第一篇:公證網(wǎng)頁證據(jù)保全(公證詞)
申請人:自然人:{當事人名稱},性別:{當事人性別},出生時期:{當事人出生日期(漢字)},身份證號:{當事人證件號},現(xiàn)住{當事人地址}。
(或公司組織:{公司名稱},現(xiàn)住{公司地址},授權(quán)代理人:{代理人姓名},性別:{代理人性別},出生時期:{代理人出生日期(漢字)},身份證號:{代理人證件號},)。
公證事項:保全證據(jù)
申請人云南牧仁者商貿(mào)有限公司的授權(quán)代理人李光勇于二○一五年十一月二日來到我處稱,因收集證據(jù)需要,特向公證處申請辦理對瀏覽網(wǎng)頁的過程及網(wǎng)頁內(nèi)容進行保全證據(jù)公證。
根據(jù)《中華人民共和國公證法》及《公證程序規(guī)則》的規(guī)定,我處受理了該公證事項并指派本公證員承辦。本公證員對申請人提供的證明材料進行了審查,對申請人云南牧仁者商貿(mào)有限公司的授權(quán)代理人李光勇進行了詢問,告知其公證當事人的權(quán)利義務(wù)和該公證事項的法律意義和法律后果。
申請人當事人{當事人姓名}/{(公司名稱)的授權(quán)代理人(代理人姓名)} 于{當前日期(漢字)}來到我處,在本公證員及公證人員{公證助理姓名}的監(jiān)督下,代理人提供了相應(yīng)的信息后,由我處公證人員{姓名}/{當事人/代理人姓名}在我處的電腦上(系統(tǒng)為{操作系統(tǒng)})進行了如下操作:
一、打開電腦,啟動{錄屏軟件名稱},并在桌面上新建一個名為“{文件名稱}”的文件夾(下稱文件夾),同時新建一
個名為“{文件名稱}.doc”的新文檔(下稱文檔)。
二、雙擊打開網(wǎng)上鄰居并查看網(wǎng)絡(luò)連接詳細信息。方式是通過按下鍵盤上的“Print Screen”鍵,對格式化過程進行截屏并將截屏內(nèi)容保存于文檔中(通過Ctrl+v鍵,以下均是如此操作);結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。
三、雙擊打開我的電腦,找到“C:WINDOWSsystem32driversetc”下的“hosts”文件,右鍵選擇用“寫字板”打開該文件,完全顯示hosts文件里面的所有內(nèi)容。該過程通過按下鍵盤上的“Print Screen”鍵,進行截屏并將截屏內(nèi)容保存于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。
四、打開Internet Explorer瀏覽器,自動顯示該瀏覽器設(shè)置的默認“{填寫默認網(wǎng)址}”起始頁面。點擊幫助查看瀏覽器版本,版本為{填寫IE版本}。點擊Internet Explorer瀏覽器菜單欄中的“工具”,選擇“Internet選項(O)...”,彈出“Internet選項”對話框,點擊“刪除Cookies(I)...”,彈出“刪除Cookies”對話框,點擊“確定”按鈕。點擊“刪除文件(F)...”,彈出“刪除文件”對話框,在“刪除所有脫機內(nèi)容”前面打√,點擊“確定”按鈕。點擊“清除歷史記錄(H)”,彈出對話框,點擊“是”按鈕。然后點擊“確定”按鈕,返回Internet Explorer默認的360安全起始頁面。該過程通過按下鍵盤上的“Print Screen”鍵,進行截屏并將截屏內(nèi)容保存于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。
五、同時按下鍵盤上的“開始+R”鍵,彈出“運行”對話框,輸入“cmd”并點擊“確定”,在彈出的界面中輸入“ping 004km.cn”并按下回車鍵,完全顯示信息后,關(guān)閉。
該過程通過按下鍵盤上的“Print Screen”鍵,進行截屏并將截屏內(nèi)容保存于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。然后關(guān)閉該界面。
六、在Internet Explorer瀏覽器地址欄中輸入“004km.cn”,并完全顯示網(wǎng)頁。該過程通過按下鍵盤上的“Print Screen”鍵,進行截屏并將截屏內(nèi)容保存于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。
