第一篇：史上是詳盡的企業(yè)上市失敗解析(附詳細(xì)原因及案例)

史上是詳盡的企業(yè)上市失敗解析

（附詳細(xì)原因及案例）

IPO失敗的原因歸根到底其實(shí)就兩條：

歷史沿革不清晰，盈利能力被質(zhì)疑!基本上所有的失敗原因都是從這兩條衍生出去的。

?先說歷史沿革不清晰，衍生出來的問題包括股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰、改制過程中存在國有資產(chǎn)流失、高管變動、土地和房產(chǎn)出資、頻繁變更股權(quán)。對于擬上市企業(yè)來說，這條其實(shí)是最核心的，中介機(jī)構(gòu)做上市審計盡職調(diào)查的時候，對這個也是非常關(guān)注的。如果歷史沿革存在重大瑕疵，基本上是做不成的。但是很多擬上市企業(yè)，尤其是大型民營企業(yè)基本上都有國企改制或者集體企業(yè)改制的背景，早年間監(jiān)管政策不明確，手續(xù)會出現(xiàn)很多的不規(guī)范的地方。

此外不少民營企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期出于融資便利的考慮，會非常頻繁的轉(zhuǎn)讓股權(quán)(尤其是互聯(lián)網(wǎng)高科技企業(yè))，在沒有孵化器或者風(fēng)投助跑的階段，非常容易出現(xiàn)文件缺失和出資不規(guī)范的地方。這些就需要中介機(jī)構(gòu)去判斷，這些瑕疵會造成的風(fēng)險和影響程度了，一旦出現(xiàn)判斷失誤，在過會的時候就會被視同政策性障礙直接否掉。這樣的例子有很多，比如金能科技、中礦資源勘探、東方紅航天生物、天津三英焊業(yè)等等，都是如此。

?然后就是盈利能力被質(zhì)疑，這個衍生出來的就多了，比如過于明顯的財務(wù)報表粉飾、所在市場本身擴(kuò)容性較差、凈利潤嚴(yán)重依賴非營業(yè)因素(稅收或者主要債權(quán)人減免)、創(chuàng)業(yè)板企業(yè)創(chuàng)新能力不足、收入和利潤增速明顯放緩、稅務(wù)風(fēng)險等等。這樣的例子非常多，比如上海同濟(jì)同捷、高峰石油機(jī)械、蘇州恒久光電、上海奇想化工等等。

其實(shí)出現(xiàn)這些問題尤其是財務(wù)問題，基本上中介機(jī)構(gòu)都是有預(yù)判的，只是有的時候企業(yè)迫于風(fēng)投壓力會倉促上會，很多問題是在還沒有妥善解決或者中介機(jī)構(gòu)團(tuán)隊(duì)認(rèn)識還沒有統(tǒng)一的時候就暴露出來，導(dǎo)致一步錯，步步錯。當(dāng)然不排除有的時候是中介機(jī)構(gòu)明知事不可為，為緩解企業(yè)施加的壓力或加收費(fèi)用而刻意忽略問題申報。

做了這么多年的IPO，感覺上還是要小心謹(jǐn)慎對待所有可能出現(xiàn)的風(fēng)險，不要心存僥幸。因?yàn)槿魏我粋€過程中被你不重視的問題，在過會的時候都有可能被審核員抓住然后被無限放大，導(dǎo)致不可收拾的局面。中介機(jī)構(gòu)之間一定要加強(qiáng)溝通，誠然，每個機(jī)構(gòu)處于自身的考慮和職業(yè)判斷對每個問題的風(fēng)險考量都不太一樣，但是至少出現(xiàn)的事情要及時通報。如果讓審核員抓住各個機(jī)構(gòu)出具的文件中存在判斷分歧的地方，那就太不值了。

對企業(yè)而言，專業(yè)的事情一定要由專業(yè)的人士來做，既然請我們中介機(jī)構(gòu)來做，那就相信我們，別自作聰明!否則出了漏子，我們想補(bǔ)都來不及!上市公司在申請上市的路上，被證監(jiān)會發(fā)申委否決發(fā)行上市申請、撤銷已經(jīng)通過的核準(zhǔn)、向證監(jiān)會撤回上市申請材料，均屬于上市失敗。IPO失敗將對擬上市公司和中介機(jī)構(gòu)造成重大打擊，打亂企業(yè)未來的發(fā)展計劃、失敗導(dǎo)致員工流失、社會負(fù)面關(guān)注等，甚至導(dǎo)致企業(yè)走向衰敗。因此對失敗教訓(xùn)的借鑒，在企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行上市階段顯得相當(dāng)重要。但很多IPO企業(yè)沖刺上市失敗，是自己作死，而非外在因素。

1孤獨(dú)求敗，脫離券商規(guī)范輔導(dǎo)要求，我行我素

有的企業(yè)上市過程中，不聽券商關(guān)于上市輔導(dǎo)規(guī)范的要求，十分自我，略懂點(diǎn)法律法規(guī)知識，就我行我素。在上市中，許多不許做的事情，他偏做，理由如下：中石油、中國石化、中國銀行等央企都這么做，上世紀(jì)上市的企業(yè)也這么做，我為何不能做。券商就說了，人家央企是國務(wù)院批準(zhǔn)上市后才向證監(jiān)會申報申請材料的啊?上世紀(jì)跟本實(shí)際政策有區(qū)別。但企業(yè)勇氣可嘉，就堅持到底，作死到底。比如法規(guī)要求上市時需避免同業(yè)競爭，減少關(guān)聯(lián)交易。券商要他處置參股企業(yè)，減少關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易，企業(yè)以央企等為案例堅持做，而且關(guān)聯(lián)交易越做越大，自尋死路擋也擋不住。隆基股份第一次被否，就是因?yàn)楦鸁o錫尚德的服務(wù)費(fèi)關(guān)聯(lián)交易過大被否，第二次上會就乖了，擺脫了與無錫尚德的關(guān)聯(lián)關(guān)系才有機(jī)會上市。有的企業(yè)說，世上本無路，人走多了就有路了，無人敢先，我奮勇為先。我想，大多數(shù)人選擇的一定是正道，謹(jǐn)慎的道，你選擇肯定是歪門邪道，否則為何大家都不走這條道呢。2不重視上市，各方關(guān)系不擺平，仇家舉報起訴

有的企業(yè)上市前沒有足夠重視，沒有給職工股權(quán)激勵，或者股權(quán)激勵等事項(xiàng)引發(fā)員工內(nèi)部矛盾;跟競爭對手惡意競爭，樹敵過多。俗話說，內(nèi)賊難防。外部的競爭對手防范，主要自己合法經(jīng)營，對方就找不出瑕疵。但企業(yè)內(nèi)部矛盾激發(fā)，則可能導(dǎo)致火山爆發(fā)。員工手上的料，肯定讓老板吃不好睡不好，死法一定很痛苦。往往會發(fā)現(xiàn)，項(xiàng)目已公告發(fā)審會時間，但證監(jiān)會又很快發(fā)布了暫緩審核或取消審核的情況。做出這一決定的很多原因是被舉報了，中介機(jī)構(gòu)需要核查有關(guān)舉報事項(xiàng)，因此“尚有相關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)一步落實(shí)”。作為監(jiān)管部門的證監(jiān)會，如果有舉報就要盡量核實(shí)。

據(jù)分析，上會前數(shù)小時被取消上會資格的同花順，失利的主要原因是同花順涉嫌“推薦的炒股軟件屬虛假宣傳，誘騙股民投入升級軟件”而被舉報，存在影響發(fā)行的問題。凱立德導(dǎo)航當(dāng)年上市的時候，競爭對手都紛紛向法院起訴侵權(quán)事項(xiàng)，知識產(chǎn)權(quán)糾紛導(dǎo)致公司無法在A股路上走下去，最后只能登陸新三板。企業(yè)在日常經(jīng)營活動中發(fā)生糾紛在所難免，主要是企業(yè)要有處理糾紛的應(yīng)對能力，要及時化解矛盾，為上市構(gòu)建一個良好的內(nèi)外部環(huán)境。很多企業(yè)由于舉報，導(dǎo)致媒體新聞負(fù)面報道鋪天蓋地，企業(yè)最終在上市路上倒下。

3財務(wù)造假

業(yè)績指標(biāo)是重要的上市條件之一，也是投資者特別重視的因素。因此，有了良好的業(yè)績，才可能有機(jī)會登陸資本市場。但很多企業(yè)業(yè)績出現(xiàn)波動，下滑，不符合上市財務(wù)要求，就動歪腦筋。特別是創(chuàng)業(yè)板，要求業(yè)績連續(xù)增長，業(yè)績下滑了就沒法上了，許多企業(yè)就想起了財務(wù)操縱的手法。A股歷史上，被揭出造假上市的典型案例，既包括主板的通海高科、紅光實(shí)業(yè)，也包括中小板的綠大地、勝景山河等企業(yè)。

新大地通過資金循環(huán)、虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)、虛構(gòu)固定資產(chǎn)等手段，在2009-2011年年度報告中虛假記載。虛增2011年利潤總額2,042.36萬元，占當(dāng)年利潤總額的48.52%;虛增2010年利潤總額305.82萬元，占當(dāng)年利潤總額的11.52%;虛增2009年利潤總額280萬元，占當(dāng)年利潤總額的16.53%。在2012年4月12日預(yù)披露的招股說明書申報稿及上會稿中有重大遺漏。

2004年至2009年間，綠大地在不具備首次公開發(fā)行股票并上市的情況下，未達(dá)到在深圳證券交易所發(fā)行股票并上市的目的，經(jīng)過被告人何學(xué)葵、蔣凱西、龐明星的共謀、策劃，由被告人趙海麗、趙海艷登記注冊了一批由綠大地實(shí)際控制或者掌握銀行賬戶的關(guān)聯(lián)公司，并利用相關(guān)銀行賬戶操控資金流轉(zhuǎn)，采用偽造合同、發(fā)票、工商登記資料等手段，少付多列，將款項(xiàng)支付給其控制的公司組成人員，虛構(gòu)交易業(yè)務(wù)、虛增資產(chǎn)、虛增收入。

其中，在上市前的2004年至2007年6月間，綠大地使用虛假的合同、財務(wù)資料，虛增馬龍縣舊縣村委會960畝荒山使用權(quán)、馬龍縣馬鳴鄉(xiāng)3500畝荒山使用權(quán)以及馬鳴基地圍墻、灌溉系統(tǒng)、土壤改良工程等項(xiàng)目的資產(chǎn)共計7011.4萬元。綠大地還采用虛假苗木交易銷售，編造虛假會計資料，或通過綠大地控制的公司將銷售款轉(zhuǎn)回等手段，虛增營業(yè)收入總計2.96億元。綠大地的招股說明書包含了上述虛假內(nèi)容。4關(guān)聯(lián)方控制了發(fā)行人的生產(chǎn)、銷售環(huán)節(jié)，獨(dú)立性存在嚴(yán)重缺陷

發(fā)行人的重要的銷售收入、生產(chǎn)、采購都來自于控股股東及其關(guān)聯(lián)方，發(fā)行人在獨(dú)立性方面有嚴(yán)重缺陷，利潤的真實(shí)性也值得懷疑。按照規(guī)定，發(fā)行人必須擁有完整的采購、生產(chǎn)、銷售體系，具有獨(dú)立開展經(jīng)營活動的能力，在上市前，必須切斷發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易，將關(guān)聯(lián)方收購或轉(zhuǎn)讓來減少和消除關(guān)聯(lián)交易。但許多企業(yè)仍然頂風(fēng)作案，帶病上會，沖刺挑戰(zhàn)發(fā)審委。

被否案例如下：

嘉興佳利電子股份有限公司：2009年至2011年，公司與控股股東持續(xù)存在機(jī)器設(shè)備、存貨轉(zhuǎn)讓等關(guān)聯(lián)交易，存在大額資金拆借、相互代付電費(fèi)、共用商標(biāo)等行為。與《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會令第61號)第十八條的規(guī)定不符，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

河南思可達(dá)光伏材料股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2011年3月之前你公司與關(guān)聯(lián)方沁陽思可達(dá)的總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人存在交叉任職;2009年、2010年沁陽思可達(dá)與你公司存在純堿供應(yīng)商的重合;你公司與關(guān)聯(lián)方之間在2009年、2010年、2011年1月-3月存在較多資金拆借。你公司獨(dú)立性存在缺陷。廈門萬安智能股份有限公司：公司主營業(yè)務(wù)包括建筑智能化系統(tǒng)集成、智能化產(chǎn)品代理銷售兩部分，2011年毛利比重約為75%、25%。其中，建筑智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)市場競爭激烈，2010年你公司在建筑智能化前50名企業(yè)中的市場占有率約1.29%。2010年9月，金石投資、濱江控股、自然人股東吳忠泉和楊鏗增資成為你公司第四至第七大股東。2009年至2011年，你公司與上述股東及其關(guān)聯(lián)方的智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)銷售金額分別為4,386萬元、4,981萬元、3,088萬元，占同類交易金額的比例分別為23.21%、19.67%、9.54%。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

海瀾之家服飾股份有限公司：公司的控股股東海瀾集團(tuán)曾是上市公司凱諾科技股份有限公司的控股股東，2009年、2010年，凱諾科技股份有限公司的三家主要供應(yīng)商與海瀾之家、海瀾集團(tuán)存在業(yè)務(wù)或資金往來，申報材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場陳述未就上述具體事項(xiàng)作出充分、合理解釋。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

深圳天瓏移動技術(shù)股份有限公司：河源特靈通為你公司實(shí)際控制人之妹夫梁秉東(林含笑配偶)控制的企業(yè)，是你公司的主要代工廠之一。2009年至2011年，你公司對河源特靈通的委托加工交易占當(dāng)期同類業(yè)務(wù)的比重分別為32.60%、22.62%及36.04%。2011年度，河源特靈通為你公司加工手機(jī)459.59萬部，占河源特靈通總加工量的74.13%。綜上，報告期內(nèi)你公司的獨(dú)立性存在缺陷。湖南泰嘉新材料科技股份有限公司：金鋸聯(lián)和長沙環(huán)勝報告期內(nèi)系你公司前五大客戶，而你公司第二大股東中聯(lián)重科系長沙環(huán)勝的主要客戶。同時，金鋸聯(lián)和長沙環(huán)勝均系湖機(jī)國際的主要股東，而中聯(lián)重科系湖機(jī)國際的第一大客戶。另外，金鋸聯(lián)、長沙環(huán)勝、湖機(jī)國際的主要股東均系你公司和中聯(lián)重科的前員工。這將可能導(dǎo)致你公司的業(yè)務(wù)不獨(dú)立，你公司的獨(dú)立性存在缺陷。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬元、1734.43萬元、1872.87萬元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。報告期內(nèi)你公司轉(zhuǎn)讓子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)前后與其交易金額較大，業(yè)務(wù)體系的完整性存在瑕疵。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

5內(nèi)控擺樣子，不能合理保證企業(yè)財務(wù)報告的可靠性

內(nèi)控機(jī)制是指企業(yè)管理層為保證經(jīng)營目標(biāo)的充分實(shí)現(xiàn)，而制定并組織實(shí)施的對內(nèi)部人員從事的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行風(fēng)險控制和管理的一套政策、制度、措施與方法。財務(wù)核算混亂是內(nèi)控機(jī)制薄弱的常見體現(xiàn)。許多企業(yè)在上市時，只注重形式，不重視實(shí)質(zhì)。對于需要規(guī)范的事項(xiàng)，往往擺擺樣子給中介機(jī)構(gòu)看，甚至拒絕整改。在沒有保證的內(nèi)控下，會計也無法準(zhǔn)確的核算成本和收入，會計政策濫用的情形處處可見。6由于內(nèi)控被否的案例很多，舉幾個案例如下：

湖北永祥糧食機(jī)械股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司未能對下列事項(xiàng)的合理性提供充分可靠證據(jù)：

2011年、2012年和2013年成套設(shè)備中的單機(jī)均價分別是單獨(dú)單機(jī)均價的1.99倍、2.71倍和2.66倍，成套設(shè)備毛利率高于單機(jī)產(chǎn)品毛利率。

對需要交付并投入運(yùn)營的“成套設(shè)備”，在該成套設(shè)備中的各批次單機(jī)設(shè)備單獨(dú)簽字確認(rèn)驗(yàn)收后，即確認(rèn)該單機(jī)的營業(yè)收入。上述事項(xiàng)說明你公司內(nèi)部控制(會計控制)制度存在缺陷，不能合理保證企業(yè)財務(wù)報告的可靠性，不符合《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》(證監(jiān)會令第99號)第十九條的有關(guān)規(guī)定。第十九條，發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司運(yùn)行效率、合法合規(guī)和財務(wù)報告的可靠性，并由注冊會計師出具無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告。

深圳市崇達(dá)電路技術(shù)股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

你公司改聘審計機(jī)構(gòu)對近三年及一期申報財務(wù)報表進(jìn)行審計未經(jīng)你公司股東大會決定，不符合《公司章程》的相關(guān)規(guī)定。

你公司目前所有生產(chǎn)經(jīng)營房產(chǎn)均為租賃取得，其中87.77%租賃房產(chǎn)因占用農(nóng)村集體用地未能辦理房屋產(chǎn)權(quán)證書。你公司保薦機(jī)構(gòu)及律師認(rèn)為在農(nóng)村集體土地上建造房屋出租用于非農(nóng)建設(shè)不符合《土地管理法》相關(guān)規(guī)定。發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會令第32號)第二十四條的規(guī)定不符。第二十四條，發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果。

7會計核算薄弱，不規(guī)范，沒有高薪請有水平的財務(wù)總監(jiān)

會計核算如果違背會計準(zhǔn)則和企業(yè)具體實(shí)務(wù)，財務(wù)報告就不能真實(shí)反映企業(yè)真是情況，特別是會計政策濫用或錯誤使用，必然導(dǎo)致上市失敗。具體被否案例如下：

漢嘉設(shè)計集團(tuán)股份有限公司：你公司招股說明書(申報稿)在披露建筑工程設(shè)計成本核算方法時稱，對于項(xiàng)目直接費(fèi)用的計提依據(jù)是每個項(xiàng)目的完工百分比乘以項(xiàng)目的預(yù)估總直接費(fèi)用，減去之前會計年度累計已確認(rèn)的成本。但根據(jù)反饋意見回復(fù)，你公司在實(shí)際進(jìn)行成本核算時，未按照上述披露的方法對建筑工程設(shè)計成本中的項(xiàng)目直接費(fèi)用進(jìn)行核算。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在聆訊現(xiàn)場也未就上述差異的原因予以說明。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

