第一篇：第六章++律師的民事案件代理
第六章律師的民事案件代理 【知識(shí)結(jié)構(gòu)圖】
第一節(jié)民事訴訟案件代理
?律師民事訴訟代理的概念
律師民事訴訟代理，是指律師接受民事訴訟當(dāng)事人或者其法定代理人（統(tǒng)稱(chēng)?°委托人?±）的委托，根據(jù)委托代理事項(xiàng)范圍和授權(quán)的權(quán)限范圍而發(fā)生的訴訟代理。
?委托及授權(quán) ?起訴 ?參與訴訟 ?執(zhí)行 ?結(jié)案
委托及授權(quán)
?民事委托代理合同
民事委托代理合同是律師事務(wù)所與委托人就民事案件代理的雙方的權(quán)利義務(wù)所簽訂的合同。?授權(quán)委托書(shū)
授權(quán)委托書(shū)是指律師作為委托代理人取得訴訟代理資格，代理當(dāng)事人參加訴訟，并向法院提交的證明文書(shū)，其主要內(nèi)容包括委托事項(xiàng)和代理權(quán)限。
代理權(quán)限：一般代理特別授權(quán)?一般代理的范圍：
（1）代為起訴、應(yīng)訴，提出管轄權(quán)異議；
（2）代理申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或證據(jù)保全，申請(qǐng)回避，申請(qǐng)證人出
庭，向法庭提供證據(jù)，發(fā)表代理意見(jiàn)；
（3）代為申請(qǐng)執(zhí)行
?特別授權(quán)范圍：
（1）訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求；
（2）進(jìn)行和解；
（3）起反訴或者上訴。
起訴
?收集證據(jù) ?確定訴請(qǐng) ?準(zhǔn)備起訴材料 ?立案
準(zhǔn)備起訴材料 ?起訴所需的材料
?起訴狀的書(shū)寫(xiě)
?證據(jù)的組織。立案
?符合立案條件：根據(jù)《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，起訴必須符合下列條件：(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；(2)有明確的被告；
(3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
?預(yù)交案件受理費(fèi)
?證據(jù)保全與財(cái)產(chǎn)保全 財(cái)產(chǎn)保全財(cái)產(chǎn)保全
?財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來(lái)的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。
參與訴訟
?出庭前的準(zhǔn)備
l.熟悉案情2.歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)
3.擬定發(fā)問(wèn)與準(zhǔn)備被提問(wèn)的問(wèn)題4.準(zhǔn)備自由辯論：辯論大綱
?庭審代理應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題
?庭后工作
執(zhí)行
?律師在執(zhí)行階段的主要工作：
代理提出執(zhí)行申請(qǐng)、執(zhí)行和解、參與執(zhí)行異議聽(tīng)證、收轉(zhuǎn)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)等。
（一）申請(qǐng)執(zhí)行
1．申請(qǐng)執(zhí)行資料的準(zhǔn)備2．申請(qǐng)執(zhí)行的立案
（二）協(xié)助執(zhí)行：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向法院提供財(cái)產(chǎn)線(xiàn)索
申請(qǐng)執(zhí)行資料的準(zhǔn)備
?申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)。
?生效法律文書(shū)、生效證明原件以及復(fù)印
件。
?申請(qǐng)人的身份證明文件 ?授權(quán)委托書(shū)
?律師事務(wù)所函申請(qǐng)執(zhí)行人涉外、涉港澳
臺(tái)的，必須提供經(jīng)公證、認(rèn)證材料（董事會(huì)決議、法人身份證明書(shū)、授權(quán)委托書(shū)、商業(yè)登記的復(fù)印件等）。
?已經(jīng)對(duì)被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)保全措施的，提交民事裁定書(shū)復(fù)印件一份。結(jié)案歸檔
?民事代理卷具體順序?yàn)椋?/p>
(1)律師事務(wù)所（法律顧問(wèn)處）批辦單；(2)收費(fèi)憑證；(3)委托書(shū)（委托代理協(xié)議、授權(quán)委托書(shū)）；(4)起訴書(shū)．上訴書(shū)或答辯書(shū)；(5)閱卷筆錄；(6)會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人談話(huà)筆錄；(7)調(diào)查材料（證人證言、書(shū)證）；(8)訴訟保全申請(qǐng)書(shū)、證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)、先行給付申請(qǐng)書(shū)和法院裁定
書(shū)；(9)承辦律師代理意見(jiàn)；(10)集體討論記錄；(11)代理詞；(12)出庭通知書(shū)；(13)庭審筆錄；(14)判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)、上訴書(shū)；(15)辦案小結(jié)。第二節(jié) 民商事仲裁代理
一、仲裁代理是指律師接受爭(zhēng)議當(dāng)事人的委托，以代理人的身份代理當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，參加仲裁活動(dòng)，以維護(hù)委托人利益的活動(dòng)。
二、仲裁條款的審查
三、提出仲裁申請(qǐng)
四、申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決
五、仲裁裁決的申請(qǐng)執(zhí)行與不予執(zhí)行
二、仲裁條款的審查
?仲裁條款是雙方當(dāng)事人預(yù)先訂立或在爭(zhēng)議發(fā)生之后雙方共同協(xié)商達(dá)成的自愿將相關(guān)爭(zhēng)議提交仲裁解決，并履行仲裁裁決的書(shū)面意思表示。
?有效的仲裁條款要具備以下三要素：
1、請(qǐng)求仲裁的意思表示明確具體
2、提交仲裁的事項(xiàng)屬于仲裁法規(guī)定和當(dāng)事人約定的仲裁事項(xiàng)范圍
3、選定的仲裁委員會(huì)
三、提出仲裁申請(qǐng)
（一）仲裁申請(qǐng)書(shū)的內(nèi)容
1．當(dāng)事人的基本情況
2．具體的仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)、理由
3．證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名和住所
（二）提交仲裁申請(qǐng)
（三）選定或委托指定仲裁庭成員
（二）提交仲裁申請(qǐng)