七、在Internet Explorer瀏覽器地址欄中輸入“004km.cn”,顯示出網(wǎng)頁,該過程通過按下鍵盤上的“Print Screen”鍵,進行截屏并將截屏內(nèi)容保存于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。
八、在百度頁面中輸入“{輸入要保全內(nèi)容名稱或網(wǎng)址}”,點擊“百度一下”進入新的頁面,完全顯示出網(wǎng)頁。對上述步驟所有頁面逐一分屏進行截屏并將截屏圖片粘貼于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。
九、對搜索結(jié)果保全的頁面或網(wǎng)站,完全顯示出網(wǎng)頁。對上述步驟所有頁面逐一分屏進行截屏并將截屏圖片粘貼于文檔中;結(jié)果見本公證書附件編號第{頁碼}張至第{頁碼}張圖片。并查看該網(wǎng)頁的源代碼,保存源代碼命名為“{保全內(nèi)容名稱或網(wǎng)址名稱}”至文件夾中。
十三、將文檔保存。
十四、以上過程使用“{錄屏軟件名稱}”進行同步錄屏,得到一個視頻文件將其命名為“{視頻名稱}”并保存至{文件名稱}文件夾中。
本公證員將上述 “{視頻名稱}”的視頻文件、“{文件名稱}.doc”及所保存的源代碼文件一并刻錄到公證處提供的空白光盤,共取得光盤{光盤數(shù)}張,{光盤數(shù)}張密封后交由申請人{當事人姓名}/或{(公司名稱)的授權(quán)代理人(代理人姓名)}帶走,其中一張留存于本公證處。
茲證明與本公證書相粘連的附頁及密封袋中光盤所刻錄的內(nèi)容,均系本處公證人員{姓名}在申請人的代理人{當事人/代理人姓名}的見證及在本公證員及公證人員{公證助理姓名}的監(jiān)督下在本處的電腦上完成的。
第二篇:保全網(wǎng)頁證據(jù)公證申請書
保全網(wǎng)頁證據(jù)公證申請書
申請人:曹德堂,男,漢族,54歲,居民身份證號:5***081219。
住所地:四川省蘆山縣寶盛鄉(xiāng)中壩村臺子壩組10號。申請事項:申請人與成都樹人職業(yè)學(xué)校(http://)因勞動關(guān)系爭議向雙流縣勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁,向你處申請對http://有關(guān)網(wǎng)頁進行證據(jù)保全。此致
成都市武侯區(qū)公證處
申請人:
年月日
第三篇:保全證據(jù)公證告知書
保全證據(jù)公證告知書
根據(jù)《中華人民共和國公證法》和司法部《公證程序規(guī)則》等有關(guān)規(guī)定,現(xiàn)將與本公證事項有關(guān)的法律事宜告知如下:
l、保全證據(jù)公證是指公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或其他組織的申請,依法對與申請人權(quán)益有關(guān)的,有法律意義的證據(jù)、行為過程加以提取、收存、固定、描述或?qū)ι暾埲说娜∽C行為的真實性予以證明的活動。
2、申請保全的證據(jù)必須是真實的,且與申請人有法律上的利害關(guān)系。公證機構(gòu)只是就需要證明的事實或行為做一忠實記錄、描述,為當事人在今后解決糾紛中對已發(fā)生的該事實或行為提供客觀證明,但對其在今后解決糾紛中是否必然產(chǎn)生當事人預(yù)期的結(jié)果不作任何保證。
3、證據(jù)保全的方式、方法由申請人自己確定,但該方式、方法不得有侵害他人合法權(quán)益或違法法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的情形。公證機構(gòu)辦理保全證據(jù)公證,有權(quán)根據(jù)具體情況采取繪圖、照相、錄像、錄音、復(fù)制、封存、非專業(yè)性鑒定和勘驗、委托專業(yè)技術(shù)鑒定(評估)、制作筆錄等方式和措施進行保全,當事人有義務(wù)配合。
4、申請對行為過程進行保全的,申請人必須有能力控制證據(jù)保全現(xiàn)場的局面,防止矛盾激化;現(xiàn)場局面一旦失控或危及公證人員人身安全的,公證機構(gòu)有權(quán)中止保全程序,待恢復(fù)正常后視情況繼續(xù)或終止。