上海岱美汽車內(nèi)飾件股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司主營業(yè)務(wù)成本中原材料的占比約為80%，其中化工原料、工程塑料等主要原材料的占比在報告期內(nèi)出現(xiàn)一定的變化。招股說明書(申報稿)未按主要產(chǎn)品類別充分披露成本構(gòu)成及其變動情況和具體原因。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在初審會后的告知函回復(fù)以及聆訊現(xiàn)場均未能對上述變動情況和具體原因作出充分、合理的解釋。根據(jù)招股說明書(申報稿)披露的成本信息，無法印證你公司報告期內(nèi)成本變動的合理性。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

上海麥杰科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2009年前三季度收入為3,169.94萬元、利潤為1,303.34萬元;預(yù)測2009年第四季度收入為2,055.54萬元、凈利潤為908.85萬元，預(yù)測2009年全年收入為5,225.48萬元、凈利潤為2,212.19萬元。你公司本次申請公開發(fā)行過程中披露的相關(guān)信息則顯示其未能實(shí)現(xiàn)前次申報時披露的盈利預(yù)測且數(shù)據(jù)差異較大。上述情況表明你公司報告期內(nèi)會計基礎(chǔ)工作薄弱。

北京愛創(chuàng)科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2009年至2011年，你公司硬件產(chǎn)品銷售收入分別為883.74萬元、3,275.60萬元和8,404.40萬元，占營業(yè)收入比例分別為23.22%、39.00%和67.71%，銷售毛利率分別為-10.83%、4.73%和30.64%。你公司對報告期內(nèi)硬件產(chǎn)品銷售毛利率大幅上升的原因及其對財務(wù)報表的影響未能作出合理解釋。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定，在所有重大方面未公允地反映了發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。

深圳市雄帝科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司反饋意見回復(fù)中財務(wù)數(shù)據(jù)存在多處前后不一致的情形。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，你公司會計基礎(chǔ)工作薄弱，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

8募集資金投資項(xiàng)目名字起為“圈錢”，不具有可行性和必要性

募集資金投資項(xiàng)目必須有必要性和可行性，必須與企業(yè)的發(fā)展和業(yè)務(wù)相匹配。但許多企業(yè)沒有注意到這個問題的重要性，隨便編寫募集資金投資項(xiàng)目報告，以為政監(jiān)會不會關(guān)注這個問題，導(dǎo)致最后光榮犧牲。融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問題。一般來說，企業(yè)能夠自籌解決資金問題，就沒必要上市融資。如前文所述的福星曉程和同濟(jì)同捷等公司，申報材料都顯示其賬面資金充足，是“不差錢”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉促上市，往往被懷疑為“上市圈錢”。具體被否案例如下：

湖南金大地材料股份有限公司：根據(jù)申報材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場陳述，你公司本次發(fā)行募集資金擬投資項(xiàng)目可行性分析所依據(jù)的產(chǎn)品和市場環(huán)境已發(fā)生較大變化，你公司董事會未對本次發(fā)行募集資金投資項(xiàng)目的可行性進(jìn)行重新論證。另外，你公司未按規(guī)定計提安全生產(chǎn)費(fèi)用。發(fā)審委認(rèn)為，你公司內(nèi)部控制制度存在缺陷、募集資金投資項(xiàng)目不可行。

浙江佳力科技股份有限公司：風(fēng)電設(shè)備為產(chǎn)能過剩行業(yè)，國家重點(diǎn)支持的是自主研發(fā)2.5兆瓦及以上風(fēng)電整機(jī)和軸承、控制系統(tǒng)等關(guān)鍵零部件。風(fēng)電行業(yè)經(jīng)營環(huán)境產(chǎn)生重大變化，而你公司目前主要產(chǎn)品為1.5兆瓦、2.0兆瓦、2.1兆瓦風(fēng)電設(shè)備鑄件，上述情形對你公司持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。你公司本次募集資金全部用于“年產(chǎn)5萬噸2.5-6兆瓦風(fēng)電大型鑄件關(guān)鍵部件項(xiàng)目”，產(chǎn)能較2010年增長142%，而你公司2.5兆瓦及以上風(fēng)電設(shè)備鑄件報告期僅實(shí)現(xiàn)少量生產(chǎn)及銷售;根據(jù)你公司披露的2011年1月1日后需要履行的合同及意向性訂單情況，2.5兆瓦及以上產(chǎn)品占比也不高。你公司募投項(xiàng)目與現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營不相適應(yīng)，且新增產(chǎn)能存在市場銷售風(fēng)險。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人募集資金投資項(xiàng)目不具有可行性。

9上市權(quán)力和利益斗爭不止，董事高管頻繁變動

最近三年董事、高級管理人員不得發(fā)生重大變化，是上市的一個重要條件。但有的企業(yè)上市時，卻為了利益不惜調(diào)整人事，造成董事高管的頻繁變動。老板認(rèn)為，只要自己在，就沒實(shí)質(zhì)變化，但監(jiān)管部門不這么認(rèn)為。看看具體案例：

北京高威科電氣技術(shù)股份有限公司：2010年3月前，公司董事會由6人組成，后經(jīng)過3次調(diào)整增加至9人，除去3名獨(dú)立董事外，3年內(nèi)董事會僅張潯、劉新平二人未發(fā)生變化。申請材料及現(xiàn)場陳述中未對上述董事變化情況及對公司經(jīng)營決策的影響作出充分、合理的解釋。發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會令第32號)第十二條的規(guī)定不符，發(fā)行人最近3年內(nèi)董事、高級管理人員沒有了重大變化。10虛假陳述、重大遺漏和誤導(dǎo)性陳述

為了隱瞞發(fā)行障礙，有的公司采取硬傷不披露，或采取虛假披露和誤導(dǎo)性陳述的方式，希望不引起監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)注。但13億人都在看這份招股書，你就保證沒有人了解內(nèi)幕，看來這招是風(fēng)險很大的。具體被否案例如下：

北京星光影視設(shè)備科技股份有限公司：與2011年11月編制的招股說明書(申報稿)比，你公司2010年3月向中國證監(jiān)會首次報送且經(jīng)預(yù)披露的招股說明書存在未披露3家關(guān)聯(lián)人的情形，同時還存在1家關(guān)聯(lián)人的關(guān)聯(lián)關(guān)系披露不一致的情形;你公司2011年3月向中國證監(jiān)會第二次報送的招股說明書存在未披露5家關(guān)聯(lián)人的情形。在未披露關(guān)聯(lián)人中，嘉成設(shè)備、嘉成技術(shù)和山德視訊的業(yè)務(wù)范圍與你公司的業(yè)務(wù)范圍相似。報送的發(fā)行申請文件有重大遺漏情形。

11利用關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)和輸送利潤

企業(yè)上市中，許多企業(yè)造假動機(jī)提升，畢竟業(yè)績是IPO考核的一個十分重要的指標(biāo)。通過第三方操縱利潤比較困難，風(fēng)險也大，于是許多企業(yè)都通過關(guān)聯(lián)交易的方式調(diào)節(jié)IPO企業(yè)的利潤。所以，關(guān)聯(lián)交易一直是證監(jiān)會IPO審核的一個重要關(guān)注點(diǎn)，證監(jiān)會也要求擬上市公司在輔導(dǎo)時就應(yīng)該減少和停止關(guān)聯(lián)交易。但還是有很多企業(yè)關(guān)聯(lián)交易不停，具體被否案例如下：

杭州千島湖鱘龍科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2010年12月，你公司股東資興良美以每股3.90元增資305萬股，占你公司發(fā)行前股份4.99%。你公司在2010年10月至2011年3月間向資興良美采購7—8齡雌性西伯利亞鱘、雜交鱘和史氏鱘，該批采購鱘魚價值共計3,660.10萬元，重量共計131.49噸，計劃于2010年、2011年和2012年實(shí)現(xiàn)加工;你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為7,110.28萬元和10,318.90萬元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別為2,481.10萬元和3,482.39萬元，扣除與資興良美關(guān)聯(lián)交易影響后，你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為6,063.83萬元和7,978.53萬元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別為2,124.85萬元和2,765.00萬元。上述交易對你公司2010年和2011年主營業(yè)務(wù)收入及凈利潤影響重大。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會令第61號)第十四條第四項(xiàng)的規(guī)定不符。(四)發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬元、1734.43萬元、1872.87萬元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人資產(chǎn)不完整，存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

深圳麥格米特電氣股份有限公司：TCL為你公司第二股東，報告期內(nèi)你公司向TCL采購原材料并向其銷售平板電視等訂制電源，其中向TCL銷售產(chǎn)品的金額分別為1683.38萬元、2709.02萬元和1856.34萬元，其銷售價格比銷售給第三方的同類產(chǎn)品價格分別高3.25%、14.11%和16.29%。TCL采購你公司大尺寸平板電視定制電源與向第三方采購類似產(chǎn)品價格相比，2009年12.78%-11.29%，2010年高10.31%-8.86%，2011年不存在可比產(chǎn)品。你公司在申報材料和現(xiàn)場聆訊中未就上述交易的定價依據(jù)及其公允性作出合理說明。發(fā)審委認(rèn)為，關(guān)聯(lián)交易價格不公允，存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形。

12、IPO出資瑕疵解決方案

企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個別現(xiàn)象，對于擬上市公司而言，也并不一定會構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，關(guān)鍵還是要看以何種方式解決及解決的徹底性如何。

對于我們承接的IPO綜合服務(wù)項(xiàng)目，如果存在出資瑕疵，首先應(yīng)該做出如下判斷：

A、出資瑕疵發(fā)生日距申報期末的期間跨度是否小于36個月?如果小于36個月，則可能需要考慮調(diào)整申報期，使期間跨度大于或等于36個月。

B、出資瑕疵目前是否還持續(xù)存在?如果持續(xù)存在，則應(yīng)考慮如何盡快解決。

出資瑕疵從性質(zhì)上講是嚴(yán)重的，我們在提供IPO綜合服務(wù)時，不能因?yàn)樗娼痤~較小就掉以輕心，而應(yīng)該想盡辦法徹底解決，免留后患。當(dāng)然，從成功案例來看，“所涉金額較小”也常常成為擬上市公司解釋出資瑕疵對發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙的理由之一。主要解決方法及思路

對于擬上市公司持續(xù)存在的出資瑕疵，其主要解決方法及思路如下：

A、股東補(bǔ)足出資

無論是何種出資瑕疵，首先要確保此出資確實(shí)到位、資本確實(shí)是充足的，需要相關(guān)股東補(bǔ)足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。

以貨幣資金補(bǔ)足包括兩種：

一是：股東再拿出現(xiàn)金資產(chǎn)補(bǔ)足，這種形式最直接、簡單;二是：股東以應(yīng)付該股東的應(yīng)付股利(如未分配利潤經(jīng)過股東大會或股東會作出利潤分配決議后產(chǎn)生應(yīng)付該股東的股利)補(bǔ)足)，以固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)等資產(chǎn)補(bǔ)足，但也有以債權(quán)補(bǔ)足的。

關(guān)于補(bǔ)足的金額，一般而言是缺多少補(bǔ)多少;但更謹(jǐn)慎的做法是按照近期末財務(wù)報表每股凈資產(chǎn)折算出來的金額補(bǔ)足，剩余部分計入資本公積，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

關(guān)于補(bǔ)足的會計處理，首先應(yīng)該追溯調(diào)減“實(shí)收資本(股本)”之不實(shí)部分，涉及所得稅等稅務(wù)問題的，還應(yīng)考慮稅務(wù)影響;然后借記相關(guān)資產(chǎn)，貸記“實(shí)收資本(股本)”、“資本公積”。但實(shí)際案例也有直接將補(bǔ)足的資產(chǎn)視為資本(股本)溢價記入資本公積，如浙江帝龍新材料股份有限公司。B、瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

擬上市公司股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)(如劃撥用地;產(chǎn)權(quán)未辦理過戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn))出資，一種可供選擇的解決方案是將該瑕疵資產(chǎn)作價轉(zhuǎn)讓(如合肥城建發(fā)展股份有限公司)或者由原股東用等額貨幣資金置換出瑕疵資產(chǎn)(如廣東長城集團(tuán)股份有限公司)，徹底解決出資瑕疵，證明資本充足。

關(guān)于瑕疵資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓作價，不應(yīng)低于原出資作價;否則，除非有合理解釋，可能被認(rèn)定為出資不足，侵害其他債權(quán)人和股東利益，需要補(bǔ)足出資。

如為產(chǎn)權(quán)未辦理過戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，則存在以新瑕疵解決舊瑕疵的問題：即相關(guān)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)從不曾轉(zhuǎn)移到擬上市公司名下，而以擬上市公司名義出售。另外，如何以股份公司的名義完成過戶，在操作上亦需要公司調(diào)動相關(guān)資源。

如擬上市公司股東以房產(chǎn)作價出資，但該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地并未進(jìn)入擬上市公司，還可以通過擬上市公司購買土地來解決，如浙江花園生物高科股份有限公司。

C、驗(yàn)資報告復(fù)核

對于因出資不足，由股東補(bǔ)足出資的;實(shí)際出資情況與驗(yàn)資報告不符，但驗(yàn)資報告日前后已繳足資本的;驗(yàn)資報告存在形式瑕疵的：通常需要由申報會計師出具驗(yàn)資復(fù)核報告，確認(rèn)擬上市公司的注冊資本已實(shí)際到位。如果可能，還可以由原驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對原驗(yàn)資報告補(bǔ)充出具“更正說明”，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

但對于原出資時未經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資的，如江蘇中超電纜股份有限公司，則不適應(yīng)驗(yàn)資報告復(fù)核，因?yàn)闊o復(fù)核對象。

D、取得批文及證明

注冊資本是否到位、屬實(shí)?工商部門結(jié)論的權(quán)威性是不容置疑的，在可能的情況下，應(yīng)盡可能取得工商部門確認(rèn)問題已得到解決并免予處罰的明確意見，如四川川潤股份有限公司。

資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵，應(yīng)取得國資委、上級單位及其他資產(chǎn)權(quán)屬相關(guān)方的確認(rèn)文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。

劃撥用地轉(zhuǎn)讓的，需取得有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國資委的批文，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

涉及稅務(wù)問題的，需取得稅務(wù)機(jī)關(guān)免予處罰的證明文件。

E、股東承諾

盡管《公司法》對出資不到位的情況已有明確的責(zé)任歸屬，即責(zé)任股東要負(fù)補(bǔ)繳義務(wù)、其他股東負(fù)連帶責(zé)任，為進(jìn)一步明確責(zé)任避免擬上市公司的不必要糾紛，將責(zé)任不帶入上市公司，股東要出具對該出資瑕疵承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的承諾。股東承諾有三種方式：

發(fā)行前全體股東承諾;責(zé)任股東承諾;其他股東承諾不追究責(zé)任股東責(zé)任。一般而言，第1種方式為最佳;如果不可行，可退而選擇第2種方式;第3種方式是第2種方式可供借鑒的補(bǔ)充，與后者同時使用為妥。

股東承諾內(nèi)容有：

對出資瑕疵可能導(dǎo)致的上市公司損失承擔(dān)無條件、連帶賠償責(zé)任，對股權(quán)比例無爭議;承擔(dān)因擬上市公司劃撥用地轉(zhuǎn)讓可能被國家有關(guān)部門追繳的土地出讓金。具體應(yīng)根據(jù)出資瑕疵的種類變通。

F、中介機(jī)構(gòu)意見

擬上市公司出現(xiàn)出資瑕疵，在龐大的中介機(jī)構(gòu)陣容(含保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、評估機(jī)構(gòu))中，究竟需由哪些中介機(jī)構(gòu)發(fā)表意見，通常根據(jù)證監(jiān)會的反饋意見確定，但如果在首次申報時即由適當(dāng)?shù)闹薪闄C(jī)構(gòu)發(fā)表明確的意見也同樣不失一種好的做法。

G、誠信 無論是何種形式的出資瑕疵，有一點(diǎn)非常重要，即股東不得有不誠信之意圖和行為----證監(jiān)會對股東誠信問題十分看重，尤其是中小民營企業(yè)更是如此。在評估出資瑕疵是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響、解決出資瑕疵、解釋瑕疵出現(xiàn)原因時都應(yīng)對此特別留意。

2、判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙

判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，可分為二個層次：

第一個層次：經(jīng)過規(guī)范，現(xiàn)在已不存在不規(guī)范的問題，即不規(guī)范問題已解決。若當(dāng)時涉及的金額較小，此時自然不會有實(shí)質(zhì)性障礙;若當(dāng)時涉及的金額較大，則需要運(yùn)行三年。

第二個層次：經(jīng)過規(guī)范，現(xiàn)在仍然存在一定程度的問題，即不規(guī)范問題未完全解決。此時應(yīng)當(dāng)考慮未解決的不規(guī)范問題對擬上市公司的影響，若影響較大，則構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙;若影響較小，則不會構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。這需要較多的專業(yè)判斷。

總之，企業(yè)在歷史上曾存在不規(guī)范問題不要緊，只要找到合適的思路和方式加以解決，“不要帶著問題申報”，就不會成為實(shí)質(zhì)性的障礙。

3、具體出資瑕疵的解決辦法

A、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評估 在股東出資或增資過程中，如涉及非貨幣資產(chǎn)(含凈資產(chǎn))，按照我國《公司法》(包括2005年12月31日前和2006年1月1日后)相關(guān)規(guī)定，需對非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估。如果在該類出資或增資過程中未對非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估，則構(gòu)成一定瑕疵，如煙臺雙塔食品股份有限公司。外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)除外。

解決辦法：

提供非貨幣資產(chǎn)作價公允的證據(jù)，如：相同或類似資產(chǎn)公開的報價單;資產(chǎn)購置合同、發(fā)票、報關(guān)單等(以新購資產(chǎn)出資的)，購置日與出資日相近的證據(jù);股東關(guān)于出資作價的確認(rèn)文件;原出資作價所參考的評估報告，并非以出資為評估目的的，可考慮由具有證券資格的評估所出具價值復(fù)核報告，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

出資方為國有企業(yè)的，需取得上級單位或國資委對出資的確認(rèn)文件,避免被認(rèn)定為國有資產(chǎn)流失。

以凈資產(chǎn)按賬面價值出資的，需申報會計師對原凈資產(chǎn)的賬面價值出具復(fù)核報告，如四川川潤股份有限公司。

股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

注：《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致”，“機(jī)器設(shè)備的作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時的國際市場正常價格”，未明確評估要求?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資的，“其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定”，“機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格”，未明確評估要求。