?律師代理申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交如下材料：(1)書(shū)面仲裁協(xié)議；(2)仲裁申請(qǐng)書(shū)及副本；
(3)申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的身份證明；(4)委托代理人的授權(quán)委托書(shū)及律師事務(wù)所函；
(5)其他的相關(guān)證據(jù)材料。申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的理由 ?沒(méi)有仲裁協(xié)議;
?仲裁的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁;
? 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序;
?仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的;? 對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù);
?仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決的行為。
五、仲裁裁決的申請(qǐng)執(zhí)行與申請(qǐng)不予執(zhí)行 ?申請(qǐng)執(zhí)行
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)于生效的仲裁裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
?申請(qǐng)不予執(zhí)行
根據(jù)《民事訴訟法》第213條第2款的規(guī)定，被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：
? 仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。
第三節(jié)勞動(dòng)糾紛仲裁代理
一、勞動(dòng)仲裁受案的范圍
二、勞動(dòng)仲裁管轄
三、勞動(dòng)仲裁的時(shí)效
四、申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交的材料
五、勞動(dòng)仲裁的審理和裁決
二、勞動(dòng)仲裁管轄
?勞動(dòng)爭(zhēng)議具體由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。
?雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的，由勞動(dòng)合同履行地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。
勞動(dòng)仲裁的時(shí)效
? 2008年5月1日，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》正式施行。根據(jù)該法第27條的規(guī)定，我國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間由以前的60天延長(zhǎng)至1年。
?仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
?勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁時(shí)效適用中斷與中止。
?勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受1年的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提出。
四、申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交的材料 ?仲裁申請(qǐng)書(shū)；
?能夠證明與被訴人之間存在勞動(dòng)關(guān)系及請(qǐng)求事項(xiàng)的證據(jù)材料； ?身份證明； ?其他材料。
五、勞動(dòng)仲裁的審理和裁決
? 勞動(dòng)仲裁過(guò)程中當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證
和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢(xún)當(dāng)事人的最后意見(jiàn)。
?仲裁庭在作出裁決前，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解，調(diào)解是勞動(dòng)仲裁的必經(jīng)程序。
?仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)
爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起45日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書(shū)面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)15日。
?裁決的效力
裁決的效力
?根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第47條的規(guī)定，追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的爭(zhēng)議和因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議，除該法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力。?但用人單位有證據(jù)證明上述仲裁裁決存在法定撤銷(xiāo)事由的，可以自收到仲裁裁決書(shū)之日起30日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決。裁決被撤銷(xiāo)后，用人單位可以與其他不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決當(dāng)事人一樣，自收到裁決書(shū)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第二篇：律師如何進(jìn)行民事案件代理
律師如何進(jìn)行民事案件代理
吳雪元廣東德法理律師事務(wù)所主任、律師
將我國(guó)《民事訴訟法》與《刑事訴訟法》對(duì)照分析，就會(huì)發(fā)現(xiàn)《民事訴訟法》有關(guān)代理人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，沒(méi)有《刑事訴訟法》有關(guān)辯護(hù)人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，那么具體和完備。本文就依據(jù)《民事訴訟法》、《律師法》有關(guān)規(guī)定，結(jié)合自己十多年來(lái)辦案的經(jīng)驗(yàn)和體會(huì)，談?wù)劼蓭熑绾芜M(jìn)行民事案件的代理。
一、律師在民事案件代理中享有的權(quán)利
律師在民事糾紛案件代理過(guò)程中所享有的權(quán)利，概括地講，一是法定職權(quán)，二是當(dāng)事
人授權(quán)。