5、公證員在辦理現(xiàn)場類保全證據(jù)公證過程中,發(fā)現(xiàn)存在違反法律、法規(guī)、社會公德或是可能引發(fā)矛盾的情況,有權(quán)不 予辦理公證,退出現(xiàn)場,一切責(zé)任由申請人自行承擔。
6、當事人對保全的證據(jù)事后反悔、抵賴的,應(yīng)承擔由此而引起的一切法律責(zé)任。
7、經(jīng)過公證的證據(jù)一般作為人民法院及仲裁機構(gòu)認定事實的依據(jù),但并不表明一定能獲得人民法院或仲裁機構(gòu)的支持。如有相反證據(jù)足以推翻公證證明,人民法院或仲裁機構(gòu)可不采納公證證據(jù)。
8、當事人向人民法院及仲裁機構(gòu)提供的證據(jù)與公證處保全的證據(jù)有差異的以公證處保全的證據(jù)為準。
第四篇:淺論公正與公證證據(jù)發(fā)展
淺論公正與公證證據(jù)發(fā)展
作為一名公證人員,要將程序以及內(nèi)心的公正時時刻刻放在第一位的。在現(xiàn)今社會經(jīng)濟發(fā)展的情況下,更要求公證人員在辦理各種公證事項時要公平、公正。而要做到這一點,就要在辦理公證的同時要注重各種證據(jù)的收集和整理,并且充分地運用到公證事項中。這樣就可以最大程度地避免錯證的出現(xiàn),讓當事人得到公正的待遇。
一、我國公證證據(jù)制度現(xiàn)狀
(一)我國公證遠未形成證據(jù)規(guī)則,有的只是少量、零星的關(guān)于證據(jù)收集、審查的原則性要求
1.我國公證法規(guī)、規(guī)章有關(guān)公證證據(jù)規(guī)定的內(nèi)容。我國有關(guān)公證證據(jù)的規(guī)定,分別見于《條例》和《公證程序規(guī)則》及司法部制定的具體公證業(yè)務(wù)程序細則、辦法、規(guī)定。
司法部已發(fā)布的具體公證業(yè)務(wù)辦證程序細則、辦法、規(guī)定,只是根據(jù)我國民法通則有關(guān)民事法律行為主體、代理和財產(chǎn)所有權(quán)的規(guī)定,就對當事人的主體資格、代理權(quán)和財產(chǎn)處分權(quán)的審查和確認,規(guī)定當事人應(yīng)向公證處提交身份、法人資格、委托書、監(jiān)護權(quán)、財產(chǎn)所有權(quán)等證件和材料;另加一項“大口袋”規(guī)定:“公證員認為應(yīng)當提交的其他材料”。
所有這些,基本上就是我國現(xiàn)有公證法規(guī)、規(guī)章有關(guān)公證證據(jù)采信問題的全部規(guī)定。
2.我國公證法規(guī)、規(guī)章有關(guān)公證證據(jù)規(guī)定的缺陷。綜上,我國現(xiàn)有公證法規(guī)、規(guī)章有關(guān)公證證據(jù)的規(guī)定作為證據(jù)規(guī)則是很不完善的,從公證實踐的要求來看,存在嚴重缺陷:(1)過于原則,缺乏可操作性。(2)避難就易,無助于公證人員對公證事項真實性的把握。(3)未采用一般證據(jù)規(guī)則的通例,對可直接采信的證據(jù)及其范圍作出規(guī)定。
(二)我國公證目前實行的是公證員“自由心證”證據(jù)制度
“自由心證”本是一種訴訟活動中的證據(jù)采信制度,是指法官和陪審員在審判活動中不由法律事先規(guī)定,而運用自己具有的人類普遍認知能力來自由評斷具體案件中各種證據(jù)的證明力的制度。這里用 “自由心證”一詞來說明我國公證目前證據(jù)采信的基本狀況,是十分貼切的,這為我們現(xiàn)有的公證法規(guī)和規(guī)范性文件所充分體現(xiàn)。
《條例》第十九條“公證處對當事人提供的證明,認為不完備或有疑義時,有權(quán)通知當事人作必要的補充或者向有關(guān)單位、個人調(diào)查,索取有關(guān)證件和材料?!钡囊?guī)定,是公證證據(jù)采信實行公證員“自由心證”的法律依據(jù)和具體闡述。
規(guī)定寫的是公證處,但公證處既無對公證法規(guī)和規(guī)范性文件的解釋權(quán),更無在公證程序規(guī)則及公證證據(jù)規(guī)則方面的建規(guī)立章權(quán),而辦理公證的主體是公證員,故此處的公證處實為公證員。