B、以債權(quán)出資(即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))《公司法》(2005年12月31日前)是采用列舉的方式對出資方式進(jìn)行了明確，包括貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。對于以債權(quán)出資(以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))雖然未在列，但在現(xiàn)實(shí)中也并不少見。對于一般企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，只要是債權(quán)真實(shí)、程序合法，無論從工商部門還是證券監(jiān)管部門也是予以認(rèn)可的，如山東寶莫生物化工股份有限公司;對于資產(chǎn)管理公司所持企業(yè)債權(quán)，在《金融資產(chǎn)管理公司條例》中有明確可以進(jìn)行“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”。

《公司法》(2006年1月1日后)是采用概括的方式對出資方式予以了規(guī)定，包括貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資(法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外)。使企業(yè)以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)這種出資形式有了明確的法律依據(jù)。這里講的“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)”，由《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(2005年12月27日修訂)予以了明確，“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資”。

C、非貨幣資產(chǎn)的出資限額 《公司法》(2005年12月31日前)對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊資本的最高比例限定為不得超過注冊資本20%，其中：有限責(zé)任公司，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！蛾P(guān)于以高新技術(shù) 成果出資入股若干問題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。但現(xiàn)實(shí)是，某些地方的高新技術(shù)開發(fā)區(qū)或其他園區(qū)，為更加充分地鼓勵該地區(qū)的高新技術(shù)企業(yè)更快成長，對以此類出資所規(guī)定的20%限額有所松動(如“深府辦〔2001〕82號”文)，從現(xiàn)實(shí)案例看，工商管理部門和證券監(jiān)管部門也是認(rèn)可的，如深圳市拓日新能源科技股份有限公司。

《公司法》(2006年1月1日后)只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨(dú)對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這類無形資產(chǎn)進(jìn)行一個最高比例的限定。

按照《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊資本的最高比例限定為不得超過注冊資本20%。

按照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊資本的最高比例沒有限定。

D、擬上市公司整體變更為股份有限公司

1.是否需評估的問題 擬上市公司整體變更為股份有限公司，《公司法》(2006年1月1日后)規(guī)定，股東以非貨幣資產(chǎn)出資均要進(jìn)行評估作價;《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局令第22號，2005年12月27日)明確“……有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資”

。且2005年12月31日前“折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額”。2006年1月1日后“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。

但在現(xiàn)實(shí)中，部分地方的工商機(jī)關(guān)對此種變更并不強(qiáng)制要求進(jìn)行評估，即企業(yè)沒有進(jìn)行評估也能取得變更登記，但對擬上市公司而言，還是以進(jìn)行評估為妥。

這里面值得一提的是，由股份合作制企業(yè)直接變更為股份公司的案例，由于在成為公司法規(guī)范中的“股份公司”之前，股份合作制企業(yè)已存在“股份”，因而對于是否需要評估和審計，有不同理解。但從謹(jǐn)慎角度以及《公司法》關(guān)于非貨幣資產(chǎn)出資需進(jìn)行評估的規(guī)定理解，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估的;至于審計，從有限公司變更股份公司來講是為了確定有限公司的“凈資產(chǎn)”數(shù)額，以進(jìn)一步將“凈資產(chǎn)”折為“股份”，因而股份合作制變更為股份公司時是否需要審計值得進(jìn)一步商榷，但如果從一般意義上講，對整體變更時出具的驗(yàn)資報告多數(shù)會引用經(jīng)審計的審計報告數(shù)據(jù)，因而同時亦進(jìn)行審計為妥。

特別強(qiáng)調(diào)的是，此時整體變更時進(jìn)行的評估，是為了確定經(jīng)審計的、將來用以折股的“凈資產(chǎn)”值不大于經(jīng)評估的“凈資產(chǎn)”值，企業(yè)絕不能據(jù)評估值調(diào)賬，否則業(yè)績將不能連續(xù)計算，中小板、創(chuàng)業(yè)板均然，這點(diǎn)需提醒企業(yè)特別注意。

2.追溯調(diào)整股改基準(zhǔn)日凈資產(chǎn)

擬上市公司整體變更為股份有限公司，按照賬面凈資產(chǎn)折合股本。在辦理完工商登記變更手續(xù)后，申報會計師發(fā)現(xiàn)財務(wù)報表存在重大會計差錯，追溯調(diào)整股改之前的財務(wù)數(shù)據(jù)(主要指股改審計由不具有證券資格的事務(wù)所承擔(dān)的情況)。如為調(diào)增凈資產(chǎn)，則為超額出資;如為調(diào)減凈資產(chǎn)，則為出資不足。

擬上市公司因執(zhí)行企業(yè)會計準(zhǔn)則需追溯調(diào)整股改前的凈資產(chǎn)(股改時，原按企業(yè)會計制度口徑下的賬面凈資產(chǎn)折股)，與此類似。

解決辦法：

超額出資的，應(yīng)由股改前原股東承諾超額出資部分記入資本公積，供新老股東共享;出資不足的，后文詳述。

另一個可供選擇的解決途徑是，由申報會計師以近期時點(diǎn)為基準(zhǔn)日，對擬上市公司的財務(wù)報表進(jìn)行審計，出具審計報告;根據(jù)審計結(jié)果，重新驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報告。擬上市公司申請變更注冊資本，如河南恒星科技股份有限公司。注意，變更后的注冊資本應(yīng)大于變更前的注冊資本，否則應(yīng)該履行減資的法定程序。注：《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第7號――新舊會計準(zhǔn)則過渡期間比較財務(wù)會計信息的編制和披露》規(guī)定：“擬上市公司在編制和披露三年又一期比較財務(wù)報表時，應(yīng)當(dāng)采用與上市公司相同的原則，確認(rèn)2007年1月1日的資產(chǎn)負(fù)債表期初數(shù)，并以此為基礎(chǔ)，分析《企業(yè)會計準(zhǔn)則第38號――首次執(zhí)行企業(yè)會計準(zhǔn)則》第五條至第十九條對可比期間利潤表和可比期初資產(chǎn)負(fù)債表的影響，按照追溯調(diào)整的原則，將調(diào)整后的可比期間利潤表和資產(chǎn)負(fù)債表，作為可比期間的申報財務(wù)報表?！?/p>

E、改制評估日與公司成立日間隔較長

國有(或集體)企業(yè)改制為有限公司，如果改制評估基準(zhǔn)日與公司成立日中間相隔時間較長，在此期間必定會產(chǎn)生損益，如果產(chǎn)生收益應(yīng)歸哪方所有，新設(shè)公司還是原所有者?如果產(chǎn)生虧損則很可能使出資資本不充足，如何解決?對于此期間產(chǎn)生的收益，務(wù)必界定清楚，決不可擅自歸為新設(shè)企業(yè)。

更為常見的，在由有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份有限公司(按賬面凈資產(chǎn)折股)過程中，如果審計基準(zhǔn)日與驗(yàn)資基準(zhǔn)日不同，由于有限公司還在正常經(jīng)營之中，因而此期間也會產(chǎn)生利潤或虧損。

解決辦法：不管是哪一種情況，如果是出資不足，見后文詳述;如果是多出資，要么返還給原出資股東(如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司，股改不適用)，要么取得原股東的承諾函，明確歸屬于全體股東共享(國企改制要考慮是否造成國有資產(chǎn)流失)。F、出資不足

擬上市公司歷史沿革中的出資不足表現(xiàn)形式多樣，主要包括：

股東實(shí)際出資金額小于驗(yàn)資報告及協(xié)議、章程，如四川川潤股份有限公司。

股東以擬上市公司自身的資產(chǎn)對擬上市公司增資，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

擬上市公司以非可轉(zhuǎn)增注冊資本的資本公積(如企業(yè)會計制度下的接受捐贈非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備、股權(quán)投資準(zhǔn)備、外幣資本折合差額)轉(zhuǎn)增注冊資本，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

擬上市公司以應(yīng)付福利費(fèi)轉(zhuǎn)增資本(“財工字[1995]第29號”《國有企業(yè)公司制改建有關(guān)財務(wù)問題的暫行規(guī)定》規(guī)定工資、福利費(fèi)、職工教育經(jīng)費(fèi)不得轉(zhuǎn)作職工個人投資)，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

擬上市公司以資產(chǎn)的評估增值額增加注冊資本(資產(chǎn)評估增值不能作為改變賬面資產(chǎn)原值的條件)，如深圳信隆實(shí)業(yè)股份有限公司。

股東以同一資產(chǎn)重復(fù)出資，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

股東從中介機(jī)構(gòu)借款出資后，又歸還中介機(jī)構(gòu)，如上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司。

解決辦法： 充分披露可能受到的處罰，取得工商登記機(jī)關(guān)不予處罰的證明。

取得其他批文及證明(工商局確認(rèn)出資且免予處罰的文件);股東補(bǔ)足出資;驗(yàn)資報告復(fù)核;股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

G、劃撥地出資及出資資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

根據(jù)“國家土地管理局(1992)第1號令”《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》第五條規(guī)定“未經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門批準(zhǔn)并辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，交付土地使用權(quán)出讓金的土地使用者，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押土地使用權(quán)?！备鶕?jù)1995年1月1日實(shí)施的《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條(2007年8月30日修訂的《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條)規(guī)定“以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定，報有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金?！奔磩潛芡恋卦诮桓锻恋厥褂脵?quán)出讓金前不得作價出資。

但部分?jǐn)M上市公司因歷史遺留問題確實(shí)存在股東以劃撥用地作價出資的情況，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。嚴(yán)格講，以劃撥用地出資屬于一種出資不足的情形，解決思路上，適用于出資不足的解決思路和方式。但煙臺雙塔食品股份有限公司是通過以出讓方式取得土地使用權(quán)來解決的。若擬上市公司股東作價出資的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)，在投入擬上市公司時未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，如四川北方硝化棉股份有限公司。解決思路上，應(yīng)該首先考慮補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

上述兩個問題也有另一種解決辦法，就是：瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;取得批文及證明(有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國資委、上級單位的批文);股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

H、以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資

股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資，如四川北方硝化棉股份有限公司，包括：

股東以報廢資產(chǎn)作價出資，報廢資產(chǎn)指已辦理完報廢手續(xù)，尚具有使用價值的資產(chǎn)。

股東以其整體改制時未納入評估范圍的資產(chǎn)作價出資。整體改制時未納入評估范圍的資產(chǎn)指股東在進(jìn)行國有(集體)企業(yè)改制時，未將其納入評估范圍，但實(shí)際歸其占用的資產(chǎn)。

股東以未合法注銷的子公司資產(chǎn)作價出資。未合法注銷的子公司資產(chǎn)指股東所屬子公司的資產(chǎn)，該子公司已注銷，但注銷程序存在瑕疵。

解決辦法：

1取得批文及證明(情況不同所需批文不同1、2主要為上級單位、國資委的權(quán)屬確認(rèn)文件;3主要為工商確認(rèn)子公司已注銷的文件)。股東承諾(主要適用3)。

中介機(jī)構(gòu)意見(主要適用3)。

I、其他事項(xiàng)

1.增減資同時進(jìn)行，未履行減資程序

無論是2005年修訂前還是修訂后的《公司法》，都對減資、注銷等進(jìn)行了嚴(yán)格的程序性規(guī)定，在合并、分立過程中發(fā)生注冊資本變動的，也需履行相應(yīng)的程序，這是因?yàn)槠髽I(yè)的注冊資本具有對外公示的性質(zhì)。從現(xiàn)實(shí)情況看，企業(yè)在減資的同時有新股東增資，易忽略減資程序的履行。如利達(dá)光電股份有限公司。

解決辦法：股東承諾

2.實(shí)為新設(shè)但工商按變更登記設(shè)立

擬上市公司的前身為國有企業(yè)改制的有限責(zé)任公司，在改制過程中實(shí)際上是以凈資產(chǎn)作價出資新設(shè)有限責(zé)任公司。操作上常出現(xiàn)誤以為原國有企業(yè)的債權(quán)債務(wù)自然由新的有限責(zé)任公司承繼，所以沒有向債權(quán)人、債務(wù)人發(fā)出通知和公告，也沒有辦理原國有企業(yè)注銷登記的情況。有限責(zé)任公司改制為股份有限公司與此類似。如安徽科大訊飛信息科技股份有限公司。

實(shí)際上，新設(shè)與整體變更很好區(qū)別，前者是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)作價設(shè)立一個法律主體;而后者則是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)折為新公司的股份而成立，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員全部由新公司承繼。從中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的角度來看，盡職調(diào)查的起點(diǎn)，對新設(shè)公司而言則是新設(shè)公司成立之時;而對整體變更設(shè)立的股份公司而言，其起點(diǎn)必須是原公司設(shè)立之時。

解決辦法：取得批文及證明(確認(rèn)原企業(yè)已注銷);股東承諾。

3.倒簽成立日期

擬上市公司為了爭取上市額度指標(biāo)，于設(shè)立時將設(shè)立時間提前至T 年，相應(yīng)政府部門各項(xiàng)批準(zhǔn)文件、工商注冊登記文件、驗(yàn)資報告、公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款(或頒發(fā))日期均提前至T年，而實(shí)際簽署(或頒發(fā))日期為T+1年，股份公司實(shí)際成立和開始經(jīng)營的時間為T+1年。如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

解決辦法：

取得批文或證明(有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府對設(shè)立時間提前不予追究;確認(rèn)成立相關(guān)文件有效，成立日期為T+1年)。

到工商登記機(jī)關(guān)辦理成立日期的更正手續(xù)。

運(yùn)行三年。

此類程序上的瑕疵問題在解決方式上，基本都遵循一個原則，即“由上而下”的解決思路：先向有關(guān)政府部門(一般要至省級政府部門)打報告請求予以更正并不予追究公司責(zé)任，在經(jīng)有權(quán)部門批準(zhǔn)后，再由具體經(jīng)辦機(jī)構(gòu)予以更正，追究責(zé)任的事由于已得到批復(fù)“豁免”，因而也已不存在。

4.股權(quán)代持

擬上市公司的股權(quán)如果存在代持現(xiàn)象，即股權(quán)不清晰。包括擬上市公司暫時收購持有離職員工的股份，如寧夏青龍管業(yè)股份有限公司。

解決辦法：

終止委托代持。特別關(guān)注實(shí)際控制人是否發(fā)生變化。

股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

上市融資是手段不是目的，本末倒置最終將會被上市夢想所吞噬。十年間，殞命在上市途中的企業(yè)可以列一串長長的名單，他們失敗的故事除了帶來長長的唏噓，更有不盡的教訓(xùn)。

如果將上市當(dāng)作唯一的目標(biāo)，在沖刺IPO的路途中，企業(yè)經(jīng)營最終會失去理性。雖然有不少企業(yè)成功沖關(guān)融資，完成了漂亮的一躍，但也有一些企業(yè)一頭栽倒在上市路上。立立電子首開IPO申請先批后撤的先例;安徽九華山上會未通過，打破了內(nèi)地企業(yè)二次上會沒有失敗的傳說;深圳海聯(lián)訊境外上市未果轉(zhuǎn)投創(chuàng)業(yè)板，卻被疑其股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換方面存在瑕疵。

上市之路并沒有想象中那么容易，對失敗教訓(xùn)的借鑒，在企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行上市階段尤為重要。怎樣掌控資本游戲話語權(quán)?如何降低上市犯錯率?雖然企業(yè)上市失敗的原因不盡相同，但根據(jù)最近兩年的案例，依然可以歸納出企業(yè)上市失敗的十大典型原因。

管理層重大變動。創(chuàng)業(yè)板明確規(guī)定：“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主管業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更?！北环駴Q的天津三英焊業(yè)，2009年1月12日，兩名董事朱樹文、盧迅代替因工作變動辭職的李琦、覃西文進(jìn)入董事會。此時距離公司申請上市不到一年，最終上市失敗。

募投資金效益風(fēng)險大

未過會的賽輪股份，招股說明書顯示其募投資金投向之一是生產(chǎn)半鋼子午線輪胎，并說明該產(chǎn)品80%用于出口，且北美市場占其出口總額的50%。但在賽輪股份上市的過程中，不曾料到2009年國際環(huán)境突變，美國政府宣布對產(chǎn)自中國的輪胎實(shí)施3年懲罰性關(guān)稅，其募投項(xiàng)目未來的經(jīng)濟(jì)效益存在較大的不確定性。

這類風(fēng)險還包括經(jīng)營模式變化、項(xiàng)目可行性等，這些都需要企業(yè)給予全面的分析論證。如上海超日太陽能募投資金的投向是，將光伏電池片產(chǎn)能從現(xiàn)有的20兆瓦擴(kuò)充至120兆瓦，增加幅度為5倍，同時電池組件產(chǎn)量增加1.82倍。但在2009年，光伏產(chǎn)業(yè)還未復(fù)蘇，在國內(nèi)也被認(rèn)為是產(chǎn)能過剩行業(yè)，因此公司募投項(xiàng)目是否具有良好的市場前景和盈利能力都缺乏合理解釋。融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問題。一般來說，企業(yè)能夠自籌解決資金問題，就沒有必要上市融資。如前文所述的福星等公司，申報材料時其賬面顯示資金充足，是“不差錢”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉促上市，往往被懷疑為“上市圈錢”。

此外，募投項(xiàng)目與企業(yè)現(xiàn)有生產(chǎn)規(guī)模及管理能力不匹配，企業(yè)小馬拉大車，則會存在較嚴(yán)重的匹配風(fēng)險;某些投資項(xiàng)目手續(xù)不齊，不符合法律法規(guī)的要求，則存在一定的合規(guī)風(fēng)險。

權(quán)屬糾紛的不確定性

立立電子早在2007年就向證監(jiān)會遞交了IPO申請材料，于2008年3月5日通過發(fā)審會審核，5月6日獲得IPO核準(zhǔn)批文并完成資金募集。但是，立立電子的上市一直備受社會質(zhì)疑，被認(rèn)為掏空另一公司浙大海納資產(chǎn)并二次上市。證監(jiān)會在接受舉報后，調(diào)查發(fā)現(xiàn)立立電子在2002年部分股權(quán)交易程序上有瑕疵，存在權(quán)屬糾紛的不確定性。

2009年4月3日，證監(jiān)會發(fā)審委在會后事項(xiàng)發(fā)審委會議上撤銷了立立電子IPO核準(zhǔn)批復(fù)，并要求將全部募集資金連本帶利退還投資者，開了證券市場IPO申請先批后撤的先例。