律師的法定職權(quán)，來(lái)自法律的直接賦予，如調(diào)查權(quán)，閱卷權(quán)等，這些都是程序上的權(quán)利，一經(jīng)當(dāng)事人委托，即自動(dòng)依法享有。我國(guó)《民事訴訟法》第六十一條規(guī)定：“代理訴
訟的律師和其他訴訟代理人有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，可以查閱本案的有關(guān)材料”。當(dāng)事人授權(quán)，又分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。當(dāng)事人委托律師代理參與訴訟或仲裁，律師發(fā)表代理意見(jiàn)、出庭、辯論三項(xiàng)程序方面的權(quán)利，一經(jīng)委托即自動(dòng)享有，這種一般授權(quán)也是程序方面的權(quán)利。至于實(shí)體權(quán)利，就需當(dāng)事人特別授權(quán)了。我國(guó)《民事訴訟法》第五十九條規(guī)定“訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)”。實(shí)踐中，《民事訴訟法》賦予當(dāng)事人享有的申請(qǐng)回避、請(qǐng)求
調(diào)解、申請(qǐng)執(zhí)行等三項(xiàng)權(quán)利，律師亦需經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)，方可行使。
二、律師在民事案件代理中應(yīng)盡的義務(wù)
我國(guó)《民事訴訟法》和《律師法》對(duì)律師在民事案件代理中應(yīng)盡的義務(wù)，規(guī)定得比較
零亂而不系統(tǒng)，分散而不集中。以我體會(huì)，可歸納為以下五個(gè)方面：
1．解答委托人有關(guān)法律問(wèn)題的詢(xún)問(wèn)，提供法律意見(jiàn)和建議。
2．為委托人代寫(xiě)訴訟文書(shū)，如民事訴狀、上訴狀、答辯狀、反訴狀、管轄權(quán)異議書(shū)、執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)等。
3．幫助委托人搜集整理證據(jù)，或自行調(diào)查取證后，向法庭提交。
4．出庭訴訟，在法庭調(diào)查階段對(duì)證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)，在法庭辯論階段口頭發(fā)表代理
意見(jiàn)，并按法官要求提供書(shū)面代理詞。
5．不得泄露當(dāng)事人的隱私或者商業(yè)秘密。
三、律師進(jìn)行民事案件代理應(yīng)注意的事項(xiàng)
在民事案件訴訟中，各方律師和當(dāng)事人都想勝訴，至少不敗訴。然而，一個(gè)案件中當(dāng)事人大多總有勝訴者和敗訴者，打個(gè)平手、分不出勝敗的案件少之又少。當(dāng)事人訴訟勝敗由事實(shí)和法律決定，由法官判決，律師雖然打不得包票，但并不意味著律師無(wú)所作為。律師在他的當(dāng)事人勝訴、敗訴、因錯(cuò)判而敗訴三者中，如何最大限度地維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益
呢？
首先，在當(dāng)事人面臨勝訴的時(shí)候，律師應(yīng)側(cè)重于幫助當(dāng)事人把勝訴變成現(xiàn)實(shí)，而不是勝訴本身。例如，某債權(quán)人起訴債務(wù)人，勝訴已成定局，律師代理債權(quán)人參加訴訟時(shí)，側(cè)重點(diǎn)應(yīng)通過(guò)做工作包括適當(dāng)讓步調(diào)解促進(jìn)債務(wù)人盡快主動(dòng)履行償債義務(wù)；若債務(wù)人償債能力不足或可能賴(lài)債，則應(yīng)與債權(quán)人共同查找債務(wù)人帳戶(hù)資金及實(shí)物財(cái)產(chǎn)的下落，及時(shí)申請(qǐng)法院
對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行查封、凍結(jié)，以確保債權(quán)人勝訴后，能迅速執(zhí)行判決。
其次，在當(dāng)事人面臨敗訴的結(jié)局時(shí)，律師應(yīng)側(cè)重于幫助當(dāng)事人減少賠款損失。例如，甲公司與乙公司簽訂借款合同，以高息借了乙公司的錢(qián)，被乙公司告上法庭。律師作為甲公司的代理人，就應(yīng)向雙方當(dāng)事人指出企業(yè)之間的借貸違背金融法規(guī)，借款合同無(wú)效，若官司打下去，甲公司應(yīng)償還乙公司本金，乙公司約定取得或已經(jīng)取得的高息部分將面臨被追繳沒(méi)收，收款時(shí)間亦因一審二審而延長(zhǎng)，那么就可以提出甲公司迅速歸還乙公司欠款本金、利息不算或象征性計(jì)算，以換取乙公司撤訴，案外和解，或法院調(diào)解結(jié)案。這樣做，甲公司可減少利息損失，乙公司可迅速收回欠款，雙方則皆可避免長(zhǎng)期訟累，避免追繳高息損失。又如在著名相聲演員奇志、大兵訴查某某、歐某某表演相聲侵犯其著作權(quán)一案中，我作為被告查某某代理人，據(jù)理力爭(zhēng)，力促以最小的賠償達(dá)成和解。當(dāng)時(shí)原告訴狀索賠
2.2萬(wàn)元，法官調(diào)解時(shí)亦表示賠償1萬(wàn)元應(yīng)可以接受，但我還是主動(dòng)找兩原告長(zhǎng)談，陳述被告困難，以理服人，以情動(dòng)人，最后以賠償5000元調(diào)解結(jié)案。被告在結(jié)案后主動(dòng)修復(fù)
與原告的關(guān)系，原告后來(lái)也給了被告一些幫助，達(dá)到了化干戈為玉帛的效果。再次，在出現(xiàn)因錯(cuò)判而造成當(dāng)事人敗訴時(shí)，律師為敗訴當(dāng)事人代理的側(cè)重點(diǎn)是幫助當(dāng)事人依法上訴或申訴（包括申請(qǐng)?jiān)賹彛?。造成完全錯(cuò)判的常見(jiàn)原因有：合同是否有效判反了，當(dāng)事人是否違約判錯(cuò)了，是哪方當(dāng)事人違約判顛倒了等等。造成部分錯(cuò)判的常見(jiàn)原因
有：損失額或債權(quán)額多算或少算了，過(guò)錯(cuò)責(zé)任比例劃得偏高或劃得畸低了??等等。律師代理這類(lèi)案件時(shí)，應(yīng)準(zhǔn)確地指出原判決認(rèn)定事實(shí)具體錯(cuò)在何處，采信證據(jù)錯(cuò)在何處，定性
錯(cuò)在何處，適用法律錯(cuò)在何處，毫不含糊地提出具體改判要求。
四、辦理復(fù)雜疑難民事案件應(yīng)掌握的技巧
律師辦理復(fù)雜疑難案件有什么決竅？是走后門(mén)打“關(guān)系”，還是搞偽證投機(jī)取巧？顯
然這些都不可為。