二、我國現(xiàn)有公證證據(jù)制度的弊端
1.公證工作在證據(jù)規(guī)則上處于無章可循狀態(tài),致使錯假證大量滋生。
2.由于沒有具體的證據(jù)規(guī)則可參照,錯假公證無法得以及時發(fā)現(xiàn)和糾正。
3.由于沒有證據(jù)規(guī)則,造成處理采信不實證據(jù)問題的主觀隨意性,使公證員陷于承擔無限責(zé)任的不公正境地。
三、建構(gòu)我國公證證據(jù)規(guī)則的基本設(shè)想
(一)根據(jù)我國公證的本質(zhì)屬性及地位、作用,我國公證證據(jù)規(guī)則應(yīng)采用嚴格證據(jù)制度
在我國,公證的性質(zhì)、地位和作用主要見于《中華人民共和國民事訴訟法》(下稱《民訴法》)和《條例》。
由此可知:(1)我國公證是一種實體公證,它不僅要對公證事項形式上的真實性、合法性負責(zé),而且還要對公證事項內(nèi)容的真實性、合法性負責(zé)。(2)證據(jù)效力是我國公證文書的主要效力,但與一般證據(jù)不同,在我國,公證文書可不經(jīng)調(diào)查直接作為有效證據(jù)予以采用,其證據(jù)上的效力勿須置疑。(3)我國公證文書還是一種法律文書,與法院生效法律文書一樣,對賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力。
(二)根據(jù)我國證據(jù)資源的特點和一般證據(jù)規(guī)則通例,對各種證據(jù)按其證據(jù)能力或可采信程度實行分類
我們可將各種證明材料分為三類:
1.具有完全證據(jù)能力或可直接采信的證明材料。
2.具有較強證據(jù)能力的或基本可采信的證明材料。
3.證據(jù)能力較弱或可采性不強的證明材料,為居委會和村委會及小型私營企業(yè)出具的證明。
分析我國證據(jù)資源的特點,對各部門和單位出具的各種證明材料在證據(jù)能力或可采信程度上實行分類,有利于公證人員盡可能收集證據(jù)能力或可采信程度較高的證明材料,并根據(jù)不同類別的證明材料采取不同的審查手段。
(三)根據(jù)我國公證制度的意義和公證事項對社會可能造成的后果,確定對公證事項的調(diào)查范圍
建立公證證據(jù)規(guī)則,目的是為了能夠最大程度保證公證采信證據(jù)真實性,這是對制度建設(shè)的要求。在公證實踐中,要保證公證所采信的證據(jù)百分之百的真實是不可能的。對當事人提供的證明材料進行調(diào)查核實是提高公證事項真實性的有效措施,但一方面依公證調(diào)查的方式和手段無法完全排除虛假證明,另一方面如對所有的公證事項一一進行調(diào)查核實,且不說對我國證據(jù)資源造成的浪費,僅從公證的人力資源看,遠不堪承受,即使通過增加公證人員等手段解決人力問題,隨之而來的公證成本也決非社會和當事人所能接受。
(四)根據(jù)公證的性質(zhì)和公證人員的職業(yè)屬性,確定公證人員對公證事項真實性進行調(diào)查核實的手段和方式
根據(jù)《條例》規(guī)定,公證工作的性質(zhì)是“依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性”;公證員的職業(yè)屬性當屬法律人,這為司法部關(guān)于公證員必須從通過全國統(tǒng)一司法考試的人員中錄取的規(guī)定所體現(xiàn)。公證處要證明公證事項的真實性,一定的調(diào)查核實是必需的。
在市場經(jīng)濟已得到較為充分的發(fā)展、建設(shè)法治社會已成為全體人民的共同意志及公證法即將出臺的今天,公證工作對建立和完善國家信用體系、維護社會穩(wěn)定、保障公民合法權(quán)益、促進民主法制建設(shè)和推動整個社會的發(fā)展具有越來越重要的作用,因此,建立公證證據(jù)規(guī)則已刻不容緩?!?編輯/劉佳)
第五篇:淺議網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證一般質(zhì)證要點