信息披露質(zhì)量差

創(chuàng)業(yè)板首批上市公司神州泰岳曾在2008年沖擊中小板未果，在2009年9月24日的網(wǎng)上路演中，神州泰岳董事長王寧對投資者表示，中小板未通過是因?yàn)椤皩徍怂P(guān)心的問題理解不充分，回答陳述不夠清楚，信息披露不夠完整，導(dǎo)致委員有不同意見。但是公司本身不存在持續(xù)盈利能力及規(guī)范運(yùn)作方面的問題”。

有不少擬上市企業(yè)，申請材料未按規(guī)定做好相關(guān)事項(xiàng)的信息披露。申請文件以及招股說明書準(zhǔn)則是對信息披露的最低要求。由于投資者更看重企業(yè)未來的盈利能力，上市企業(yè)在信息披露時，應(yīng)當(dāng)坦誠相待，尤其是對投資決策有重大影響的信息，無論準(zhǔn)則是否明確規(guī)定，申請人公司均應(yīng)披露。否則，如果在發(fā)審委會議上被發(fā)審委委員當(dāng)面指出問題要害，對上市過程的危害性反而更大。

在另一例個案中，某申請企業(yè)在成立之初設(shè)計了一套“動態(tài)股權(quán)結(jié)構(gòu)體系”，把內(nèi)部員工股東分為三檔，股東每退一個檔次，折讓50%的股份給公司，作為公司的共有股權(quán)。為此，公司出現(xiàn)了股份代持和多次內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但申請材料中對歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因披露不準(zhǔn)確、不完整，且未披露股東代持的情形，上市最終失敗。

中介報告瑕疵

企業(yè)IPO一般要聘任中介機(jī)構(gòu)，如保薦機(jī)構(gòu)、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所。IPO的成功與否，除了企業(yè)的基本素質(zhì)之外，還包括中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)能力以及服務(wù)質(zhì)量。中介報告瑕疵往往見于評估報告、審計報告及律師報告。如評估報告未經(jīng)具備評估資格的評估師簽字，或者相關(guān)評估機(jī)構(gòu)不具備評估資格，均可被發(fā)審委認(rèn)為是無效評估報告，評估結(jié)果便不能作為企業(yè)某個經(jīng)營活動的依據(jù)。

企業(yè)在上市過程中也可能變更會計師事務(wù)所，要注意審計報告的簽名、簽字是否有錯。律師報告同樣如上述情況，一定要找有經(jīng)驗(yàn)的審計、律師、評估部門參與企業(yè)上市，否則就是花小錢壞大事。

第二篇：企業(yè)上市失敗案例參考實(shí)務(wù)

企業(yè)上市失敗案例參考實(shí)務(wù)

如果將上市當(dāng)作唯一的目標(biāo)，在沖刺IPO的路途中，企業(yè)經(jīng)營最終會失去理性。雖然有不少企業(yè)成功沖關(guān)融資，完成了漂亮的一躍，但也有一些企業(yè)一頭栽倒在上市路上。立立電子首開IPO申請先批后撤的先例;安徽九華山上會未通過，打破了內(nèi)地企業(yè)二次上會沒有失敗的傳說;深圳海聯(lián)訊境外上市未果轉(zhuǎn)投創(chuàng)業(yè)板，卻被疑其股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換方面存在瑕疵。

企業(yè)上市之路并沒有想象中那么容易，對失敗教訓(xùn)的借鑒，在企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行上市階段尤為重要。怎樣掌控資本游戲話語權(quán)?如何降低上市犯錯率?雖然企業(yè)上市失敗的原因不盡相同，但根據(jù)最近兩年的案例。

企業(yè)上市不成功，各有各破爛事。我們一直以為主要原因有：（1）企業(yè)無法承擔(dān)上市所需的成本跟精力；

（2）企業(yè)對困難預(yù)估不足，在面對困難時打退堂鼓；

（3）企業(yè)覺得專業(yè)機(jī)構(gòu)好說話，對專業(yè)機(jī)構(gòu)的建議聽聽就好了，殊不知到那些都是地雷炸彈，爆炸時后悔莫及；

（4）錯誤預(yù)估行業(yè)周期，在錯誤的時候啟動；（5）證監(jiān)會是會突然停止審核的。

一、經(jīng)營利潤出現(xiàn)下滑

案例：

2011年，山東某制造企業(yè)（“A企業(yè)”）向中國證監(jiān)會遞交了創(chuàng)業(yè)板上市申請。申報后，企業(yè)將其利潤完全釋放，2011年凈利潤沖到了6,000萬元。但在處理多輪反饋即將上會之際，中國證監(jiān)會陡然停止審核。隨后2013年初，中國證監(jiān)會發(fā)起財（shang）務(wù)（shan）自（xia）查（xiang）運(yùn)動，全民財務(wù)自查。偏偏此時，A企業(yè)外部環(huán)境不景氣，企業(yè)利潤稍微下滑了。以往還可以通過財務(wù)技巧調(diào)節(jié)利潤，但財務(wù)自查及抽查后，誰也不敢輕易觸碰紅線。企業(yè)自身現(xiàn)金流又較為緊張，思來想去，A企業(yè)只能忍痛撤了。

分析：

時至今日，京東仍無法持續(xù)盈利，而創(chuàng)業(yè)板企業(yè)盈利持續(xù)增長的要求不可謂不高。如今回看這個要求，實(shí)則可笑。報告期三年，再加上申報審核時長不定，熬過2013年的企業(yè)確實(shí)都是好企業(yè)。

盈利能力問題

因?yàn)橛芰栴}被否決往往有兩方面的原因。第一，業(yè)績依賴嚴(yán)重。如稅收依賴和關(guān)聯(lián)方依賴，前者的問題常見于科技創(chuàng)新型企業(yè)，該類高科技企業(yè)往往在一定時期內(nèi)享受增值稅退稅、所得稅減免等稅收優(yōu)惠。有些業(yè)績看起來不錯的企業(yè)往往在剔除稅收優(yōu)惠后，業(yè)績便表現(xiàn)平平甚至不升反降。

未過會的南京磐能電力，通過分析其招股說明書發(fā)現(xiàn)，2006年至2009年上半年，公司所享受的所得稅和增值稅減免金額，占了公司同期利潤總額的41.4%、42.29%、29.96%和25.78%，而如果以歸屬上市公司凈利潤為基數(shù)計算，這一比率還將會更高。

而安得物流則引起關(guān)聯(lián)方依賴的討論。根據(jù)其招股說明書，在2006年至2009年上半年的報告期內(nèi)，安得物流與大股東美的集團(tuán)及其附屬公司的業(yè)務(wù)收入占同期業(yè)務(wù)總收入的8.19%、32.53%、29.56%、27.47%，關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的毛利額占總毛利的比重分別為48.18%、42.28%、34.51%、30.82%，被疑凈利潤對關(guān)聯(lián)方存在重大依賴。

第二，持續(xù)盈利能力受其他因素的影響比較嚴(yán)重。研究發(fā)現(xiàn)這方面的因素比較多，如專利糾紛、合資條款、銷售結(jié)構(gòu)變化、未決訴訟、重大合同不利影響等。

二、企業(yè)經(jīng)不起折騰

案例：

某福建服裝企業(yè)（“B企業(yè)”）歷經(jīng)多年沉淀，其于2011年正式申報了企業(yè)上市資料。在經(jīng)過多輪證監(jiān)會反饋，再順帶處理了N輪舉報（求不告密、不揭發(fā)）后，終于通過了初審會。初審會的效果是非常不錯的，按理來說，發(fā)審會通過的幾率還是非常大的。

偏偏此時，B企業(yè)也趕上了2012年中國證監(jiān)會停（xia）止（ji）審（ba）核（gao）這攤事。停止審核就停止吧，2013年初中國證監(jiān)會又開啟財務(wù)自查運(yùn)動。這回B企業(yè)傻眼了，企業(yè)自身3000家門店，客戶無數(shù)。就不說這企業(yè)能否通過財務(wù)自查，財務(wù)自查的經(jīng)濟(jì)成本以及所需人力物力就可以把B企業(yè)壓得3個月啥事都不干。再者，雖然B企業(yè)2012年利潤過億，但B企業(yè)的實(shí)際控制人敏銳的感覺到行業(yè)的寒冬期即將到來。

B企業(yè)一比劃，咱們就算了，不趟國內(nèi)上市這趟渾水，撤材料轉(zhuǎn)道香港上市去了。分析：

財務(wù)自查及抽查本是針對造假企業(yè)的，但其結(jié)果卻是全體申報企業(yè)來了一把折騰運(yùn)動。不過話說回來，在遭遇近年種種折騰后，仍不屈不撓堅持在會的企業(yè)，絕對都是貨真價實(shí)的企業(yè)。

三、規(guī)范企業(yè)稅務(wù)成本巨高

案例：

廣東某專門制造手機(jī)外殼、零部件企業(yè)（“C企業(yè)”）。C企業(yè)一直有上市的雄心，2009年創(chuàng)業(yè)板剛開閘之際，C企業(yè)也請來了券商把脈。企業(yè)在沒有準(zhǔn)備上市之前，多有悶聲賺錢之技藝。在中國萬歲之時，企業(yè)要生存就只能修煉一身如何少繳稅的絕活。但企業(yè)要上市就不得了，報告期是三年，要想上市報告期三年都得承擔(dān)起該承擔(dān)的稅收。

C企業(yè)在2009年之前，企業(yè)都是藏著利潤，基本只將一小半收入做了入賬處理。解決方案是C企業(yè)從2009年開始還原財務(wù)數(shù)據(jù)，在2010年基本實(shí)現(xiàn)規(guī)范。但企業(yè)控制人猶豫了，因?yàn)閺?009年開始繳稅，2011年才能申報，心理不踏實(shí)。結(jié)果一拖再拖，到了2010年中還沒有開始規(guī)范。后來競爭對手上市了，然后就沒有然后了。

分析：

企業(yè)要上市，有時候就是要先下血本，之后才能申報。這些血本不是新增的，而是你該還的債。我們不評論國家稅收政策如何，但偷稅、漏稅肯定不是企業(yè)正常的狀態(tài)。想從股票市場融資，就得向國家交稅（baohufei）。

四、假洋品牌

案例：

2012年初，某家俱企業(yè)（“D企業(yè)”）即將上會。結(jié)果上會前夕，網(wǎng)上鋪天蓋地都說D企業(yè)是假洋品牌，其賣的家俱都在國內(nèi)某二線城市生產(chǎn)。然后主流媒體還在二線城市現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)很多“外型”與D企業(yè)產(chǎn)品類似的家俱。

然后D企業(yè)就哭了，哭的一塌糊涂。各種發(fā)布會，說創(chuàng)業(yè)不容易，做企業(yè)有難處。可惜啊，網(wǎng)民不買賬，于是企業(yè)上市就這樣了。

分析：

其實(shí)許多企業(yè)都存在假洋牌子的問題。這能怪別人嗎？為什么大家都喜歡買外國貨。不說別的，大家一走進(jìn)商場，衣服都是英文品牌，仔細(xì)想想，有幾個是真正的外國貨？實(shí)質(zhì)上D企業(yè)并未違反任何法律法規(guī)，只是大家不能接受罷了。

五、訴訟纏身

案例：

還是2012年初，某企業(yè)（“E企業(yè)”）申報沒多久，E企業(yè)實(shí)際控制人的前公司就向法院提起訴訟，起訴E企業(yè)的核心技術(shù)侵權(quán)，聲明E企業(yè)的核心技術(shù)是實(shí)際控制人在前公司的職務(wù)發(fā)明，應(yīng)歸前公司所有。

接著微軟又起訴了，稱該企業(yè)提供服務(wù)器的系統(tǒng)都是盜版Windows系統(tǒng)。

接著供應(yīng)商又提起訴訟了，說該企業(yè)采購貨物沒有及時支付貨款。

接著競爭對手又提起訴訟了，說E企業(yè)產(chǎn)品侵權(quán)。

接著，E企業(yè)就撤材料了。分析：

公司如果不申請材料，可能很多訴訟都不會找過來。但一旦申報，該還的債都得還。還是老話，專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)在申報前都會提出很多建議，很多都是有其獨(dú)特理由。大的事情，咱們盡可能在申報前解決。

權(quán)屬糾紛的不確定性

立立電子早在2007年就向證監(jiān)會遞交了IPO申請材料，于2008年3月5日通過發(fā)審會審核，5月6日獲得IPO核準(zhǔn)批文并完成資金募集。但是，立立電子的上市一直備受社會質(zhì)疑，被認(rèn)為掏空另一公司浙大海納資產(chǎn)并二次上市。證監(jiān)會在接受舉報后，調(diào)查發(fā)現(xiàn)立立電子在2002年部分股權(quán)交易程序上有瑕疵，存在權(quán)屬糾紛的不確定性。

2009年4月3日，證監(jiān)會發(fā)審委在會后事項(xiàng)發(fā)審委會議上撤銷了立立電子IPO核準(zhǔn)批復(fù)，并要求將全部募集資金連本帶利退還投資者，開了證券市場IPO申請先批后撤的先例。

六、同業(yè)競爭

在中國福建、廣東的潮汕地區(qū)還有溫州，大家做生意的時候呢，家里有一個人做某一行業(yè)賺錢，其他親戚就會跟著一起干。這個企業(yè)（“F企業(yè)”）就是福建地區(qū)的鞋類企業(yè)，他們做的很大，一年凈利潤快2個億。但不幸的是，他有一個表弟也做鞋類品牌，不大不小，一年利潤也有個2,000萬元。

按照證監(jiān)會的審核，這屬于同業(yè)競爭，申報后依據(jù)證監(jiān)會要求：要么F企業(yè)收購他表弟的企業(yè)，要么注銷他表弟的企業(yè)。問題是他表弟的企業(yè)跟F企業(yè)為獨(dú)立的兩家公司，況且他們關(guān)系也不太好。

然后兩家人就開始扯皮啊，這一扯就扯到財務(wù)核查，然后就不扯了。分析：

證監(jiān)會關(guān)于同業(yè)競爭認(rèn)定的范圍遠(yuǎn)大于法條規(guī)定，有時候也無法解釋。同一家族在同一行業(yè)里分別經(jīng)營不同的公司非常普遍，這也沒什么好建議，扯皮唄。

七、關(guān)聯(lián)交易

某賣場企業(yè)（“G企業(yè)”）都很好，唯一的問題是他們的實(shí)際控制人占用了“G企業(yè)”的銀行借款，金額還不小。這筆錢去干嘛了呢？中國做企業(yè)嘛，總得打點(diǎn)一下，這筆錢又不能計入公司的賬目啊。

這問題就來了，實(shí)際控制人唯一的資產(chǎn)就是G企業(yè)，經(jīng)濟(jì)來源就是G企業(yè)，如果要還錢剝?nèi)龑悠ざ寂怀鰜?。然后，這個案例就出現(xiàn)在本篇文章了。

分析：

大家都知道如何規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，問題是有些關(guān)聯(lián)交易是要真金白銀的。如果企業(yè)還沒引入私募投資者，債權(quán)債務(wù)重組還比較方便。但一旦引入外部股東再折騰，那就不是你想怎么樣就怎么樣了。在引入投資者之前先聽聽專業(yè)機(jī)構(gòu)的意見，對于投資者來說，你的企業(yè)只是一個項(xiàng)目，但對自己來說，企業(yè)就是親生兒子。

發(fā)行人的重要的銷售收入、生產(chǎn)、采購都來自于控股股東及其關(guān)聯(lián)方，發(fā)行人在獨(dú)立性方面有嚴(yán)重缺陷，利潤的真實(shí)性也值得懷疑。按照規(guī)定，發(fā)行人必須擁有完整的采購、生產(chǎn)、銷售體系，具有獨(dú)立開展經(jīng)營活動的能力，在上市前，必須切斷發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易，將關(guān)聯(lián)方收購或轉(zhuǎn)讓來減少和消除關(guān)聯(lián)交易。但許多企業(yè)仍然頂風(fēng)作案，帶病上會，沖刺挑戰(zhàn)發(fā)審委。

被否案例如下：

嘉興佳利電子股份有限公司：2009年至2011年，公司與控股股東持續(xù)存在機(jī)器設(shè)備、存貨轉(zhuǎn)讓等關(guān)聯(lián)交易，存在大額資金拆借、相互代付電費(fèi)、共用商標(biāo)等行為。與《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會令第61號)第十八條的規(guī)定不符，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

河南思可達(dá)光伏材料股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2011年3月之前你公司與關(guān)聯(lián)方沁陽思可達(dá)的總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人存在交叉任職;2009年、2010年沁陽思可達(dá)與你公司存在純堿供應(yīng)商的重合;你公司與關(guān)聯(lián)方之間在2009年、2010年、2011年1月-3月存在較多資金拆借。你公司獨(dú)立性存在缺陷。

廈門萬安智能股份有限公司：公司主營業(yè)務(wù)包括建筑智能化系統(tǒng)集成、智能化產(chǎn)品代理銷售兩部分，2011年毛利比重約為75%、25%。其中，建筑智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)市場競爭激烈，2010年你公司在建筑智能化前50名企業(yè)中的市場占有率約1.29%。2010年9月，金石投資、濱江控股、自然人股東吳忠泉和楊鏗增資成為你公司第四至第七大股東。2009年至2011年，你公司與上述股東及其關(guān)聯(lián)方的智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)銷售金額分別為4,386萬元、4,981萬元、3,088萬元，占同類交易金額的比例分別為23.21%、19.67%、9.54%。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

海瀾之家服飾股份有限公司：公司的控股股東海瀾集團(tuán)曾是上市公司凱諾科技股份有限公司的控股股東，2009年、2010年，凱諾科技股份有限公司的三家主要供應(yīng)商與海瀾之家、海瀾集團(tuán)存在業(yè)務(wù)或資金往來，申報材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場陳述未就上述具體事項(xiàng)作出充分、合理解釋。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

深圳天瓏移動技術(shù)股份有限公司：河源特靈通為你公司實(shí)際控制人之妹夫梁秉東(林含笑配偶)控制的企業(yè)，是你公司的主要代工廠之一。2009年至2011年，你公司對河源特靈通的委托加工交易占當(dāng)期同類業(yè)務(wù)的比重分別為32.60%、22.62%及36.04%。2011，河源特靈通為你公司加工手機(jī)459.59萬部，占河源特靈通總加工量的74.13%。綜上，報告期內(nèi)你公司的獨(dú)立性存在缺陷。