盡管案件復(fù)雜原因各有不同，難度也大小有別，但辦好這些案件，仍有一些共性可循。第一，幫委托人舉證和審查對(duì)方證據(jù)，是律師代理訴訟（仲裁）最重要、最基礎(chǔ)的一環(huán)。一方面，律師應(yīng)當(dāng)幫助委托人將證據(jù)整理成冊(cè)，并按證明對(duì)象、證據(jù)名稱(chēng)編制證據(jù)目錄，再交給承辦法官，讓法官簡(jiǎn)單看證據(jù)目錄就對(duì)你要證明的對(duì)象一清二楚，再稍微看證據(jù)內(nèi)容就差不多可拍板定案，增加你的證據(jù)被法官采信的概率。在審判實(shí)踐中，有的當(dāng)事人提交證據(jù)時(shí)，今天一份，明天一份，或者書(shū)證紙張大的大，小的小，這樣給法官留下辦事馬虎的印象，有時(shí)因證據(jù)零散而遺失的也不在少數(shù)，給訴訟帶來(lái)被動(dòng)乃至不能限時(shí)舉證的敗訴后果。另一方面，律師審查對(duì)方的證據(jù)后要說(shuō)“不”，就必須講明理由。我將否定對(duì)方證據(jù)的理由歸納為：①證據(jù)的取得方式不合法；②證據(jù)的形式不適格；③出具證據(jù)的主體不適格；④證據(jù)的內(nèi)容不真實(shí)或存有疑點(diǎn)；⑤證據(jù)與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性；⑥證據(jù)的提交超過(guò)舉證期限；⑦該證據(jù)要等待某案的處理結(jié)果證實(shí)；⑧該證據(jù)還需其他證據(jù)印證。這些理由可以在《民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于適用<民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》及其他司法解釋中找到對(duì)號(hào)入座的條款。例如，在歷豐公司訴六處建筑承包合同糾紛一案中，一審法院判歷豐公司賠償六處被扣設(shè)備和材料款4527417.91元，六處在二審中又向法院提供了設(shè)備及材料的購(gòu)貨憑據(jù)，歷豐公司盡管現(xiàn)場(chǎng)清理被“扣”設(shè)備材料只有20多萬(wàn)元，但苦于沒(méi)有證據(jù)，無(wú)法推翻一審錯(cuò)判。然而，我審查六處提供的購(gòu)買(mǎi)設(shè)備材料憑證，發(fā)現(xiàn)了三處疑點(diǎn)：一是所有憑據(jù)都是收款收據(jù)，而非正式發(fā)票；二是收據(jù)上貨品、價(jià)款雖不一致，但許多編號(hào)連在一起，收據(jù)制式也完全相同，55張收據(jù)來(lái)自7本不同收據(jù)上；三是繼續(xù)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)7本收據(jù)上的售貨單位4個(gè)不存在，2個(gè)早已歇業(yè)，1個(gè)早已更名。我隨即向二審法院寫(xiě)了一個(gè)《關(guān)于六處偽造設(shè)備材料證據(jù)的分析報(bào)告》，附上設(shè)備材料購(gòu)貨一覽表及相關(guān)證據(jù)，法官一看我提供的報(bào)告和證據(jù)，再問(wèn)六處是怎么回事，六處負(fù)責(zé)人只好承認(rèn)是偽證。結(jié)果，有關(guān)歷豐公司應(yīng)賠六處被扣設(shè)備材料款4527417.91元的一審判決就被撤銷(xiāo)，六處一分錢(qián)賠償也未
獲得，偷雞不成反蝕一把米。
第二，對(duì)個(gè)別新型、疑難案件，律師應(yīng)盡量將對(duì)案件判決有影響的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件乃至理論資料，匯編成冊(cè)交給承辦法官。由于我國(guó)法制不健全，一部分專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)的案件審判起來(lái)，往往出現(xiàn)無(wú)法可依、可依之法相互抵觸或不一致、或法律規(guī)范有歧義等現(xiàn)象，這就需要律師代理參與訴訟時(shí)，不僅要舉證，而且還要“舉法”。編入《吳律師名案名篇精選》的三例金融票據(jù)糾紛案都存在這種情況。例如，我代理特豐公司押匯一案時(shí)，由于法律對(duì)“押匯”無(wú)解釋、無(wú)規(guī)定，我便整理了有關(guān)押匯內(nèi)容的二份內(nèi)部文件和三份權(quán)威學(xué)理解釋交給法官，并對(duì)“押匯”的概念和法律特征作出書(shū)面專(zhuān)題說(shuō)明，加深法官對(duì)“押匯”這一陌生領(lǐng)域的認(rèn)識(shí)，贏(yíng)得案件對(duì)委托人有利的判決。我代理一宗（銀行承兌匯票）票據(jù)糾紛案件時(shí)，將《票據(jù)法》連同中國(guó)人民銀行十年間發(fā)布的6部規(guī)章文件匯編整理給法官，使法官對(duì)辦理銀行承兌匯票要求事宜的階段性、歷史性有全面了解，以便我提出的代理意見(jiàn)能為法官考慮直至采納。
第三，對(duì)個(gè)別認(rèn)識(shí)有重大分歧的案件，律師可將案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)整理成案例報(bào)告交法官。在民事案件中，法官要對(duì)當(dāng)事人雙方（或各方）爭(zhēng)訟的問(wèn)題特別是爭(zhēng)議焦點(diǎn)作出評(píng)判，最終決定采納誰(shuí)的意見(jiàn)，不采納誰(shuí)的意見(jiàn)，勝敗即見(jiàn)分曉。這時(shí)候如果律師能寫(xiě)出一個(gè)案例報(bào)告，將各方爭(zhēng)訟的焦點(diǎn)擺出來(lái)，并講明采信哪方或不采信哪方的理由和法律依據(jù)何在，既有利于幫助法官評(píng)判爭(zhēng)訟焦點(diǎn)，找到采信一方或否定一方的理?yè)?jù)，也使律師代理一方意見(jiàn)被法官采納的概率增加。例如，在華山公司訴韶山建行票據(jù)糾紛一案中，一審法院以韶山建行辦理銀行承兌匯票未按中國(guó)人民銀行《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十九條規(guī)定要求貼現(xiàn)申請(qǐng)人提供增值稅發(fā)票為由，認(rèn)定韶山建行辦理匯票貼現(xiàn)不合法，不享有票據(jù)權(quán)利，韶山建行所持150萬(wàn)元的銀行承兌匯票即面臨變成一張廢紙。我寫(xiě)了一個(gè)案例報(bào)告給二審法院，指出中國(guó)人民銀行發(fā)布的《銀行結(jié)算辦法》從1989年4月1日起施行，1997年12月1日廢止，它沒(méi)有規(guī)定銀行辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)時(shí)需要有增值稅發(fā)票；而《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》于1997年5月22日發(fā)布實(shí)施，它確實(shí)規(guī)定辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)時(shí)要有增值稅發(fā)票。但是，在1997年5月22日至1997年12月1日期間，中國(guó)人民銀行兩個(gè)規(guī)定不一致的規(guī)章同時(shí)有效實(shí)施，韶山建行辦理銀行承兌匯票的貼現(xiàn)時(shí)間恰好是1997年8月12日，依《銀行結(jié)算辦法》及十年來(lái)形成的行
業(yè)慣例辦理匯票貼現(xiàn)時(shí)沒(méi)有增值稅發(fā)票，應(yīng)屬合法有效，享有票據(jù)權(quán)利。
原載《廣東律師》2000年第1期
第三篇：第六章++律師的民事案件代理
第六章 律師的民事案件代理 【知識(shí)結(jié)構(gòu)圖】
第一節(jié) 民事訴訟案件代理
?律師民事訴訟代理的概念
律師民事訴訟代理，是指律師接受民事訴訟當(dāng)事人或者其法定代理人（統(tǒng)稱(chēng)?°委托人?±）的委托，根據(jù)委托代理事項(xiàng)范圍和授權(quán)的權(quán)限范圍而發(fā)生的訴訟代理。