淺議網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證一般質(zhì)證要點
近年來,我國涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛、交易服務(wù)糾紛、侵害他人隱私權(quán)、名譽權(quán)或商業(yè)秘密糾紛,以及網(wǎng)絡(luò)域名歸屬糾紛等案件呈不斷上升趨勢。尤其是涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件急劇增加。據(jù)山東法院統(tǒng)計,2010年上半年,山東法院共新收網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件與去年同期相比增幅達234%,呈現(xiàn)出“集中爆發(fā)、高幅增長”的態(tài)勢,重點集中于“視頻分享網(wǎng)站”傳播影視作品、網(wǎng)吧傳播影視作品、網(wǎng)絡(luò)侵犯錄音制品和文字作品著作權(quán)等三類糾紛。由于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)具有即時性、多重性、易被篡改性等特性,絕大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的當事人只能借助網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證,來主張、維護自己的合法權(quán)益。
網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證,又稱“涉網(wǎng)公證”,它有別于“網(wǎng)絡(luò)公證”。中國人民大學(xué)法學(xué)院劉品新副教授在 2004年2月24日《揭開“網(wǎng)絡(luò)公證”的面紗》一文中指出:“涉網(wǎng)公證”是指公證程序中的某個步驟或環(huán)節(jié)通過互聯(lián)網(wǎng)來實現(xiàn),或者公證的對象與網(wǎng)絡(luò)有關(guān),它既沒有突破傳統(tǒng)公證的業(yè)務(wù)框架,也沒有改變傳統(tǒng)公證的性質(zhì)和流程,仍屬于傳統(tǒng)公證的形式;而“網(wǎng)絡(luò)公證”則是一個全新的概念,它要求有特定的網(wǎng)絡(luò)公證機構(gòu),利用計算機和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù),對互聯(lián)網(wǎng)上的電子身份、電子交易行為、數(shù)據(jù)文件等提供增強的認證和證明,以及證據(jù)保全等的公證行為。由于我國立法尚未明確規(guī)定電子證據(jù)的法律效力,“網(wǎng)絡(luò)公證”還處于研討時期、真正投入實踐有待于技術(shù)和法律兩個方面的完善,“涉網(wǎng)公證”就當然成為保全網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)證據(jù)最常見、最有效的方式。但是,由于目前我國“涉網(wǎng)公證”亦處于起步階段,“涉網(wǎng)公證”的制度、規(guī)范和隊伍、物質(zhì)建設(shè)尚不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展,“涉網(wǎng)公證”存有瑕疵的現(xiàn)象難以避免,給司法實踐帶來一些困惑。因此,當律師作為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件一方的代理人參與到訴訟中時,熟悉把握“涉網(wǎng)公證”庭審一般質(zhì)證要點,對于保證案件審判質(zhì)量,乃至促進“涉網(wǎng)公證”制度、規(guī)范和隊伍建設(shè),維護網(wǎng)絡(luò)版權(quán)環(huán)境,推動我國互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展,都有著一定意義。