湖南泰嘉新材料科技股份有限公司：金鋸聯(lián)和長沙環(huán)勝報告期內(nèi)系你公司前五大客戶，而你公司第二大股東中聯(lián)重科系長沙環(huán)勝的主要客戶。同時，金鋸聯(lián)和長沙環(huán)勝均系湖機(jī)國際的主要股東，而中聯(lián)重科系湖機(jī)國際的第一大客戶。另外，金鋸聯(lián)、長沙環(huán)勝、湖機(jī)國際的主要股東均系你公司和中聯(lián)重科的前員工。這將可能導(dǎo)致你公司的業(yè)務(wù)不獨(dú)立，你公司的獨(dú)立性存在缺陷。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬元、1734.43萬元、1872.87萬元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。報告期內(nèi)你公司轉(zhuǎn)讓子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)前后與其交易金額較大，業(yè)務(wù)體系的完整性存在瑕疵。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

企業(yè)上市中，許多企業(yè)造假動機(jī)提升，畢竟業(yè)績是IPO考核的一個十分重要的指標(biāo)。通過第三方操縱利潤比較困難，風(fēng)險也大，于是許多企業(yè)都通過關(guān)聯(lián)交易的方式調(diào)節(jié)IPO企業(yè)的利潤。所以，關(guān)聯(lián)交易一直是證監(jiān)會IPO審核的一個重要關(guān)注點(diǎn)，證監(jiān)會也要求擬上市公司在輔導(dǎo)時就應(yīng)該減少和停止關(guān)聯(lián)交易。但還是有很多企業(yè)關(guān)聯(lián)交易不停。

具體被否案例如下：

杭州千島湖鱘龍科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2010年12月，你公司股東資興良美以每股3.90元增資305萬股，占你公司發(fā)行前股份4.99%。你公司在2010年10月至2011年3月間向資興良美采購7—8齡雌性西伯利亞鱘、雜交鱘和史氏鱘，該批采購鱘魚價值共計3,660.10萬元，重量共計131.49噸，計劃于2010年、2011年和2012年實(shí)現(xiàn)加工;你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為7,110.28萬元和10,318.90萬元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別為2,481.10萬元和3,482.39萬元，扣除與資興良美關(guān)聯(lián)交易影響后，你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為6,063.83萬元和7,978.53萬元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別為2,124.85萬元和2,765.00萬元。上述交易對你公司2010年和2011年主營業(yè)務(wù)收入及凈利潤影響重大。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會令第61號)第十四條第四項(xiàng)的規(guī)定不符。(四)發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬元、1734.43萬元、1872.87萬元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人資產(chǎn)不完整，存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

深圳麥格米特電氣股份有限公司：TCL為你公司第二股東，報告期內(nèi)你公司向TCL采購原材料并向其銷售平板電視等訂制電源，其中向TCL銷售產(chǎn)品的金額分別為1683.38萬元、2709.02萬元和1856.34萬元，其銷售價格比銷售給第三方的同類產(chǎn)品價格分別高3.25%、14.11%和16.29%。TCL采購你公司大尺寸平板電視定制電源與向第三方采購類似產(chǎn)品價格相比，2009年12.78%-11.29%，2010年高10.31%-8.86%，2011年不存在可比產(chǎn)品。你公司在申報材料和現(xiàn)場聆訊中未就上述交易的定價依據(jù)及其公允性作出合理說明。發(fā)審委認(rèn)為，關(guān)聯(lián)交易價格不公允，存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形。

八、改制確權(quán)

早年創(chuàng)立的企業(yè)多有帶過“紅帽子”的經(jīng)歷，就是把企業(yè)掛靠在集體企業(yè)/國有企業(yè)，其掛靠及解除掛靠，在程序上總會存在一些瑕疵。很多人都會說，這還不簡單，面對這種問題不就是找省級人民政府或類似政府機(jī)構(gòu)出函確認(rèn)一下就好了。

是的，我們看到很多成功的企業(yè)都找到政府機(jī)構(gòu)出函確認(rèn)，但那些都是成功上市的企業(yè)。還有很多企業(yè)就如H企業(yè)一樣，歷史上掛靠過國企，后來那家國企又改制不見了。解除掛靠10年后，H企業(yè)要上市的時候突然發(fā)現(xiàn)，當(dāng)年掛靠跟解除掛靠的材料找不到了，當(dāng)年掛靠的國企又沒有了。這可苦了H企業(yè)，找省級人民政府，省級人民政府說你是掛靠國企，找國資委去；國資委說，你原掛靠的是央企，找央企去；央企說，你掛靠的企業(yè)早沒有了，找你所在當(dāng)?shù)卣ァ?/p>

分析：

各家辛苦自有自己知道。確實(shí)有很多企業(yè)有能耐，1個月就搞到省級人民政府的確權(quán)文件。但也很多企業(yè)如H企業(yè)一般，沒后臺辦不了事。

九、主體資格存在缺陷

主體資格缺陷主要體現(xiàn)在歷史出資瑕疵、歷史股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵、實(shí)際控制人認(rèn)定不準(zhǔn)確和管理層變動四個方面。

歷史出資瑕疵。常見于出資人未足額出資或出資的財產(chǎn)權(quán)利有瑕疵的情況，2008年被發(fā)審委否決的一例個案中，首發(fā)申請企業(yè)存在無形資產(chǎn)出資問題，公司控股股東以原有申請人無償使用專利和非專利技術(shù)經(jīng)評估作價2.16億元向申請人前身增資。該公司設(shè)立時，控股股東已將其所屬科研部門投入該公司，相關(guān)專利及非專利技術(shù)已由前身公司及改制后的申請人掌握并使用多年，且已經(jīng)體現(xiàn)在申請人過往的經(jīng)營業(yè)績中。因此，相關(guān)無形資產(chǎn)作價增資存在瑕疵。

歷史股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵。由于不少擬上市企業(yè)是經(jīng)國有企業(yè)或者集體所有制企業(yè)改制而來，其國有股權(quán)或者內(nèi)部員工股權(quán)在轉(zhuǎn)讓過程中，往往出現(xiàn)瑕疵。如國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，企業(yè)需考慮是否獲得國有資產(chǎn)主管部門的書面批準(zhǔn)。

法律法規(guī)規(guī)定企業(yè)上市前職工持股人數(shù)超過200人的，一律不準(zhǔn)上市;存在工會持股、持股會以及個人代持等現(xiàn)象的公司也不準(zhǔn)上市。而在內(nèi)部員工持股的清理過程中，IPO申請公司很容易因?yàn)楦鞣N利益問題在上市過程中被舉報或遭受質(zhì)疑。

某些BVI構(gòu)架的紅籌公司在轉(zhuǎn)為內(nèi)地上市的過程中，也要注意股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。如未能過會的深圳海聯(lián)訊科技股份有限公司，外界普遍猜測其被否原因是由于海外上市未果，轉(zhuǎn)為在國內(nèi)上市，在企業(yè)類型由外資公司變更為內(nèi)資公司時，由于BVI股權(quán)構(gòu)架的問題，股權(quán)交易復(fù)雜且存在瑕疵。

實(shí)際控制人認(rèn)定問題。根據(jù)未過會的北京福星曉程招股說明書顯示，漢川市鋼絲繩廠直接和福星生物醫(yī)藥間接持有的公司股份為41.97%，為公司實(shí)際控制人。問題是，福星曉程的主營業(yè)務(wù)是集成電路產(chǎn)品的生產(chǎn)與銷售，實(shí)際控制人對公司業(yè)績的提升沒有明顯作用。而公司第二大股東程毅作為總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理工作，公司成立時的核心技術(shù)也是由程毅投入，因此市場猜測，程毅才是福星曉程真正的實(shí)際控制人，公司實(shí)際控制人認(rèn)定不夠準(zhǔn)確。

管理層重大變動。創(chuàng)業(yè)板明確規(guī)定：“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主管業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。”被否決的天津三英焊業(yè)，2009年1月12日，兩名董事朱樹文、盧迅代替因工作變動辭職的李琦、覃西文進(jìn)入董事會。此時距離公司申請上市不到一年，最終上市失敗。

企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個別現(xiàn)象，對于擬上市公司而言，也并不一定會構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，關(guān)鍵還是要看以何種方式解決及解決的徹底性如何。

對于我們承接的IPO綜合服務(wù)項(xiàng)目，如果存在出資瑕疵，首先應(yīng)該做出如下判斷：

A、出資瑕疵發(fā)生日距申報期末的期間跨度是否小于36個月?如果小于36個月，則可能需要考慮調(diào)整申報期，使期間跨度大于或等于36個月。

B、出資瑕疵目前是否還持續(xù)存在?如果持續(xù)存在，則應(yīng)考慮如何盡快解決。出資瑕疵從性質(zhì)上講是嚴(yán)重的，我們在提供IPO綜合服務(wù)時，不能因?yàn)樗娼痤~較小就掉以輕心，而應(yīng)該想盡辦法徹底解決，免留后患。當(dāng)然，從成功案例來看，“所涉金額較小”也常常成為擬上市公司解釋出資瑕疵對發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙的理由之一。

1、主要解決方法及思路

對于擬上市公司持續(xù)存在的出資瑕疵，其主要解決方法及思路如下：

A、股東補(bǔ)足出資

無論是何種出資瑕疵，首先要確保此出資確實(shí)到位、資本確實(shí)是充足的，需要相關(guān)股東補(bǔ)足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。

以貨幣資金補(bǔ)足包括兩種：

一是：股東再拿出現(xiàn)金資產(chǎn)補(bǔ)足，這種形式最直接、簡單;二是：股東以應(yīng)付該股東的應(yīng)付股利(如未分配利潤經(jīng)過股東大會或股東會作出利潤分配決議后產(chǎn)生應(yīng)付該股東的股利)補(bǔ)足)，以固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)等資產(chǎn)補(bǔ)足，但也有以債權(quán)補(bǔ)足的。

關(guān)于補(bǔ)足的金額，一般而言是缺多少補(bǔ)多少;但更謹(jǐn)慎的做法是按照近期末財務(wù)報表每股凈資產(chǎn)折算出來的金額補(bǔ)足，剩余部分計入資本公積，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

關(guān)于補(bǔ)足的會計處理，首先應(yīng)該追溯調(diào)減“實(shí)收資本(股本)”之不實(shí)部分，涉及所得稅等稅務(wù)問題的，還應(yīng)考慮稅務(wù)影響;然后借記相關(guān)資產(chǎn)，貸記“實(shí)收資本(股本)”、“資本公積”。但實(shí)際案例也有直接將補(bǔ)足的資產(chǎn)視為資本(股本)溢價記入資本公積，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

B、瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

擬上市公司股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)(如劃撥用地;產(chǎn)權(quán)未辦理過戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn))出資，一種可供選擇的解決方案是將該瑕疵資產(chǎn)作價轉(zhuǎn)讓(如合肥城建發(fā)展股份有限公司)或者由原股東用等額貨幣資金置換出瑕疵資產(chǎn)(如廣東長城集團(tuán)股份有限公司)，徹底解決出資瑕疵，證明資本充足。

關(guān)于瑕疵資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓作價，不應(yīng)低于原出資作價;否則，除非有合理解釋，可能被認(rèn)定為出資不足，侵害其他債權(quán)人和股東利益，需要補(bǔ)足出資。

如為產(chǎn)權(quán)未辦理過戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，則存在以新瑕疵解決舊瑕疵的問題：即相關(guān)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)從不曾轉(zhuǎn)移到擬上市公司名下，而以擬上市公司名義出售。另外，如何以股份公司的名義完成過戶，在操作上亦需要公司調(diào)動相關(guān)資源。

如擬上市公司股東以房產(chǎn)作價出資，但該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地并未進(jìn)入擬上市公司，還可以通過擬上市公司購買土地來解決，如浙江花園生物高科股份有限公司。

C、驗(yàn)資報告復(fù)核

對于因出資不足，由股東補(bǔ)足出資的;實(shí)際出資情況與驗(yàn)資報告不符，但驗(yàn)資報告日前后已繳足資本的;驗(yàn)資報告存在形式瑕疵的：通常需要由申報會計師出具驗(yàn)資復(fù)核報告，確認(rèn)擬上市公司的注冊資本已實(shí)際到位。如果可能，還可以由原驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對原驗(yàn)資報告補(bǔ)充出具“更正說明”，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

但對于原出資時未經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資的，如江蘇中超電纜股份有限公司，則不適應(yīng)驗(yàn)資報告復(fù)核，因?yàn)闊o復(fù)核對象。

D、取得批文及證明

注冊資本是否到位、屬實(shí)?工商部門結(jié)論的權(quán)威性是不容置疑的，在可能的情況下，應(yīng)盡可能取得工商部門確認(rèn)問題已得到解決并免予處罰的明確意見，如四川川潤股份有限公司。

資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵，應(yīng)取得國資委、上級單位及其他資產(chǎn)權(quán)屬相關(guān)方的確認(rèn)文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。

劃撥用地轉(zhuǎn)讓的，需取得有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國資委的批文，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

涉及稅務(wù)問題的，需取得稅務(wù)機(jī)關(guān)免予處罰的證明文件。

E、股東承諾

盡管《公司法》對出資不到位的情況已有明確的責(zé)任歸屬，即責(zé)任股東要負(fù)補(bǔ)繳義務(wù)、其他股東負(fù)連帶責(zé)任，為進(jìn)一步明確責(zé)任避免擬上市公司的不必要糾紛，將責(zé)任不帶入上市公司，股東要出具對該出資瑕疵承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的承諾。

股東承諾有三種方式： 發(fā)行前全體股東承諾;責(zé)任股東承諾;其他股東承諾不追究責(zé)任股東責(zé)任。

一般而言，第1種方式為最佳;如果不可行，可退而選擇第2種方式;第3種方式是第2種方式可供借鑒的補(bǔ)充，與后者同時使用為妥。

股東承諾內(nèi)容有：

對出資瑕疵可能導(dǎo)致的上市公司損失承擔(dān)無條件、連帶賠償責(zé)任，對股權(quán)比例無爭議;承擔(dān)因擬上市公司劃撥用地轉(zhuǎn)讓可能被國家有關(guān)部門追繳的土地出讓金。具體應(yīng)根據(jù)出資瑕疵的種類變通。

F、中介機(jī)構(gòu)意見

擬上市公司出現(xiàn)出資瑕疵，在龐大的中介機(jī)構(gòu)陣容(含保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、評估機(jī)構(gòu))中，究竟需由哪些中介機(jī)構(gòu)發(fā)表意見，通常根據(jù)證監(jiān)會的反饋意見確定，但如果在首次申報時即由適當(dāng)?shù)闹薪闄C(jī)構(gòu)發(fā)表明確的意見也同樣不失一種好的做法。

G、誠信

無論是何種形式的出資瑕疵，有一點(diǎn)非常重要，即股東不得有不誠信之意圖和行為----證監(jiān)會對股東誠信問題十分看重，尤其是中小民營企業(yè)更是如此。在評估出資瑕疵是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響、解決出資瑕疵、解釋瑕疵出現(xiàn)原因時都應(yīng)對此特別留意。

2、判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙

判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，可分為二個層次：

第一個層次：經(jīng)過規(guī)范，現(xiàn)在已不存在不規(guī)范的問題，即不規(guī)范問題已解決。若當(dāng)時涉及的金額較小，此時自然不會有實(shí)質(zhì)性障礙;若當(dāng)時涉及的金額較大，則需要運(yùn)行三年。

第二個層次：經(jīng)過規(guī)范，現(xiàn)在仍然存在一定程度的問題，即不規(guī)范問題未完全解決。此時應(yīng)當(dāng)考慮未解決的不規(guī)范問題對擬上市公司的影響，若影響較大，則構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙;若影響較小，則不會構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。這需要較多的專業(yè)判斷。

總之，企業(yè)在歷史上曾存在不規(guī)范問題不要緊，只要找到合適的思路和方式加以解決，“不要帶著問題申報”，就不會成為實(shí)質(zhì)性的障礙。

3、具體出資瑕疵的解決辦法

A、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評估

在股東出資或增資過程中，如涉及非貨幣資產(chǎn)(含凈資產(chǎn))，按照我國《公司法》(包括2005年12月31日前和2006年1月1日后)相關(guān)規(guī)定，需對非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估。如果在該類出資或增資過程中未對非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估，則構(gòu)成一定瑕疵，如煙臺雙塔食品股份有限公司。外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)除外。

解決辦法：

提供非貨幣資產(chǎn)作價公允的證據(jù)，如：相同或類似資產(chǎn)公開的報價單;資產(chǎn)購置合同、發(fā)票、報關(guān)單等(以新購資產(chǎn)出資的)，購置日與出資日相近的證據(jù);股東關(guān)于出資作價的確認(rèn)文件;原出資作價所參考的評估報告，并非以出資為評估目的的，可考慮由具有證券資格的評估所出具價值復(fù)核報告，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

出資方為國有企業(yè)的，需取得上級單位或國資委對出資的確認(rèn)文件,避免被認(rèn)定為國有資產(chǎn)流失。

以凈資產(chǎn)按賬面價值出資的，需申報會計師對原凈資產(chǎn)的賬面價值出具復(fù)核報告，如四川川潤股份有限公司。

股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

注：《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致”，“機(jī)器設(shè)備的作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時的國際市場正常價格”，未明確評估要求。

《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資的，“其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定”，“機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格”，未明確評估要求。

B、以債權(quán)出資(即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))《公司法》(2005年12月31日前)是采用列舉的方式對出資方式進(jìn)行了明確，包括貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。對于以債權(quán)出資(以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))雖然未在列，但在現(xiàn)實(shí)中也并不少見。對于一般企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，只要是債權(quán)真實(shí)、程序合法，無論從工商部門還是證券監(jiān)管部門也是予以認(rèn)可的，如山東寶莫生物化工股份有限公司;對于資產(chǎn)管理公司所持企業(yè)債權(quán)，在《金融資產(chǎn)管理公司條例》中有明確可以進(jìn)行“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”。

《公司法》(2006年1月1日后)是采用概括的方式對出資方式予以了規(guī)定，包括貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資(法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外)。使企業(yè)以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)這種出資形式有了明確的法律依據(jù)。這里講的“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)”，由《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(2005年12月27日修訂)予以了明確，“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資”。