?委托及授權(quán) ?起訴 ?參與訴訟 ?執(zhí)行 ?結(jié)案
委托及授權(quán)
?民事委托代理合同
民事委托代理合同是律師事務(wù)所與委托人就民事案件代理的雙方的權(quán)利義務(wù)所簽訂的合同。?授權(quán)委托書(shū)
授權(quán)委托書(shū)是指律師作為委托代理人取得訴訟代理資格，代理當(dāng)事人參加訴訟，并向法院提交的證明文書(shū)，其主要內(nèi)容包括委托事項(xiàng)和代理權(quán)限。
代理權(quán)限：一般代理 特別授權(quán) ?一般代理的范圍：
（1）代為起訴、應(yīng)訴，提出管轄權(quán)異議；
（2）代理申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或證據(jù)保全，申請(qǐng)回避，申請(qǐng)證人出
庭，向法庭提供證據(jù)，發(fā)表代理意見(jiàn)；
（3）代為申請(qǐng)執(zhí)行
?特別授權(quán)范圍：
（1）訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求；
（2）進(jìn)行和解；
（3）起反訴或者上訴。
起訴
?收集證據(jù) ?確定訴請(qǐng) ?準(zhǔn)備起訴材料 ?立案
準(zhǔn)備起訴材料 ?起訴所需的材料
?起訴狀的書(shū)寫(xiě)
?證據(jù)的組織。立案
?符合立案條件：根據(jù)《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，起訴必須符合下列條件：(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；(2)有明確的被告；
(3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
?預(yù)交案件受理費(fèi)
?證據(jù)保全與財(cái)產(chǎn)保全 財(cái)產(chǎn)保全財(cái)產(chǎn)保全
?財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來(lái)的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。
參與訴訟
?出庭前的準(zhǔn)備
l.熟悉案情 2.歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)
3.擬定發(fā)問(wèn)與準(zhǔn)備被提問(wèn)的問(wèn)題 4.準(zhǔn)備自由辯論：辯論大綱
?庭審代理應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題
?庭后工作
執(zhí)行
?律師在執(zhí)行階段的主要工作：
代理提出執(zhí)行申請(qǐng)、執(zhí)行和解、參與執(zhí)行異議聽(tīng)證、收轉(zhuǎn)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)等。
（一）申請(qǐng)執(zhí)行
1．申請(qǐng)執(zhí)行資料的準(zhǔn)備 2．申請(qǐng)執(zhí)行的立案
（二）協(xié)助執(zhí)行：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向法院提供財(cái)產(chǎn)線(xiàn)索
申請(qǐng)執(zhí)行資料的準(zhǔn)備
?申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)。
?生效法律文書(shū)、生效證明原件以及復(fù)印件。
?申請(qǐng)人的身份證明文件 ?授權(quán)委托書(shū)
?律師事務(wù)所函申請(qǐng)執(zhí)行人涉外、涉港澳臺(tái)的，必須提供經(jīng)公證、認(rèn)證材料（董事會(huì)決議、法人身份證明書(shū)、授權(quán)委托書(shū)、商業(yè)登記的復(fù)印件等）。
?已經(jīng)對(duì)被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)保全措施的，提交民事裁定書(shū)復(fù)印件一份。結(jié)案歸檔
?民事代理卷具體順序?yàn)椋?/p>
(1)律師事務(wù)所（法律顧問(wèn)處）批辦單；(2)收費(fèi)憑證；(3)委托書(shū)（委托代理協(xié)議、授權(quán)委托書(shū)）；(4)起訴書(shū)．上訴書(shū)或答辯書(shū)；(5)閱卷筆錄；(6)會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人談話(huà)筆錄；(7)調(diào)查材料（證人證言、書(shū)證）；(8)訴訟保全申請(qǐng)書(shū)、證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)、先行給付申請(qǐng)書(shū)和法院裁定
書(shū)；(9)承辦律師代理意見(jiàn)；(10)集體討論記錄；(11)代理詞；(12)出庭通知書(shū)；(13)庭審筆錄；(14)判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)、上訴書(shū)；(15)辦案小結(jié)。第二節(jié) 民商事仲裁代理
一、仲裁代理是指律師接受爭(zhēng)議當(dāng)事人的委托，以代理人的身份代理當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，參加仲裁活動(dòng)，以維護(hù)委托人利益的活動(dòng)。
二、仲裁條款的審查
三、提出仲裁申請(qǐng)
四、申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決
五、仲裁裁決的申請(qǐng)執(zhí)行與不予執(zhí)行
二、仲裁條款的審查
?仲裁條款是雙方當(dāng)事人預(yù)先訂立或在爭(zhēng)議發(fā)生之后雙方共同協(xié)商達(dá)成的自愿將相關(guān)爭(zhēng)議提交仲裁解決，并履行仲裁裁決的書(shū)面意思表示。
?有效的仲裁條款要具備以下三要素：
1、請(qǐng)求仲裁的意思表示明確具體
2、提交仲裁的事項(xiàng)屬于仲裁法規(guī)定和當(dāng)事人約定的仲裁事項(xiàng)范圍
3、選定的仲裁委員會(huì)
三、提出仲裁申請(qǐng)
（一）仲裁申請(qǐng)書(shū)的內(nèi)容
1．當(dāng)事人的基本情況
2．具體的仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)、理由
3．證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名和住所
（二）提交仲裁申請(qǐng)
（三）選定或委托指定仲裁庭成員
（二）提交仲裁申請(qǐng)
?律師代理申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交如下材料：(1)書(shū)面仲裁協(xié)議；(2)仲裁申請(qǐng)書(shū)及副本；
(3)申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的身份證明；(4)委托代理人的授權(quán)委托書(shū)及律師事務(wù)所函；