傳統(tǒng)公證主要有五個方面的特征:⑴公證是由專門的機構(gòu)和專職法律人員進行的一種特殊的證明活動;⑵公證機構(gòu)要依照法律規(guī)定的程序進行公證活動;⑶公證證明的對象是法律行為、有法律意義的文書和事實;⑷公證的標準是真實性、合法性;⑸公證證明具有特殊的法律效力。既然“涉網(wǎng)公證”屬于傳統(tǒng)公證的形式,它就應(yīng)當具有上述傳統(tǒng)公證的基本特征。根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和各地公證機關(guān)辦理“涉網(wǎng)公證”的經(jīng)驗,以及個人辦理“涉網(wǎng)公證”案件的體會,“涉網(wǎng)公證”庭審一般質(zhì)證內(nèi)容應(yīng)以傳統(tǒng)公證的基本特征為指導(dǎo),主要把握以下幾點:
1、公證步驟是否嚴密
我國公證實行的是實質(zhì)性審查,不但要對事實的真實性做出證明,還負有對行為的合法性進行審核的責(zé)任。公證步驟嚴密是保證嚴格進行真實性、合法性審查的前提。因此,在對“涉網(wǎng)公證”庭審質(zhì)證中,首先應(yīng)對“涉網(wǎng)公證”公證書所載明的公證步驟是否嚴密進行辨析。
《司法部、國家版權(quán)局關(guān)于在查處著作權(quán)侵權(quán)案件中發(fā)揮公證作用的聯(lián)合通知》(司發(fā)通[1994]070號、以下簡稱《聯(lián)合通知》)第二條規(guī)定: 證據(jù)保全公證書應(yīng)記明申請保全的時間、理由以及進行證據(jù)保全的時間、地點、方式等內(nèi)容。保全證據(jù)時所拍攝的照片、錄像帶及實物、發(fā)票等,應(yīng)在清單中列明。根據(jù)上述規(guī)定,“涉網(wǎng)公證”公證書應(yīng)載明或附有:⑴整個上網(wǎng)及逐級進入各網(wǎng)頁時間、過程的詳細記載;⑵上網(wǎng)連接設(shè)備、連線服務(wù)商及所撥號碼、聯(lián)接過程的記錄;⑶對每一步驟頁面及其地址欄全部地址的打印;⑷打印網(wǎng)頁與實際情形不同的點的說明等。在審查“涉網(wǎng)公證”公證書時,應(yīng)依據(jù)《聯(lián)合通知》上述規(guī)定,以及審查證明“涉網(wǎng)公證”網(wǎng)頁事實真實性、合法性的特點,對“涉網(wǎng)公證”和所附材料進行認真審查。
另外,對涉外案件直接取證的,要注意查明有無經(jīng)過使領(lǐng)館認證的情況。
2、公證環(huán)境、方法是否恰當
(1)非局域網(wǎng)或特定計算機“涉網(wǎng)公證”,是否在公證機關(guān)使用公證機關(guān)的計算機辦理。如果公證人員公證時在公證機關(guān)之外的場所使用申請人提供的電腦,在沒有對電腦清潔度進行檢查的情況下,保全的對象可能是申請人預(yù)設(shè)的網(wǎng)頁。如申請人可通過對局域網(wǎng)的網(wǎng)關(guān)或防火墻進行設(shè)臵,使特定的網(wǎng)絡(luò)地址發(fā)生改變,在公證員使用瀏覽器訪問互聯(lián)網(wǎng)時,公證員輸入一個特定網(wǎng)址以為是在瀏覽互聯(lián)網(wǎng)上的內(nèi)容,實際上該計算機訪問的是申請人局域網(wǎng)內(nèi)部的某臺計算機或者另外的網(wǎng)站。這樣就非常容易使公證人員產(chǎn)生誤解,無法確保公證事實的客觀真實性。
(2)局域網(wǎng)或特定計算機“涉網(wǎng)公證”,是否盡可能采取了保障公證客觀真實的措施。局域網(wǎng)內(nèi)著作權(quán)侵權(quán)常見于網(wǎng)吧中,許多網(wǎng)吧在其自建的局域網(wǎng)內(nèi)提供數(shù)量龐大的影視作品供顧客欣賞,而往往這些影視作品未經(jīng)版權(quán)人許可。由于網(wǎng)吧特殊的社會性和局域網(wǎng)訪問的局限性,通常公證人員和申請人來到網(wǎng)吧以普通消費者的身份登記上網(wǎng),公證人員對操作的全過程進行監(jiān)督,并采取恰當?shù)姆绞綄Σ僮鬟^程進行記錄和儲存。在對網(wǎng)吧“涉網(wǎng)公證”公證書中,應(yīng)有以下基本記載或所附材料:取證前公證人員根據(jù)申請人的申請制定的詳細的操作流程;公證人員在網(wǎng)吧內(nèi)任意指定一臺空閑計算機由操作人操作;公證人員對操作過程的監(jiān)督記錄、儲存方法;公證人員將儲存設(shè)備帶回公證處刻錄、封存光盤過程的情況等。這些基本記載和所附材料才能較好地體現(xiàn)該“涉網(wǎng)公證”的客觀真實性。