C、非貨幣資產(chǎn)的出資限額

《公司法》(2005年12月31日前)對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊資本的最高比例限定為不得超過注冊資本20%，其中：有限責(zé)任公司，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！蛾P(guān)于以高新技術(shù) 成果出資入股若干問題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。但現(xiàn)實(shí)是，某些地方的高新技術(shù)開發(fā)區(qū)或其他園區(qū)，為更加充分地鼓勵該地區(qū)的高新技術(shù)企業(yè)更快成長，對以此類出資所規(guī)定的20%限額有所松動(如“深府辦〔2001〕82號”文)，從現(xiàn)實(shí)案例看，工商管理部門和證券監(jiān)管部門也是認(rèn)可的，如深圳市拓日新能源科技股份有限公司。

《公司法》(2006年1月1日后)只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨(dú)對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這類無形資產(chǎn)進(jìn)行一個最高比例的限定。

按照《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊資本的最高比例限定為不得超過注冊資本20%。

按照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊資本的最高比例沒有限定。

D、擬上市公司整體變更為股份有限公司

1.是否需評估的問題

擬上市公司整體變更為股份有限公司，《公司法》(2006年1月1日后)規(guī)定，股東以非貨幣資產(chǎn)出資均要進(jìn)行評估作價;《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局令第22號，2005年12月27日)明確“……有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資”。且2005年12月31日前“折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額”。2006年1月1日后“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。

但在現(xiàn)實(shí)中，部分地方的工商機(jī)關(guān)對此種變更并不強(qiáng)制要求進(jìn)行評估，即企業(yè)沒有進(jìn)行評估也能取得變更登記，但對擬上市公司而言，還是以進(jìn)行評估為妥。

這里面值得一提的是，由股份合作制企業(yè)直接變更為股份公司的案例，由于在成為公司法規(guī)范中的“股份公司”之前，股份合作制企業(yè)已存在“股份”，因而對于是否需要評估和審計，有不同理解。但從謹(jǐn)慎角度以及《公司法》關(guān)于非貨幣資產(chǎn)出資需進(jìn)行評估的規(guī)定理解，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估的;至于審計，從有限公司變更股份公司來講是為了確定有限公司的“凈資產(chǎn)”數(shù)額，以進(jìn)一步將“凈資產(chǎn)”折為“股份”，因而股份合作制變更為股份公司時是否需要審計值得進(jìn)一步商榷，但如果從一般意義上講，對整體變更時出具的驗(yàn)資報告多數(shù)會引用經(jīng)審計的審計報告數(shù)據(jù)，因而同時亦進(jìn)行審計為妥。

特別強(qiáng)調(diào)的是，此時整體變更時進(jìn)行的評估，是為了確定經(jīng)審計的、將來用以折股的“凈資產(chǎn)”值不大于經(jīng)評估的“凈資產(chǎn)”值，企業(yè)絕不能據(jù)評估值調(diào)賬，否則業(yè)績將不能連續(xù)計算，中小板、創(chuàng)業(yè)板均然，這點(diǎn)需提醒企業(yè)特別注意。

2.追溯調(diào)整股改基準(zhǔn)日凈資產(chǎn)

擬上市公司整體變更為股份有限公司，按照賬面凈資產(chǎn)折合股本。在辦理完工商登記變更手續(xù)后，申報會計師發(fā)現(xiàn)財務(wù)報表存在重大會計差錯，追溯調(diào)整股改之前的財務(wù)數(shù)據(jù)(主要指股改審計由不具有證券資格的事務(wù)所承擔(dān)的情況)。如為調(diào)增凈資產(chǎn)，則為超額出資;如為調(diào)減凈資產(chǎn)，則為出資不足。

擬上市公司因執(zhí)行企業(yè)會計準(zhǔn)則需追溯調(diào)整股改前的凈資產(chǎn)(股改時，原按企業(yè)會計制度口徑下的賬面凈資產(chǎn)折股)，與此類似。

解決辦法：

超額出資的，應(yīng)由股改前原股東承諾超額出資部分記入資本公積，供新老股東共享;出資不足的，后文詳述。

另一個可供選擇的解決途徑是，由申報會計師以近期時點(diǎn)為基準(zhǔn)日，對擬上市公司的財務(wù)報表進(jìn)行審計，出具審計報告;根據(jù)審計結(jié)果，重新驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報告。擬上市公司申請變更注冊資本，如河南恒星科技股份有限公司。注意，變更后的注冊資本應(yīng)大于變更前的注冊資本，否則應(yīng)該履行減資的法定程序。

注：《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第7號――新舊會計準(zhǔn)則過渡期間比較財務(wù)會計信息的編制和披露》規(guī)定：“擬上市公司在編制和披露三年又一期比較財務(wù)報表時，應(yīng)當(dāng)采用與上市公司相同的原則，確認(rèn)2007年1月1日的資產(chǎn)負(fù)債表期初數(shù)，并以此為基礎(chǔ)，分析《企業(yè)會計準(zhǔn)則第38號――首次執(zhí)行企業(yè)會計準(zhǔn)則》第五條至第十九條對可比期間利潤表和可比期初資產(chǎn)負(fù)債表的影響，按照追溯調(diào)整的原則，將調(diào)整后的可比期間利潤表和資產(chǎn)負(fù)債表，作為可比期間的申報財務(wù)報表?！?/p>

E、改制評估日與公司成立日間隔較長

國有(或集體)企業(yè)改制為有限公司，如果改制評估基準(zhǔn)日與公司成立日中間相隔時間較長，在此期間必定會產(chǎn)生損益，如果產(chǎn)生收益應(yīng)歸哪方所有，新設(shè)公司還是原所有者?如果產(chǎn)生虧損則很可能使出資資本不充足，如何解決?對于此期間產(chǎn)生的收益，務(wù)必界定清楚，決不可擅自歸為新設(shè)企業(yè)。

更為常見的，在由有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份有限公司(按賬面凈資產(chǎn)折股)過程中，如果審計基準(zhǔn)日與驗(yàn)資基準(zhǔn)日不同，由于有限公司還在正常經(jīng)營之中，因而此期間也會產(chǎn)生利潤或虧損。

解決辦法：

不管是哪一種情況，如果是出資不足，見后文詳述;如果是多出資，要么返還給原出資股東(如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司，股改不適用)，要么取得原股東的承諾函，明確歸屬于全體股東共享(國企改制要考慮是否造成國有資產(chǎn)流失)。

F、出資不足

擬上市公司歷史沿革中的出資不足表現(xiàn)形式多樣，主要包括：

股東實(shí)際出資金額小于驗(yàn)資報告及協(xié)議、章程，如四川川潤股份有限公司。

股東以擬上市公司自身的資產(chǎn)對擬上市公司增資，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。擬上市公司以非可轉(zhuǎn)增注冊資本的資本公積(如企業(yè)會計制度下的接受捐贈非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備、股權(quán)投資準(zhǔn)備、外幣資本折合差額)轉(zhuǎn)增注冊資本，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

擬上市公司以應(yīng)付福利費(fèi)轉(zhuǎn)增資本(“財工字[1995]第29號”《國有企業(yè)公司制改建有關(guān)財務(wù)問題的暫行規(guī)定》規(guī)定工資、福利費(fèi)、職工教育經(jīng)費(fèi)不得轉(zhuǎn)作職工個人投資)，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

擬上市公司以資產(chǎn)的評估增值額增加注冊資本(資產(chǎn)評估增值不能作為改變賬面資產(chǎn)原值的條件)，如深圳信隆實(shí)業(yè)股份有限公司。

股東以同一資產(chǎn)重復(fù)出資，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

股東從中介機(jī)構(gòu)借款出資后，又歸還中介機(jī)構(gòu)，如上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司。

解決辦法：

充分披露可能受到的處罰，取得工商登記機(jī)關(guān)不予處罰的證明。

取得其他批文及證明(工商局確認(rèn)出資且免予處罰的文件);股東補(bǔ)足出資;驗(yàn)資報告復(fù)核;股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

G、劃撥地出資及出資資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

根據(jù)“國家土地管理局(1992)第1號令”《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》第五條規(guī)定“未經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門批準(zhǔn)并辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，交付土地使用權(quán)出讓金的土地使用者，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押土地使用權(quán)。”根據(jù)1995年1月1日實(shí)施的《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條(2007年8月30日修訂的《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條)規(guī)定“以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定，報有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金?！奔磩潛芡恋卦诮桓锻恋厥褂脵?quán)出讓金前不得作價出資。但部分?jǐn)M上市公司因歷史遺留問題確實(shí)存在股東以劃撥用地作價出資的情況，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。嚴(yán)格講，以劃撥用地出資屬于一種出資不足的情形，解決思路上，適用于出資不足的解決思路和方式。但煙臺雙塔食品股份有限公司是通過以出讓方式取得土地使用權(quán)來解決的。

若擬上市公司股東作價出資的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)，在投入擬上市公司時未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，如四川北方硝化棉股份有限公司。解決思路上，應(yīng)該首先考慮補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

上述兩個問題也有另一種解決辦法，就是：瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;取得批文及證明(有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國資委、上級單位的批文);股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見。

H、以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資

股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資，如四川北方硝化棉股份有限公司，包括：

1、股東以報廢資產(chǎn)作價出資，報廢資產(chǎn)指已辦理完報廢手續(xù)，尚具有使用價值的資產(chǎn)。

2、股東以其整體改制時未納入評估范圍的資產(chǎn)作價出資。整體改制時未納入評估范圍的資產(chǎn)指股東在進(jìn)行國有(集體)企業(yè)改制時，未將其納入評估范圍，但實(shí)際歸其占用的資產(chǎn)。

3、股東以未合法注銷的子公司資產(chǎn)作價出資。未合法注銷的子公司資產(chǎn)指股東所屬子公司的資產(chǎn)，該子公司已注銷，但注銷程序存在瑕疵。

解決辦法

1取得批文及證明(情況不同所需批文不同；

1、2主要為上級單位、國資委的權(quán)屬確認(rèn)文件;3主要為工商確認(rèn)子公司已注銷的文件)。

股東承諾(主要適用3)。中介機(jī)構(gòu)意見(主要適用3)。

十、募投資金效益風(fēng)險大

未過會的賽輪股份，招股說明書顯示其募投資金投向之一是生產(chǎn)半鋼子午線輪胎，并說明該產(chǎn)品80%用于出口，且北美市場占其出口總額的50%。但在賽輪股份上市的過程中，不曾料到2009年國際環(huán)境突變，美國政府宣布對產(chǎn)自中國的輪胎實(shí)施3年懲罰性關(guān)稅，其募投項(xiàng)目未來的經(jīng)濟(jì)效益存在較大的不確定性。

這類風(fēng)險還包括經(jīng)營模式變化、項(xiàng)目可行性等，這些都需要企業(yè)給予全面的分析論證。如上海超日太陽能募投資金的投向是，將光伏電池片產(chǎn)能從現(xiàn)有的20兆瓦擴(kuò)充至120兆瓦，增加幅度為5倍，同時電池組件產(chǎn)量增加1.82倍。但在2009年，光伏產(chǎn)業(yè)還未復(fù)蘇，在國內(nèi)也被認(rèn)為是產(chǎn)能過剩行業(yè)，因此公司募投項(xiàng)目是否具有良好的市場前景和盈利能力都缺乏合理解釋。

融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問題。一般來說，企業(yè)能夠自籌解決資金問題，就沒有必要上市融資。如前文所述的福星等公司，申報材料時其賬面顯示資金充足，是“不差錢”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉促上市，往往被懷疑為“上市圈錢”。

此外，募投項(xiàng)目與企業(yè)現(xiàn)有生產(chǎn)規(guī)模及管理能力不匹配，企業(yè)小馬拉大車，則會存在較嚴(yán)重的匹配風(fēng)險;某些投資項(xiàng)目手續(xù)不齊，不符合法律法規(guī)的要求，則存在一定的合規(guī)風(fēng)險。

募集資金投資項(xiàng)目必須有必要性和可行性，必須與企業(yè)的發(fā)展和業(yè)務(wù)相匹配。但許多企業(yè)沒有注意到這個問題的重要性，隨便編寫募集資金投資項(xiàng)目報告，以為政監(jiān)會不會關(guān)注這個問題，導(dǎo)致最后光榮犧牲。融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問題。一般來說，企業(yè)能夠自籌解決資金問題，就沒必要上市融資。如前文所述的福星曉程和同濟(jì)同捷等公司，申報材料都顯示其賬面資金充足，是“不差錢”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉促上市，往往被懷疑為“上市圈錢”。

具體被否案例如下：

湖南金大地材料股份有限公司：根據(jù)申報材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場陳述，你公司本次發(fā)行募集資金擬投資項(xiàng)目可行性分析所依據(jù)的產(chǎn)品和市場環(huán)境已發(fā)生較大變化，你公司董事會未對本次發(fā)行募集資金投資項(xiàng)目的可行性進(jìn)行重新論證。另外，你公司未按規(guī)定計提安全生產(chǎn)費(fèi)用。發(fā)審委認(rèn)為，你公司內(nèi)部控制制度存在缺陷、募集資金投資項(xiàng)目不可行。

浙江佳力科技股份有限公司：風(fēng)電設(shè)備為產(chǎn)能過剩行業(yè)，國家重點(diǎn)支持的是自主研發(fā)2.5兆瓦及以上風(fēng)電整機(jī)和軸承、控制系統(tǒng)等關(guān)鍵零部件。風(fēng)電行業(yè)經(jīng)營環(huán)境產(chǎn)生重大變化，而你公司目前主要產(chǎn)品為1.5兆瓦、2.0兆瓦、2.1兆瓦風(fēng)電設(shè)備鑄件，上述情形對你公司持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。你公司本次募集資金全部用于“年產(chǎn)5萬噸2.5-6兆瓦風(fēng)電大型鑄件關(guān)鍵部件項(xiàng)目”，產(chǎn)能較2010年增長142%，而你公司2.5兆瓦及以上風(fēng)電設(shè)備鑄件報告期僅實(shí)現(xiàn)少量生產(chǎn)及銷售;根據(jù)你公司披露的2011年1月1日后需要履行的合同及意向性訂單情況，2.5兆瓦及以上產(chǎn)品占比也不高。你公司募投項(xiàng)目與現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營不相適應(yīng)，且新增產(chǎn)能存在市場銷售風(fēng)險。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人募集資金投資項(xiàng)目不具有可行性。

十一、信息披露質(zhì)量差

創(chuàng)業(yè)板首批上市公司神州泰岳曾在2008年沖擊中小板未果，在2009年9月24日的網(wǎng)上路演中，神州泰岳董事長王寧對投資者表示，中小板未通過是因?yàn)椤皩徍怂P(guān)心的問題理解不充分，回答陳述不夠清楚，信息披露不夠完整，導(dǎo)致委員有不同意見。但是公司本身不存在持續(xù)盈利能力及規(guī)范運(yùn)作方面的問題”。

有不少擬上市企業(yè)，申請材料未按規(guī)定做好相關(guān)事項(xiàng)的信息披露。申請文件以及招股說明書準(zhǔn)則是對信息披露的最低要求。由于投資者更看重企業(yè)未來的盈利能力，上市企業(yè)在信息披露時，應(yīng)當(dāng)坦誠相待，尤其是對投資決策有重大影響的信息，無論準(zhǔn)則是否明確規(guī)定，申請人公司均應(yīng)披露。否則，如果在發(fā)審委會議上被發(fā)審委委員當(dāng)面指出問題要害，對上市過程的危害性反而更大。

在另一例個案中，某申請企業(yè)在成立之初設(shè)計了一套“動態(tài)股權(quán)結(jié)構(gòu)體系”，把內(nèi)部員工股東分為三檔，股東每退一個檔次，折讓50%的股份給公司，作為公司的共有股權(quán)。為此，公司出現(xiàn)了股份代持和多次內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但申請材料中對歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因披露不準(zhǔn)確、不完整，且未披露股東代持的情形，上市最終失敗。

十二、財務(wù)會計問題

主要指企業(yè)濫用會計政策或會計估計，涉嫌通過財務(wù)手段粉飾財務(wù)報表。

2009年12月23日被否決發(fā)行申請的華西能源工業(yè)股份有限公司，在上市前就遭到上海國家會計學(xué)院教師鄭朝暉(筆名夏草)的質(zhì)疑。2006年到2009年上半年，公司營業(yè)收入及凈利潤呈增長態(tài)勢，但是同期的應(yīng)收賬款及存貨量同樣高速增長，而預(yù)收賬款大幅下降。應(yīng)收賬款的上升意味著同期經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流并沒有增加，且大量的存貨將影響未來收益。

夏草還指出，華西能源職工的薪酬和所得稅費(fèi)用在報告期內(nèi)逐年下降，一般而言，如果企業(yè)營業(yè)收入處于持續(xù)增長時期，這兩項(xiàng)指標(biāo)應(yīng)該逐年上升。綜合多種疑問，表明華西能源有操縱報告期內(nèi)收益的嫌疑。

因此，企業(yè)如果在準(zhǔn)備上市的過程中出現(xiàn)業(yè)績滑坡，應(yīng)當(dāng)暫緩上市步伐，待經(jīng)營好轉(zhuǎn)以后再擇機(jī)上市。如果企業(yè)股東迷戀于股市火爆的“創(chuàng)富神話”或者迫于資金短缺的壓力鋌而走險倉促上市，難免偷雞不成倒蝕把米。

業(yè)績指標(biāo)是重要的上市條件之一，也是投資者特別重視的因素。因此，有了良好的業(yè)績，才可能有機(jī)會登陸資本市場。但很多企業(yè)業(yè)績出現(xiàn)波動，下滑，不符合上市財務(wù)要求，就動歪腦筋。特別是創(chuàng)業(yè)板，要求業(yè)績連續(xù)增長，業(yè)績下滑了就沒法上了，許多企業(yè)就想起了財務(wù)操縱的手法。A股歷史上，被揭出造假上市的典型案例，既包括主板的通海高科、紅光實(shí)業(yè)，也包括中小板的綠大地、勝景山河等企業(yè)。

新大地通過資金循環(huán)、虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)、虛構(gòu)固定資產(chǎn)等手段，在2009-2011年報告中虛假記載。虛增2011年利潤總額2,042.36萬元，占當(dāng)年利潤總額的48.52%;虛增2010年利潤總額305.82萬元，占當(dāng)年利潤總額的11.52%;虛增2009年利潤總額280萬元，占當(dāng)年利潤總額的16.53%。在2012年4月12日預(yù)披露的招股說明書申報稿及上會稿中有重大遺漏。