(5)其他的相關(guān)證據(jù)材料。申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的理由 ?沒(méi)有仲裁協(xié)議;?仲裁的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁;? 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序;?仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的;? 對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù);?仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決的行為。
五、仲裁裁決的申請(qǐng)執(zhí)行與申請(qǐng)不予執(zhí)行 ?申請(qǐng)執(zhí)行
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)于生效的仲裁裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
?申請(qǐng)不予執(zhí)行
根據(jù)《民事訴訟法》第213條第2款的規(guī)定，被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：
? 仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。
第三節(jié) 勞動(dòng)糾紛仲裁代理
一、勞動(dòng)仲裁受案的范圍
二、勞動(dòng)仲裁管轄
三、勞動(dòng)仲裁的時(shí)效
四、申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交的材料
五、勞動(dòng)仲裁的審理和裁決
二、勞動(dòng)仲裁管轄
?勞動(dòng)爭(zhēng)議具體由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。
?雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的，由勞動(dòng)合同履行地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。
勞動(dòng)仲裁的時(shí)效
? 2008年5月1日，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》正式施行。根據(jù)該法第27條的規(guī)定，我國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間由以前的60天延長(zhǎng)至1年。
?仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
?勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁時(shí)效適用中斷與中止。
?勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受1年的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提出。
四、申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交的材料 ?仲裁申請(qǐng)書(shū)；
?能夠證明與被訴人之間存在勞動(dòng)關(guān)系及請(qǐng)求事項(xiàng)的證據(jù)材料； ?身份證明； ?其他材料。
五、勞動(dòng)仲裁的審理和裁決
? 勞動(dòng)仲裁過(guò)程中當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證
和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢(xún)當(dāng)事人的最后意見(jiàn)。
?仲裁庭在作出裁決前，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解，調(diào)解是勞動(dòng)仲裁的必經(jīng)程序。
?仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起45日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書(shū)面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)15日。
?裁決的效力
裁決的效力
?根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第47條的規(guī)定，追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的爭(zhēng)議和因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議，除該法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力。?但用人單位有證據(jù)證明上述仲裁裁決存在法定撤銷(xiāo)事由的，可以自收到仲裁裁決書(shū)之日起30日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決。裁決被撤銷(xiāo)后，用人單位可以與其他不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決當(dāng)事人一樣，自收到裁決書(shū)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第四篇：律師辦理民事案件基本技能
引言
課程內(nèi)容簡(jiǎn)介。
一、接案
1.“望”---觀(guān)察 2.“聞”---聽(tīng)
3.“問(wèn)”---針對(duì)所聽(tīng)的提出問(wèn)題 4.“切”---咨詢(xún)
（一）接案的基本規(guī)程
1.委托的主體是否適合。
2.是否有明確的被告、明確的訴訟請(qǐng)求。3.訴求是否合理，是否超過(guò)的訴訟時(shí)效。
4.是否屬于人民法院的管轄范圍和受訴法院的管轄范圍。5.咨詢(xún)收費(fèi)。
（二）簽訂委托代理協(xié)議，收取代理費(fèi)
簽訂委托代理協(xié)議中存在的問(wèn)題以及要注意的事項(xiàng)。1.委托人本人簽字。
2.簽訂委托協(xié)議時(shí)做一個(gè)談話(huà)筆錄。
3.“一案一立”原則。
4.對(duì)于案件的一些風(fēng)險(xiǎn)要向當(dāng)事人如實(shí)告知。5.辦案過(guò)程中律師要注意的問(wèn)題。
二、證據(jù)
在民事案件中有“打官司就是打證據(jù)”的說(shuō)法。
（一）證據(jù)的重要性
當(dāng)事人提供證據(jù)時(shí)存在的問(wèn)題。
（二）舉證難問(wèn)題 1.證據(jù)制作的技巧。2.調(diào)查令的問(wèn)題。
3.非查不可的情況要注意的幾個(gè)問(wèn)題。4.關(guān)于證人證言的使用。
（三）證據(jù)保全