另外,為防止申請人或申請人聘請的人員可能在操作過程中加入影響事實的技術(shù)代碼,不論是非局域網(wǎng)和特定計算機“涉網(wǎng)公證”流程操作、還是局域網(wǎng)和特定計算機“涉網(wǎng)公證”流程操作,都應(yīng)由公證人員或公證人員專門聘請的技術(shù)人員完成或復(fù)核。
3、公證頁面源代碼和目標代碼是否相同或相似
我國司法界在認定計算機軟件是否侵權(quán)所采用的標準是按照創(chuàng)意/表達分離原則來進行的,對于“涉網(wǎng)公證”頁面的侵權(quán)應(yīng)以計算機軟件的侵權(quán)標準來認定。最高人民法院在(1999)知監(jiān)字第18號函中確定的計算機軟件著作權(quán)侵權(quán)認定的標準是:⑴對不同軟件進行比較應(yīng)該將源代碼和目標代碼進行實際比較,而不能僅比較程序的運行參數(shù)(變量)、界面和數(shù)據(jù)庫結(jié)構(gòu),因為運行參數(shù)屬于軟件編制過程中的構(gòu)思而非表達,界面是程序運行的結(jié)果、非程序本身,數(shù)據(jù)庫結(jié)構(gòu)不屬于計算機軟件;⑵不同環(huán)境下自動生成的程序代碼不具有可比性。簡言之即以構(gòu)筑頁面的代碼是否相同或相似作為認定侵權(quán)的依據(jù)。如果僅將頁面顯示內(nèi)容作為認定侵權(quán)的依據(jù),而不審查構(gòu)筑頁面的代碼,就很有可能將一些因巧合而導(dǎo)致雷同的作品認定為侵權(quán)作品?!吧婢W(wǎng)公證”頁面代碼保存可通過將頁面代碼打印或保存電子文檔來實現(xiàn)。因此,對“涉網(wǎng)公證”公證書所附打印頁面代碼或電子文檔應(yīng)認真進行審查,并視情實際上網(wǎng)查驗、比對。如發(fā)現(xiàn)疑點,應(yīng)酌予進行抗辯性“涉網(wǎng)公證”,或申請法庭調(diào)查取證。
4、公證內(nèi)容是否具體
(1)是否對公證網(wǎng)頁網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的具體類型予以明確。根據(jù)提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)內(nèi)容的不同,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可分為連線服務(wù)(又稱鏈接服務(wù))提供者(ISP)和內(nèi)容服務(wù)提供者(ICP)。連線服務(wù)僅提供連線、接入等物理基礎(chǔ)設(shè)施服務(wù);內(nèi)容服務(wù)指提供大量各類作品、新聞信息內(nèi)容等的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。因兩類服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)信息進行編輯控制的能力有所不同,其承擔的法律責(zé)任亦不同,最高人民法院《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛解釋》)第四條至第八條,對不同網(wǎng)絡(luò)服務(wù)涉及網(wǎng)絡(luò)侵犯著作權(quán)的責(zé)任分別做了具體規(guī)定。連線服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,因其對網(wǎng)絡(luò)信息不具備編輯控制能力,對網(wǎng)絡(luò)中上載或傳播的具體信息內(nèi)容并不知曉,對網(wǎng)絡(luò)信息的合法性沒有監(jiān)控義務(wù),因此對他人在網(wǎng)絡(luò)上實施的侵權(quán)行為沒有主觀過錯,依法不承擔法律責(zé)任,其僅在知道被連線網(wǎng)頁存在權(quán)利瑕疵后,有立即停止對特定網(wǎng)站或網(wǎng)頁的連線、防止侵害的擴大,以及提供第三方具體信息的義務(wù)。