2004年至2009年間，綠大地在不具備首次公開發(fā)行股票并上市的情況下，未達(dá)到在深圳證券交易所發(fā)行股票并上市的目的，經(jīng)過被告人何學(xué)葵、蔣凱西、龐明星的共謀、策劃，由被告人趙海麗、趙海艷登記注冊了一批由綠大地實(shí)際控制或者掌握銀行賬戶的關(guān)聯(lián)公司，并利用相關(guān)銀行賬戶操控資金流轉(zhuǎn)，采用偽造合同、發(fā)票、工商登記資料等手段，少付多列，將款項(xiàng)支付給其控制的公司組成人員，虛構(gòu)交易業(yè)務(wù)、虛增資產(chǎn)、虛增收入。

其中，在上市前的2004年至2007年6月間，綠大地使用虛假的合同、財務(wù)資料，虛增馬龍縣舊縣村委會960畝荒山使用權(quán)、馬龍縣馬鳴鄉(xiāng)3500畝荒山使用權(quán)以及馬鳴基地圍墻、灌溉系統(tǒng)、土壤改良工程等項(xiàng)目的資產(chǎn)共計7011.4萬元。綠大地還采用虛假苗木交易銷售，編造虛假會計資料，或通過綠大地控制的公司將銷售款轉(zhuǎn)回等手段，虛增營業(yè)收入總計2.96億元。綠大地的招股說明書包含了上述虛假內(nèi)容。

會計核算薄弱，不規(guī)范，沒有高薪請有水平的財務(wù)總監(jiān)

會計核算如果違背會計準(zhǔn)則和企業(yè)具體實(shí)務(wù)，財務(wù)報告就不能真實(shí)反映企業(yè)真是情況，特別是會計政策濫用或錯誤使用，必然導(dǎo)致上市失敗。

具體被否案例如下：

漢嘉設(shè)計集團(tuán)股份有限公司：你公司招股說明書(申報稿)在披露建筑工程設(shè)計成本核算方法時稱，對于項(xiàng)目直接費(fèi)用的計提依據(jù)是每個項(xiàng)目的完工百分比乘以項(xiàng)目的預(yù)估總直接費(fèi)用，減去之前會計累計已確認(rèn)的成本。但根據(jù)反饋意見回復(fù)，你公司在實(shí)際進(jìn)行成本核算時，未按照上述披露的方法對建筑工程設(shè)計成本中的項(xiàng)目直接費(fèi)用進(jìn)行核算。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在聆訊現(xiàn)場也未就上述差異的原因予以說明。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

上海岱美汽車內(nèi)飾件股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司主營業(yè)務(wù)成本中原材料的占比約為80%，其中化工原料、工程塑料等主要原材料的占比在報告期內(nèi)出現(xiàn)一定的變化。招股說明書(申報稿)未按主要產(chǎn)品類別充分披露成本構(gòu)成及其變動情況和具體原因。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在初審會后的告知函回復(fù)以及聆訊現(xiàn)場均未能對上述變動情況和具體原因作出充分、合理的解釋。根據(jù)招股說明書(申報稿)披露的成本信息，無法印證你公司報告期內(nèi)成本變動的合理性。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

上海麥杰科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2009年前三季度收入為3,169.94萬元、利潤為1,303.34萬元;預(yù)測2009年第四季度收入為2,055.54萬元、凈利潤為908.85萬元，預(yù)測2009年全年收入為5,225.48萬元、凈利潤為2,212.19萬元。你公司本次申請公開發(fā)行過程中披露的相關(guān)信息則顯示其未能實(shí)現(xiàn)前次申報時披露的盈利預(yù)測且數(shù)據(jù)差異較大。上述情況表明你公司報告期內(nèi)會計基礎(chǔ)工作薄弱。

北京愛創(chuàng)科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2009年至2011年，你公司硬件產(chǎn)品銷售收入分別為883.74萬元、3,275.60萬元和8,404.40萬元，占營業(yè)收入比例分別為23.22%、39.00%和67.71%，銷售毛利率分別為-10.83%、4.73%和30.64%。你公司對報告期內(nèi)硬件產(chǎn)品銷售毛利率大幅上升的原因及其對財務(wù)報表的影響未能作出合理解釋。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定，在所有重大方面未公允地反映了發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。

深圳市雄帝科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司反饋意見回復(fù)中財務(wù)數(shù)據(jù)存在多處前后不一致的情形。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，你公司會計基礎(chǔ)工作薄弱，發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財務(wù)報表的編制不符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

十三、獨(dú)立性問題

未過會的東方紅航天生物技術(shù)公司，據(jù)其招股說明書所知，在2006年、2007年的前兩大客戶中，上海寰譽(yù)達(dá)生物制品有限公司系公司董事邱斌配偶張莉控股的公司，2006年銷售第二大客戶上海天曲生物制品有限公司系邱斌控制的公司，其銷售收入占航天生物同期銷售收入的80%以上。雖然航天生物已經(jīng)聲明上述兩家公司已在2009年開始注銷，但是仍然難免利益輸送嫌疑。

而對蘇州通潤驅(qū)動公司被否的質(zhì)疑聲，則是根據(jù)招股說明書顯示，其兄弟公司常熟市千斤頂鑄造廠為其主要供應(yīng)商，報告期內(nèi)，2006～2008年來自鑄造廠的采購金額在總金額中的占比一直高達(dá)12%以上，上市前的2009年上半年才降至9.1%。而且通潤驅(qū)動的董事、監(jiān)事均在關(guān)聯(lián)企業(yè)任職。

十四、企業(yè)運(yùn)營不規(guī)范 企業(yè)運(yùn)營不規(guī)范往往表現(xiàn)為內(nèi)控機(jī)制薄弱。內(nèi)控機(jī)制是企業(yè)管理層為保證經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，而制定并組織實(shí)施的一套政策、制度、措施與方法，對內(nèi)部人員從事的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行風(fēng)險控制和管理。財務(wù)核算混亂是內(nèi)控機(jī)制薄弱的常見體現(xiàn)，如原始會計報表與上市申報材料報表存在重大數(shù)據(jù)差異等。另外還包括資金占用、管理層未盡到勤勉盡責(zé)的法律義務(wù)等問題，這些都是企業(yè)運(yùn)營不規(guī)范的體現(xiàn)。

內(nèi)控機(jī)制是指企業(yè)管理層為保證經(jīng)營目標(biāo)的充分實(shí)現(xiàn)，而制定并組織實(shí)施的對內(nèi)部人員從事的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行風(fēng)險控制和管理的一套政策、制度、措施與方法。財務(wù)核算混亂是內(nèi)控機(jī)制薄弱的常見體現(xiàn)。許多企業(yè)在上市時，只注重形式，不重視實(shí)質(zhì)。對于需要規(guī)范的事項(xiàng)，往往擺擺樣子給中介機(jī)構(gòu)看，甚至拒絕整改。在沒有保證的內(nèi)控下，會計也無法準(zhǔn)確的核算成本和收入，會計政策濫用的情形處處可見。

由于內(nèi)控被否的案例很多，舉幾個案例如下：

湖北永祥糧食機(jī)械股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司未能對下列事項(xiàng)的合理性提供充分可靠證據(jù)：

2011年、2012年和2013年成套設(shè)備中的單機(jī)均價分別是單獨(dú)單機(jī)均價的1.99倍、2.71倍和2.66倍，成套設(shè)備毛利率高于單機(jī)產(chǎn)品毛利率。

對需要交付并投入運(yùn)營的“成套設(shè)備”，在該成套設(shè)備中的各批次單機(jī)設(shè)備單獨(dú)簽字確認(rèn)驗(yàn)收后，即確認(rèn)該單機(jī)的營業(yè)收入。上述事項(xiàng)說明你公司內(nèi)部控制(會計控制)制度存在缺陷，不能合理保證企業(yè)財務(wù)報告的可靠性，不符合《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》(證監(jiān)會令第99號)第十九條的有關(guān)規(guī)定。第十九條，發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司運(yùn)行效率、合法合規(guī)和財務(wù)報告的可靠性，并由注冊會計師出具無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告。

深圳市崇達(dá)電路技術(shù)股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形： 你公司改聘審計機(jī)構(gòu)對近三年及一期申報財務(wù)報表進(jìn)行審計未經(jīng)你公司股東大會決定，不符合《公司章程》的相關(guān)規(guī)定。

你公司目前所有生產(chǎn)經(jīng)營房產(chǎn)均為租賃取得，其中87.77%租賃房產(chǎn)因占用農(nóng)村集體用地未能辦理房屋產(chǎn)權(quán)證書。你公司保薦機(jī)構(gòu)及律師認(rèn)為在農(nóng)村集體土地上建造房屋出租用于非農(nóng)建設(shè)不符合《土地管理法》相關(guān)規(guī)定。發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會令第32號)第二十四條的規(guī)定不符。第二十四條，發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果。

十五、被舉報其他問題

證監(jiān)會發(fā)審委往往會以“補(bǔ)充公告”的方式宣布取消對該公司發(fā)行文件的審核，做出這一決定的原因多半是“尚有相關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)一步落實(shí)”，但是并不對外公布詳情，往往引發(fā)坊間對當(dāng)事公司的種種猜測。

上會前數(shù)小時被取消上會資格的同花順，失利的主要原因是同花順涉嫌“虛假宣傳炒股軟件，誘騙股民投入資金升級軟件”而被舉報，存在影響發(fā)行的問題。作為監(jiān)管部門的證監(jiān)會，如果有舉報就會盡量核實(shí)。

企業(yè)在日常經(jīng)營活動中發(fā)生糾紛在所難免，主要是看企業(yè)處理糾紛的應(yīng)對能力。而且，取消這次上會資格，并不意味著企業(yè)不能再次上會。待企業(yè)補(bǔ)齊材料后可重新上會，并可能順利通過。如同花順在2009年9月24日被取消上會資格后，于11月2日再次上會并通過發(fā)行申請，并于12月25日在創(chuàng)業(yè)板掛牌交易。

有的企業(yè)上市前沒有足夠重視，沒有給職工股權(quán)激勵，或者股權(quán)激勵等事項(xiàng)引發(fā)員工內(nèi)部矛盾;跟競爭對手惡意競爭，樹敵過多。俗話說，內(nèi)賊難防。外部的競爭對手防范，主要自己合法經(jīng)營，對方就找不出瑕疵。但企業(yè)內(nèi)部矛盾激發(fā)，則可能導(dǎo)致火山爆發(fā)。員工手上的料，肯定讓老板吃不好睡不好，死法一定很痛苦。往往會發(fā)現(xiàn)，項(xiàng)目已公告發(fā)審會時間，但證監(jiān)會又很快發(fā)布了暫緩審核或取消審核的情況。做出這一決定的很多原因是被舉報了，中介機(jī)構(gòu)需要核查有關(guān)舉報事項(xiàng)，因此“尚有相關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)一步落實(shí)”。作為監(jiān)管部門的證監(jiān)會，如果有舉報就要盡量核實(shí)。

據(jù)分析，上會前數(shù)小時被取消上會資格的同花順，失利的主要原因是同花順涉嫌“推薦的炒股軟件屬虛假宣傳，誘騙股民投入升級軟件”而被舉報，存在影響發(fā)行的問題。凱立德導(dǎo)航當(dāng)年上市的時候，競爭對手都紛紛向法院起訴侵權(quán)事項(xiàng)，知識產(chǎn)權(quán)糾紛導(dǎo)致公司無法在A股路上走下去，最后只能登陸新三板。企業(yè)在日常經(jīng)營活動中發(fā)生糾紛在所難免，主要是企業(yè)要有處理糾紛的應(yīng)對能力，要及時化解矛盾，為上市構(gòu)建一個良好的內(nèi)外部環(huán)境。很多企業(yè)由于舉報，導(dǎo)致媒體新聞負(fù)面報道鋪天蓋地，企業(yè)最終在上市路上倒下。

十五、中介報告瑕疵

企業(yè)IPO一般要聘任中介機(jī)構(gòu)，如保薦機(jī)構(gòu)、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所。IPO的成功與否，除了企業(yè)的基本素質(zhì)之外，還包括中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)能力以及服務(wù)質(zhì)量。

中介報告瑕疵往往見于評估報告、審計報告及律師報告。如評估報告未經(jīng)具備評估資格的評估師簽字，或者相關(guān)評估機(jī)構(gòu)不具備評估資格，均可被發(fā)審委認(rèn)為是無效評估報告，評估結(jié)果便不能作為企業(yè)某個經(jīng)營活動的依據(jù)。

企業(yè)在上市過程中也可能變更會計師事務(wù)所，要注意審計報告的簽名、簽字是否有錯。律師報告同樣如上述情況，一定要找有經(jīng)驗(yàn)的審計、律師、評估部門參與企業(yè)上市，否則就是花小錢壞大事。

第三篇：小區(qū)的停車位到底歸誰真實(shí)案例詳細(xì)解析(附判決書全文)

小區(qū)的停車位到底歸誰？真實(shí)案例詳細(xì)解析（附判決書全

文）

律博士學(xué)堂由著名律師項(xiàng)先權(quán)博士發(fā)起設(shè)立，依托浙江新臺州律師事務(wù)所的專業(yè)優(yōu)勢，整合中國著名法學(xué)家、法律風(fēng)險管理專家、司法實(shí)務(wù)部門的權(quán)威人士組成。以O(shè)2O方式向企業(yè)家、商務(wù)人士、社會公眾開展法律培訓(xùn)、提供法律幫助，旨在傳播法律文化，弘揚(yáng)法治精神。案情概述

某房地產(chǎn)開發(fā)公司將某某花園環(huán)保停車場內(nèi)的22號停車位出租給杜某。某某花園業(yè)委會提起訴訟，要求某房地產(chǎn)公司騰退車位。某房地產(chǎn)公司辯稱車位經(jīng)過規(guī)劃，且在與業(yè)主簽署的《商住樓買賣合同》中也已約定 “內(nèi)院物業(yè)產(chǎn)權(quán)屬甲方（某房地產(chǎn)公司）所有，乙方（購房人）無權(quán)干預(yù)甲方物業(yè)產(chǎn)權(quán)變動”，故車位屬某房地產(chǎn)公司所有，其有權(quán)處分。經(jīng)法院查明，某某花園環(huán)保停車場是經(jīng)過規(guī)劃且通過政府職能部門審批，環(huán)保停車場及車位未獨(dú)立辦理土地使用證。某市規(guī)劃局向法院函復(fù)該環(huán)保停車場面積100%計入綠地面積，某省住房和城市建設(shè)廳復(fù)函對某規(guī)劃局的答復(fù)予以確認(rèn)。

本案歷經(jīng)一審、二審，最后經(jīng)廣東省高院提審，終審判決某房地產(chǎn)公司騰退車位給某某花園業(yè)委會。法院觀點(diǎn)

廣東省高院認(rèn)為：“關(guān)于涉案環(huán)保停車場經(jīng)過規(guī)劃審批與其權(quán)利歸屬的關(guān)系問題。規(guī)劃職能僅決定用途和功能，涉案環(huán)保停車場經(jīng)過規(guī)劃審批一節(jié)并不能作為認(rèn)定其屬某房地產(chǎn)公司所有的依據(jù)?！?/p>

而對于合同中約定停車位屬開發(fā)商所有的情形，廣東省高院認(rèn)為：“即使某房地產(chǎn)公司與某某花園業(yè)主在房屋買賣合同中有約定涉案環(huán)保停車場歸金駿公司所有的條款，亦屬于《合同法》第四十條規(guī)定的‘提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利’的情形，應(yīng)認(rèn)定為無效。” 個人觀點(diǎn)

本案最主要的問題是確定該車位是建筑物區(qū)分所有權(quán)中的專有部分還是共有部分。若為共有部分，則隨著建筑物專有部分所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，共有部分歸全體業(yè)主所有；若有專有部分，則開發(fā)商有權(quán)處分。

某房地產(chǎn)公司依據(jù)《物權(quán)法》第七十四條第二款 “建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定?！闭J(rèn)為停車位屬專有部分。

而某某花園業(yè)委會認(rèn)為屬共有部分。依據(jù)是《物權(quán)法》第七十四條第三款 “占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有?！?法院通過調(diào)查，判決環(huán)保停車場車位歸業(yè)務(wù)共有，依據(jù)則是《物權(quán)法》第七十三條規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有?！?/p>

筆者比較認(rèn)同廣東省高院對規(guī)劃審批和權(quán)利歸屬關(guān)系的論述?！段餀?quán)法》第七十四條第二款的適用，實(shí)際上是對專有權(quán)部分的確認(rèn)，這種確認(rèn)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院《關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，專有部分的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有三點(diǎn)：

（一）具有構(gòu)造上的獨(dú)立性，能夠明確區(qū)分；

（二）具有利用上的獨(dú)立性，可以排他使用；

（三）能夠登記成為特定業(yè)主所有權(quán)的客體。三者同時具備方能認(rèn)為具有專有性，不能因?yàn)檐囄辉谝?guī)劃內(nèi)就簡單認(rèn)定開發(fā)商有權(quán)處分。

對具有獨(dú)立產(chǎn)權(quán)證書的地上停車位、停車場、地下車庫等一般不會產(chǎn)生糾紛，而對于無法辦理產(chǎn)權(quán)證書的地上停車位、地下車庫等，需分情況對待：

1.屬于人防工程的地下車位，《人民防空法》第五條規(guī)定：“人民防空工程平時由投資者使用管理，收益歸投資者所有。”誰與規(guī)劃、人防工程管理部門簽訂人防工程使用合同或取得《人防工程使用證》，誰就是人防工程管理部門批準(zhǔn)和管理的收益人，實(shí)踐中的判決，如大連市中級人民法院（2015）大民二終字第00825號、鎮(zhèn)江市中級人民法院（2015）鎮(zhèn)民終字第00853號均有論述。

2.計入公攤面積的但無產(chǎn)權(quán)證書的車位，業(yè)主支付價款取得專有權(quán)的同時已取得了共有部分的共有權(quán)，應(yīng)屬業(yè)主共有。未計入公攤面積且無產(chǎn)權(quán)證書的車位，開發(fā)商作為開發(fā)建設(shè)單位，并不因尚未進(jìn)行登記就喪失車位的專有權(quán)，此種情況下開發(fā)商有權(quán)處分。

3.而對于部分省市不辦理地上車位產(chǎn)權(quán)登記造成的建筑規(guī)劃內(nèi)但無法取得獨(dú)立產(chǎn)權(quán)證書的地上車位，應(yīng)先審查其占用土地的性質(zhì)，如屬于占用公共綠地或公共場所建設(shè)的，則其歸全體業(yè)務(wù)共有。不能證明是占用公共綠地或公共場所建設(shè)的，則需依據(jù)規(guī)劃、合同等綜合認(rèn)定。