《民事訴訟法》第十四條規(guī)定在證據(jù)可能丟失或以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全。
三、訴訟文書(shū)
寫(xiě)訴訟文書(shū)時(shí)要注意的問(wèn)題以及技巧。
四、立案
1.法院案件太多，如果立案后每年結(jié)案達(dá)不到一定的標(biāo)準(zhǔn)，可能會(huì)影響法院的結(jié)案率，會(huì)影響到法院的整個(gè)審判工作成績(jī)。
2.各地區(qū)的律師盡量不要趕周五立案。
3.按《民事訴訟法》規(guī)定在法院通知的期限內(nèi)交訴訟費(fèi)，不交視為撤訴處理。4.立案所需的文書(shū)材料。
五、庭審工作的重點(diǎn)
庭審工作的重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行分析：
（一）申請(qǐng)回避權(quán)
（二）庭審調(diào)查質(zhì)證階段
（三）庭審辯論階段
在辯論階段應(yīng)該注意幾個(gè)重點(diǎn)：
1.以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，論點(diǎn)明確，論證有力，以理服人，切忌意氣用事、挖苦諷刺對(duì)方。
2.辯論中要僅僅抓住事實(shí)證據(jù)，法律適用等中心內(nèi)容。發(fā)言過(guò)程當(dāng)中要條理清楚，避免漫無(wú)邊際、空談或者言之無(wú)物。
3.辯論中抓住兩個(gè)重點(diǎn)證據(jù)和法律依據(jù)，事先準(zhǔn)備好代理詞，針對(duì)核實(shí)后的變化而變化，對(duì)突然出現(xiàn)的新問(wèn)題要作出快速反應(yīng)。
4.代理詞和整個(gè)辯論意見(jiàn)的完整性、統(tǒng)一性不能自相矛盾，同時(shí)還要力爭(zhēng)做到觀(guān)點(diǎn)明確、具體、中心突出，層次分明，有理有據(jù)。
5.出庭前要做好多種準(zhǔn)備，對(duì)對(duì)方可能提出的問(wèn)題認(rèn)真分析和大概的估計(jì)，并針對(duì)可能出現(xiàn)的問(wèn)題做出應(yīng)對(duì)方案。
6.對(duì)案件事實(shí)清楚、證據(jù)充分簡(jiǎn)單的案件，作為代理律師也要客觀(guān)地表明態(tài)度，不能得理不讓人，對(duì)于案件復(fù)雜或者自己一方不在理的案件也要認(rèn)真沉著應(yīng)對(duì)，并在有利于當(dāng)事人的情況下，盡量維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益把損失降到最小。
六、庭審的主要流程
庭審的主要流程介紹。已過(guò)舉證期限，主張無(wú)效。七、二審律師的代理工作
1.閱卷。
2.對(duì)一審認(rèn)定的案件事實(shí)要有自己的判斷。3.證據(jù)提交的問(wèn)題。
第五篇：律師辦理民事案件流程
律師辦理民事案件流程
一、收案
(一）回避客戶(hù)利益沖突。在決定接受新業(yè)務(wù)前，業(yè)務(wù)審查部先審核收案條件，查詢(xún)客戶(hù)檔案，如果查詢(xún)到新客戶(hù)與現(xiàn)有客戶(hù)有利益沖突，事務(wù)所將拒絕受理新業(yè)務(wù)。
（二）提示客戶(hù)訴訟風(fēng)險(xiǎn)。
（三）經(jīng)業(yè)務(wù)審查部簽字后，辦理委托手續(xù)。
（四）承辦律師在接受律師事務(wù)所指派后，應(yīng)當(dāng)辦理如下事項(xiàng)：
1、要求委托人提供訴訟證據(jù)復(fù)印件、復(fù)制件，同時(shí)核對(duì)原件，并將原件及時(shí)交還委托人妥善保管。將收取的相關(guān)資料制作證物清單，由委托人、律師簽字附卷。
2、應(yīng)當(dāng)向委托人解釋和討論本案如下事項(xiàng)：
⑴案件是否屬于人民法院管轄；
⑵起訴是否符合《民事訴訟法》第129條及其相關(guān)規(guī)定；
⑶本案是否超過(guò)訴訟時(shí)效，應(yīng)當(dāng)注意特殊時(shí)效的規(guī)定；
⑷案由是否準(zhǔn)確；
⑸訴訟請(qǐng)求是否符合法律規(guī)定；
⑹與案件有關(guān)的法律規(guī)定；
⑺委托人已向人民法院提交起訴狀或答辯狀的，其訴訟請(qǐng)求或辯理由是否有相關(guān)證據(jù)或證據(jù)線(xiàn)索支持；
⑻訴訟當(dāng)事人的各項(xiàng)訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)；
⑼被告是否反訴，如反訴或有反訴可能，反訴的事實(shí)與理由；
⑽是否有申請(qǐng)回避的事實(shí)、理由和必要性。
（五）制定工作計(jì)劃
（六）填寫(xiě)《收案登記表》
二、調(diào)查和收集證據(jù)
（一）根據(jù)案件情況，擬定調(diào)查計(jì)劃，包括但不限于下列內(nèi)容：
1、擬證明的事實(shí)
2、確定調(diào)查對(duì)象
3、確定調(diào)查方式
4、確定調(diào)查內(nèi)容
5、擬訂詢(xún)問(wèn)提綱
根據(jù)案件情況，在必要時(shí)，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)。
（二）審查、整理證據(jù)，編制證據(jù)卷。
（三）交換證據(jù)后，補(bǔ)充新的證據(jù)。
（四）證據(jù)保全。在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，征求委托人意見(jiàn)后，可以代為提出證據(jù)保全申請(qǐng)。
（五）審查管轄及訴訟時(shí)效
（六）代理起訴和應(yīng)訴
1、代理原告起訴
⑴律師依據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，為其代寫(xiě)訴狀。
⑵律師向法院提交訴狀、證據(jù)卷、授權(quán)委托書(shū)和律師事務(wù)所函。
⑶律師向法院提交訴狀后，如法院初步審查認(rèn)為立案尚需補(bǔ)交有關(guān)證據(jù)材料，律師應(yīng)及時(shí)補(bǔ)交。
⑷在接到法院的立案（受理）通知書(shū)后，律師應(yīng)通知當(dāng)事人及時(shí)交納訴訟費(fèi)。
⑸在接到法院不予受理的裁定書(shū)后，律師應(yīng)及時(shí)告知當(dāng)事人，并可依據(jù)當(dāng)事人的委托，提起上訴。
2、代理被告應(yīng)訴和反訴
⑴接受被告委托后，律師應(yīng)到人民法院查閱案卷材料，并做好閱卷筆錄
⑵律師根據(jù)被告請(qǐng)求，可代寫(xiě)答辯狀；如果被告有反訴請(qǐng)求和理由，律師可代其書(shū)寫(xiě)反訴狀。
⑶律師經(jīng)初步審查，若發(fā)現(xiàn)案件不屬受訴人民法院管轄，應(yīng)及時(shí)告知被告，并可根據(jù)被告的請(qǐng)求在答辯期間內(nèi)代其提出管轄異議。
3、代理第三人參加訴訟
⑴律師擔(dān)任有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的代理人，應(yīng)代其撰寫(xiě)具有民事訴狀性質(zhì)的書(shū)面文書(shū)，提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，提交相應(yīng)的證據(jù)。