而內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,由于對網(wǎng)絡(luò)信息具有一定的編輯控制能力,參與實施網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)或在明知侵權(quán)發(fā)生或者著作權(quán)人提出警告后不履行移除義務(wù)等,主觀上具有過錯,應(yīng)依法承擔法律責(zé)任。另外,還應(yīng)注意對非注冊域名是否有證據(jù)表明系經(jīng)營者的情況,對非注冊域名但有證據(jù)表明系經(jīng)營者的,亦應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責(zé)任。
(2)對于發(fā)表在網(wǎng)絡(luò)上文字、繪畫作品的侵權(quán),是否有“權(quán)利聲明”和“侵權(quán)事實”的證明。對于網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表的文字、繪畫作品,依照《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛解釋》第三條的規(guī)定,除非著作權(quán)人聲明或者上載該作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編,其它網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)商可以不經(jīng)作者的許可轉(zhuǎn)載,但應(yīng)按有關(guān)規(guī)定支付報酬、注明出處。因此,如果屬上述作品網(wǎng)絡(luò)侵權(quán),“涉網(wǎng)公證”應(yīng)有發(fā)表作品網(wǎng)站、網(wǎng)頁作出了的權(quán)利聲明,以及轉(zhuǎn)載網(wǎng)站、網(wǎng)頁的侵權(quán)事實。
另外,還應(yīng)注意“涉網(wǎng)公證”有無頁面進入方式的記載,即是通過網(wǎng)站頁面鏈接進入還是通過搜索引擎進入?有的作品被一些學(xué)校、機關(guān)和企事業(yè)單位復(fù)制后,僅僅放臵在自己的電腦中作為存檔,而沒有在自己的網(wǎng)站上提供下載的鏈接,但由于該電腦同時也是服務(wù)器,因而會被搜索引擎搜索到。如不能排除上述情況,侵權(quán)事實和侵權(quán)責(zé)任則不能準確確認。
5、公證管轄是否存在瑕疵
2006年7月1日起施行的《公證程序規(guī)則》(司法部令第103號)第十三條至第十六條規(guī)定:“公證機構(gòu)應(yīng)當在核定的執(zhí)業(yè)區(qū)域內(nèi)受理公證業(yè)務(wù)”;“公證事項由當事人住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實發(fā)生地的公證機構(gòu)受理”?!岸€以上當事人共同申辦同一公證事項的,可以共同到行為地、事實發(fā)生地或者其中一名當事人住所地、經(jīng)常居住地的公證機構(gòu)申辦”。“當事人向二個以上可以受理該公證事項的公證機構(gòu)提出申請的,由最先受理申請的公證機構(gòu)辦理”。對違反《公證程序規(guī)則》上述管轄規(guī)定的公證機關(guān)所作出的“涉網(wǎng)公證”,被主張侵權(quán)人及其代理人可以此進行抗辯。但是,由于《公證程序規(guī)則》無公證機關(guān)違反執(zhí)業(yè)區(qū)域及公證事項管轄的責(zé)任,以及相對當事人和利害關(guān)系人申請復(fù)查條款,被主張侵權(quán)人及其代理人以此申請公證機關(guān)對該“涉網(wǎng)公證”復(fù)查、或主張該“涉網(wǎng)公證”無效,尚無法規(guī)依據(jù)。在目前的司法實踐中,根據(jù)在法律后果闕如的情形下,具體如何適用法條屬法官的自由裁量權(quán)的原則,由法官結(jié)合其他證據(jù)綜合認定該“涉網(wǎng)公證”的證明效力。