法律導(dǎo)人向善，《物權(quán)法》第七十四條第二款的目的，是通過開發(fā)商享有所有權(quán)鼓勵其多修建具有專有權(quán)的車位，是對各方權(quán)屬的明確確認(rèn)，而非造成權(quán)屬的混亂。如果單純依據(jù)第七十四條第二款，凡規(guī)劃內(nèi)車位均屬于開發(fā)商所有，則可能發(fā)生開發(fā)商利用車位惡意逃避房價監(jiān)管、建筑區(qū)劃內(nèi)的公共部分被開發(fā)商侵占一空等問題，亦違背立法之本意。故對《物權(quán)法》七十四條第二款的適用，不能單一考量是否在規(guī)劃內(nèi)。

附：梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會,杜麗琴與梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案民事判決書廣東省高級人民法院 民 事 判 決 書

(2014)粵高法民一提字第120號

再審申請人（一審原告、二審上訴人）：梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會。地址：廣東省梅州市梅江區(qū)。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）：梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地：廣東省梅州市。再審申請人梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會（以下簡稱業(yè)委會）因與被申請人梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱金駿公司）、一審第三人杜麗琴建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛一案，不服廣東省梅州市中級人民法院（2013）梅中法民一終字第319號民事判決，向本院申請再審。本院于2014年11月27日作出（2013）粵高法民一申字第1181號民事裁定，裁定提審本案，并依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審理。

【當(dāng)事人一審的意見】

2012年12月28日，業(yè)委會向梅州市梅江區(qū)人民法院起訴請求判令：

1、金駿公司立即騰退擅自出售（或出租）的梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主共有環(huán)保停車場中的22號停車位給業(yè)委會；

2、金駿公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。主要理由：梅州市梅江區(qū)金駿花園（以下簡稱金駿花園）a、b、c、d棟168戶中的業(yè)主從2007年起陸續(xù)與金駿公司訂立購房合同。金駿公司在整個金駿花園售樓過程存在許多違法、違規(guī)的事實(shí)。例如：占用公共道路、綠地建立的環(huán)保停車場擅自改成停車位。環(huán)保停車場的權(quán)屬，依法應(yīng)屬金駿花園全體業(yè)主共同共有。業(yè)委會認(rèn)為金駿公司將環(huán)保停車場中的22號停車位出售、出租給第三人杜麗琴的行為，侵害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益，依法應(yīng)承擔(dān)騰退責(zé)任。

金駿公司辯稱：業(yè)委會訴請金駿公司騰退車位沒有理由，因車位是經(jīng)過規(guī)劃的，車位面積也未分?jǐn)偟礁鳂I(yè)主。車位所占面積屬金駿公司，有國土使用證為憑。金駿公司有權(quán)出售車位。

第三人杜麗琴未到庭，未發(fā)表意見。【一審法院查明的事實(shí)】

梅江區(qū)人民法院一審查明，業(yè)委會于2010年9月29日經(jīng)梅州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局登記備案，金駿公司則是一間房地產(chǎn)開發(fā)公司。金駿花園是金駿公司在梅城江北開發(fā)的一個住宅小區(qū)，該住宅小區(qū)于2008年1月31日通過竣工驗(yàn)收，小區(qū)內(nèi)共a、b、c、d四棟大樓，呈“回”字形。小區(qū)中央有一塊公共綠地，沿綠地四周建有一帶狀環(huán)保停車場，環(huán)保停車場依序劃了幾十個停車位，并有編號。至于車位的個數(shù)，雙方均確認(rèn)有37個。環(huán)保停車場及各車位均未獨(dú)立辦理土地使用證。2010年1月22日，金駿公司與杜麗琴簽訂一份《車位租賃合同》，22號車位出租給一審第三人使用，期限60年。業(yè)委會與金駿公司均確認(rèn)22號車位現(xiàn)由杜麗琴使用。對金駿公司將環(huán)保停車場車位出租等處置行為，業(yè)委會提出異議，認(rèn)為環(huán)保停車場是占用公共道路、綠地建立，屬全體業(yè)主共有，金駿公司無權(quán)處置。在與金駿公司溝通無效情況下，多次向政府部門投訴，但雙方糾紛仍未解決。業(yè)委會遂將金駿公司訴至法院，提出上述訴訟請求，并申請追加22號車位使用方杜麗琴作為第三人參加訴訟，要求其配合騰退車位。

【一審法院的處理意見】

梅江區(qū)人民法院一審認(rèn)為：本案業(yè)委會已經(jīng)政府部門備案登記，符合國務(wù)院《物業(yè)管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，具備原告主體資格，有權(quán)代表金駿花園全體業(yè)主起訴金駿公司。雙方的爭議焦點(diǎn)是22號車位使用權(quán)歸屬問題。業(yè)委會訴請金駿公司及第三人騰退環(huán)保停車場內(nèi)的22號車位，前提需證明該車位使用權(quán)屬于金駿花園全體業(yè)主共有。從業(yè)委會提交的證據(jù)即金駿花園環(huán)保停車場的規(guī)劃圖看，該環(huán)保停車場是經(jīng)過規(guī)劃且通過政府職能部門審批的。根據(jù)《物權(quán)法》第七十四條第二款規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定?！睆脑撘?guī)定可看出，對于建筑區(qū)劃內(nèi)規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，物權(quán)法采用的是“約定說”，即車位、車庫的歸屬由開發(fā)商與業(yè)主通過出售、出租、附贈等方式進(jìn)行約定。本案環(huán)保停車場經(jīng)過了規(guī)劃，22號車位已由金駿公司與第三人通過出租方式進(jìn)行約定，使用權(quán)已有歸屬。業(yè)委會主張22號車位使用權(quán)為金駿花園全體業(yè)主所有的意見依據(jù)不足，不予支持。業(yè)委會認(rèn)為本案車位使用權(quán)的歸屬應(yīng)適用《物權(quán)法》第七十四條的第三款即：“占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有”來確定，因環(huán)保停車場經(jīng)過規(guī)劃且已通過政府相關(guān)職能部門審批，并未占用金駿花園全體業(yè)主共有道路或其他場地，故該條款并不適用本案爭議，業(yè)委會屬適用法律錯誤。綜上，業(yè)委會訴請依據(jù)不足，根據(jù)“誰主張、誰舉證”的規(guī)則，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。業(yè)委會作為金駿花園業(yè)主大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，起訴金駿公司已經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占人數(shù)過半數(shù)的業(yè)主同意及授權(quán)，符合法定程序，應(yīng)為有效。金駿公司質(zhì)疑業(yè)委會提交的授權(quán)書業(yè)主簽名真實(shí)性，但未提供證據(jù)證實(shí)，該異議不予采納。綜上，一審法院依照《中華人民共和國物權(quán)法》第七十四條第二款，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條第一款，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，經(jīng)該院審判委員會討論決定，于2013年6月18日作出（2013）梅江法民二初字第37事判決：駁回業(yè)委會的訴訟請求。案件受理費(fèi)100元，由業(yè)委會負(fù)擔(dān)?！井?dāng)事人二審意見】

業(yè)委會不服一審判決，向廣東省梅州市中級人民法院提起上訴，請求：1.撤銷一審判決：2.金駿公司立即騰退擅自出售（或出租）的金駿花園的環(huán)保停車場中的22號車位給業(yè)委會；3.金駿公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。主要理由：環(huán)保停車場中的22號停車位的使用權(quán)依法屬梅州市梅江區(qū)金苑小區(qū)金駿花園全體業(yè)主共有。金駿花園a、b、c、d棟168戶業(yè)主從2007年起陸續(xù)與金駿公司訂立購房合同，金駿公司在整個金駿花園售樓過程中存在著許多違法、違規(guī)的事實(shí)。例如：占用公共道路、綠地建立的環(huán)保停車場擅自改成停車位。環(huán)保停車場的權(quán)屬，依法應(yīng)屬金駿花園全體業(yè)主共同共有。建筑物區(qū)分所有權(quán)中除了專有部分外就是共有部分。金駿公司將業(yè)主共同共有的環(huán)保停車場中的停車位出售、出租給第三人的行為違反了《物權(quán)法》第七十三條、第七十四條的規(guī)定，侵害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益。本案糾紛所涉及的所有證據(jù)都由金駿公司掌握，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》應(yīng)由金駿公司負(fù)舉證責(zé)任。

金駿公司二審答辯稱：

1、金駿公司是涉案車位的合法權(quán)屬人，有權(quán)把涉案車位依法處置給第三人使用。涉案停車位是金駿公司經(jīng)職能部門依法規(guī)劃的車位，金駿公司是當(dāng)然的權(quán)屬人，依法有權(quán)以出售、附贈、出租等方式處分給業(yè)主使用，不存在侵害各業(yè)主合法權(quán)益的情況。這有國有土地使用證、車位規(guī)劃圖紙和金駿公司與各業(yè)主簽訂的《金駿花園商住樓買賣合同》第四條“內(nèi)院物業(yè)產(chǎn)權(quán)屬甲方所有，乙方無權(quán)干預(yù)甲方物業(yè)產(chǎn)權(quán)變動”（注：甲方即為金駿公司）的合同內(nèi)容等證據(jù)予以證實(shí)?？梢姡姘杠囄粚僖岩婪ㄒ?guī)劃的停車位，金駿公司有權(quán)依法處置。2，到目前為止，業(yè)委會沒有從金駿公司處通過附贈、購買、出租等合法形式擁有涉案停車位的權(quán)屬。而且，業(yè)委會訴稱涉案停車位屬業(yè)主共有無事實(shí)和法律依據(jù)。

3、一審判決認(rèn)定業(yè)委會具備原告主體資格依據(jù)不足。綜上所述，業(yè)委會的上訴無事實(shí)和法律依據(jù)，請依法給予駁回上訴或業(yè)委會起訴，以維護(hù)金駿公司合法、正當(dāng)?shù)臋?quán)益。

【二審法院查明的事實(shí)及處理意見】

二審法院查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。二審審理認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)是爭議的22號車位使用權(quán)的歸屬問題。金駿花園環(huán)保停車場是經(jīng)過規(guī)劃且通過政府職能部門審批，爭議的停車位位于該環(huán)保停車場內(nèi)，由金駿公司與杜麗琴通過出租方式約定了使用權(quán)?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第七十四條第二款規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定。”因此，金駿公司與杜麗琴通過出租方式約定爭議停車位的使用權(quán)符合法律規(guī)定。金駿公司與杜麗琴通過出租方式約定爭議停車位使用權(quán)的行為并未侵害金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益。業(yè)委會上訴主張爭議的22號車位的使用權(quán)為金駿花園全體業(yè)主所有的意見依據(jù)不足，難以支持。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，處理適當(dāng)，予以維持。業(yè)委會上訴理由不充分，予以駁回。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，二審法院于2013年9月16日作出（2013）梅中法民一終字第319事判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)100元，由上訴人業(yè)委會負(fù)擔(dān)?！井?dāng)事人再審階段的意見】

業(yè)委會不服二審判決，向本院申請再審，請求：1.撤銷一、二審判決；2.判令金駿公司騰退擅自出售、出租的涉案環(huán)保停車場內(nèi)的22號車位給業(yè)委會。主要理由：涉案22號停車位是占用小區(qū)公共道路、綠地建設(shè)的，依法應(yīng)屬金駿花園全體業(yè)主共有。金駿公司將業(yè)主共有的環(huán)保停車場中停車位出售、出租給第三人的行為違反了《物權(quán)法》第七十三條、第七十四條的規(guī)定，侵害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益。另外，金駿花園的業(yè)主與金駿公司簽訂的房屋買賣合同并無約定涉案環(huán)保停車位屬金駿公司所有，即使有約定也是無效的。

一、二審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯誤，處理不當(dāng)，請求再審法院判決上述所請。

金駿公司及杜麗琴經(jīng)本院傳票傳喚，無正當(dāng)理由未參加再審?fù)ピ?，亦未提供書面答辯意見。【本院再審查明的事實(shí)及判決理由和結(jié)果】

經(jīng)審查，二審查明的基本事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。本院查明，金駿公司在二審期間，向二審法院提交一份其公司與謝某簽訂的《金駿花園商住樓買賣合同》，擬證明其與業(yè)主約定涉案環(huán)保停車場歸其所有，并稱其可以找到148份合同有約定車位歸其所有。在合同中的四、載明“內(nèi)院物業(yè)產(chǎn)權(quán)屬甲方所有，乙方無權(quán)干預(yù)甲方物業(yè)產(chǎn)權(quán)變動，乙方要服從物業(yè)管理，不得亂拆、亂建、亂堆、亂放，如有特殊情況需改動要經(jīng)過甲方同意，否則造成的后果由乙方承擔(dān)，防盜網(wǎng)要按甲方要求統(tǒng)一規(guī)格、形狀安裝，公共主門、對講機(jī)、監(jiān)控管理系統(tǒng)由甲方做好后按實(shí)向乙方收取”。該合同中的五、載明：“其他約定事項(xiàng)：乙方付清全部款項(xiàng)，甲方辦好房產(chǎn)證后本合同自動失效?！睒I(yè)委會對此認(rèn)為，上述合同并無明確約定涉案環(huán)保停車場歸金駿公司所有，且在梅州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局存檔的所有房屋買賣合同都沒有關(guān)于涉案環(huán)保停車場的約定。即使合同有約定也應(yīng)是格式條款而屬無效，更何況合同最后一條也約定乙方付清全部款項(xiàng)，甲方辦好房產(chǎn)證后本合同自動失效，故金駿公司以此主張涉案環(huán)保停車場屬其所有理由不成立。上述中的甲方指金駿公司，乙方是指買方即業(yè)主。

另查明，金駿花園小區(qū)共有168個單元。

再審審查期間和再審期間，本院依法就涉案環(huán)保停車位所占的土地性質(zhì)向梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳、廣東省國土資源廳等相關(guān)部門征求意見。

梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局于2014年2月25日函復(fù)：1.金駿花園總面積規(guī)劃于2006年8月審批，技術(shù)指標(biāo)中的綠地面積包括環(huán)保停車場面積在內(nèi)。2.環(huán)保停車場面積按100％計入綠地面積。綠地面積具體計算方式為：中心綠地面積＋環(huán)保停車場面積＋用地東側(cè)的宅旁綠地面積。

廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳于2014年12月1日函復(fù)：根據(jù)梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局的相關(guān)答復(fù)，梅州市金駿花園的環(huán)保停車場用途應(yīng)屬于該小區(qū)建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地。

廣東省國土資源廳于2014年11月28日函復(fù)：

一、根據(jù)《物權(quán)法》第七十三條“建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外?！钡囊?guī)定，鑒于該小區(qū)的環(huán)保停車場是建立在綠地的基礎(chǔ)上，其面積100％計入綠地面積，即在用地時按照規(guī)劃功能屬于綠地面積，依法應(yīng)為全體業(yè)主共有。

二、根據(jù)《物權(quán)法》第七十四條第二款“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定”的規(guī)定，沒有約定或者約定不明確的，車位、車庫應(yīng)屬于全體業(yè)主共有。該小區(qū)環(huán)保停車位的權(quán)屬沒有約定，依法應(yīng)屬于全體業(yè)主共有。

業(yè)委會確認(rèn)上述函復(fù)內(nèi)容的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性。本院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)為涉案停車位的所有權(quán)歸屬問題。根據(jù)梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳函復(fù)的內(nèi)容，涉案環(huán)保停車場占用的是金駿花園小區(qū)公共綠地的面積，其本質(zhì)上屬于業(yè)主共有的公共綠地，依照《物權(quán)法》第七十三條“建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、共用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有”的規(guī)定，涉案環(huán)保停車場應(yīng)屬金駿花園小區(qū)全體業(yè)主共有。金駿公司將該車場內(nèi)的22號車位擅自出租給第三人的行為，損害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益，業(yè)委會訴請其騰退該車位有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。

關(guān)于涉案環(huán)保停車場經(jīng)過規(guī)劃審批與其權(quán)利歸屬的關(guān)系問題。規(guī)劃職能僅決定用途和功能，涉案環(huán)保停車場經(jīng)過規(guī)劃審批一節(jié)并不能作為認(rèn)定其屬金駿公司所有的依據(jù)。金駿公司在不具有涉案環(huán)保停車場所有權(quán)或使用權(quán)的情況下，通過出租方式約定涉案停車位的使用權(quán)是無權(quán)處分行為，應(yīng)屬無效，二審法院認(rèn)為金駿公司該行為符合《物權(quán)法》第七十四條第二款“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定”的規(guī)定，屬適用法律錯誤。

關(guān)于金駿公司提供的《金駿花園商住樓買賣合同》能否作為認(rèn)定涉案環(huán)保停車場歸其所有的依據(jù)問題。從金駿公司提供的上述合同分析，首先，涉案環(huán)保停車場設(shè)在金駿花園建筑區(qū)劃內(nèi)、屬金駿花園全體業(yè)主共有的綠地之上，不能獨(dú)立取得產(chǎn)權(quán)證書，不能成為金駿花園院內(nèi)具有獨(dú)立產(chǎn)權(quán)的物業(yè)，可見該合同并無包含約定涉案環(huán)保停車場歸金駿公司所有的內(nèi)容，更何況雙方同時約定在業(yè)主付清全部款項(xiàng)，金駿公司辦好房產(chǎn)證后本合同自動失效。其次，根據(jù)《物權(quán)法》第七十條的規(guī)定，業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。因此，即使金駿公司與金駿花園業(yè)主在房屋買賣合同中有約定涉案環(huán)保停車場歸金駿公司所有的條款，亦屬于《合同法》第四十條規(guī)定的“提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利”的情形，應(yīng)認(rèn)定為無效。綜上所述，金駿公司稱《金駿花園商住樓買賣合同》約定涉案環(huán)保停車場歸其所有，并以此主張其擁有涉案環(huán)保停車場的所有權(quán)依據(jù)不足，本院不予采納。

綜上所述，一、二審判決處理欠妥，本院予以撤銷。業(yè)委會的再審申請理據(jù)充分，本院予以支持。經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國物權(quán)法》第七十三條、《中華人民共和國合同法》第四十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷梅州市梅江區(qū)人民法院（2013）梅江法民二初字第37號民事判決和廣東省梅州市中級人民法院（2013）梅中法民一終字第319號民事判決；

二、梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)，騰退梅州市梅江區(qū)金駿花園環(huán)保停車場內(nèi)的22號車位給梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會。

本案一、二審案件受理費(fèi)各100元，均由梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。審判 長： 申良洪 代理審判員：洪望強(qiáng) 代理審判員：郭爾絢 二Ｏ一四年十二月十九日 書 記員： 范怡倩