⑵律師擔(dān)任無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的代理人，應(yīng)代寫(xiě)書(shū)面文書(shū)，提出明確的訴訟主張和理由，與利益相關(guān)的一方當(dāng)事人密切配合，反駁對(duì)方當(dāng)事人的訴訟主張和理由；律師經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人不應(yīng)被追加為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，可依據(jù)有關(guān)事實(shí)與理由，向法院提出書(shū)面意見(jiàn)。
（三）財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行
1、律師代理申請(qǐng)人
⑴律師代為提出財(cái)產(chǎn)保全、先予執(zhí)行申請(qǐng)，應(yīng)讓申請(qǐng)人提供被申請(qǐng)人銀行帳號(hào)、有價(jià)證券、房地產(chǎn)、機(jī)器設(shè)備、車(chē)輛、產(chǎn)成品、原材料等財(cái)產(chǎn)線(xiàn)索。
⑵律師代為提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，需告知申請(qǐng)人提供擔(dān)保，并告知申請(qǐng)不當(dāng)?shù)姆珊蠊?/p>
⑶如采取訴前保全，律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在法院采取保全措施后 15日內(nèi)提起訴訟。
2、律師代理被申請(qǐng)人
⑴財(cái)產(chǎn)保全被申請(qǐng)人的律師應(yīng)審查以下事項(xiàng)：
①申請(qǐng)人的申請(qǐng)是否錯(cuò)誤。
②財(cái)產(chǎn)保全是否限于請(qǐng)求的范圍。
③申請(qǐng)人是否提供了擔(dān)保，擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力，是否符合法律規(guī)定。
④保全裁定是應(yīng)申請(qǐng)人申請(qǐng)做出，還是人民法院依職權(quán)做出。
⑤被申請(qǐng)人是否愿意提供擔(dān)保并申請(qǐng)法院解除保全。
⑥是否申請(qǐng)復(fù)議。
⑵若被申請(qǐng)人愿意提供擔(dān)保，律師可代其書(shū)寫(xiě)解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)。擔(dān)保類(lèi)型包括：保證、現(xiàn)金、抵押物、質(zhì)押物。
⑶在被申請(qǐng)人提供了足夠和有效擔(dān)保后，法院仍不解除保全措施時(shí)，律師可依據(jù)當(dāng)事人要求向法院領(lǐng)導(dǎo)或上級(jí)法院提出建議。庭前準(zhǔn)備
1、查閱并摘錄相關(guān)法律、法規(guī)、政策。
2、重大疑難案件，應(yīng)經(jīng)律師事務(wù)所集體討論研究或咨詢(xún)相關(guān)領(lǐng)域的專(zhuān)家。
3、開(kāi)庭3日前應(yīng)向律師事務(wù)所業(yè)務(wù)審查部匯報(bào)案件庭前準(zhǔn)備情況。
4、在舉證期限內(nèi)向法院提交證據(jù)卷。
5、律師應(yīng)根據(jù)被代理人提供的有關(guān)材料及閱卷情況，準(zhǔn)備法庭調(diào)查提綱。調(diào)查提綱包括陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問(wèn)提綱。陳述提綱包括本案案情、陳述要點(diǎn)。
舉證提綱包括有關(guān)主體的舉證、雙方法律關(guān)系的舉證、權(quán)利侵害行為的舉證和損害事實(shí)的舉證等。陳述中涉及的事實(shí)均應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)證實(shí)。質(zhì)證提綱包括對(duì)當(dāng)事人證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)其他當(dāng)事人（或其代理人）對(duì)自己一方證據(jù)可能提出的質(zhì)證意見(jiàn)和反駁意見(jiàn)。發(fā)問(wèn)提綱包括對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行發(fā)問(wèn)的內(nèi)容和對(duì)出庭作證的證人、鑒定人的提問(wèn)內(nèi)容。
6、確定代理思路，撰寫(xiě)代理詞或代理詞提綱。
7、審查是否有回避事由，依據(jù)當(dāng)事人意見(jiàn)，可代為提出回避申請(qǐng)。
8、指導(dǎo)當(dāng)事人出庭。
9、告知證人出庭作證須知，以及證人的權(quán)利、義務(wù)
10、律師根據(jù)自己的工作情況，隨時(shí)與承辦法官就開(kāi)庭時(shí)間取得聯(lián)系，以便妥善安排工作，避免時(shí)間沖突。
11、特定情況下，律師無(wú)法按時(shí)出庭的，應(yīng)及時(shí)向法院申請(qǐng)延期開(kāi)庭。律師申請(qǐng)延期開(kāi)庭，未獲批準(zhǔn)，又確實(shí)不能出庭的，應(yīng)向業(yè)務(wù)審查部匯報(bào)情況，并與委托人協(xié)商，妥善解決。
（五）出席法庭
1、審查對(duì)方當(dāng)事人及其代理人身份及代理手續(xù)，必要時(shí)，提出異議。
2、法庭調(diào)查開(kāi)始后，律師可代為宣讀訴狀或答辯狀，闡明具體訴訟請(qǐng)求和理由。
3、審判長(zhǎng)歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)或法庭調(diào)查重點(diǎn)后，律師可提出異議和補(bǔ)充意見(jiàn)。
4、在法庭調(diào)查過(guò)程中，律師應(yīng)認(rèn)真記錄，做好向當(dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn)的準(zhǔn)備，完善庭前準(zhǔn)備的各項(xiàng)調(diào)查提綱。
5、提出證據(jù)并對(duì)對(duì)方證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。
6、在法庭調(diào)查過(guò)程中，必要時(shí)，律師可申請(qǐng)重新鑒定、勘驗(yàn)，要求補(bǔ)充證據(jù)，通知新的證人到庭，申請(qǐng)延期審理。
7、參與法庭辯論。
8、根據(jù)當(dāng)事人的特別授權(quán)，參與調(diào)解、和解
（六）休庭后的工作
1、休庭后，律師應(yīng)認(rèn)真閱讀法庭記錄，如有遺漏或者差錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)補(bǔ)正。
2、休庭后，律師應(yīng)按法庭要求及時(shí)提交代理詞。
3、休庭后，律師應(yīng)就在法庭上出示的證據(jù)，與本案承辦人員辦理交接手續(xù)。需要補(bǔ)充證據(jù)的，律師應(yīng)在法庭指定的期限內(nèi)提交。
4、休庭后，律師在所內(nèi)例會(huì)上匯報(bào)開(kāi)庭情況。
（七）收到一審判決書(shū)后的工作
1、及時(shí)了解當(dāng)事人是否收到裁判文書(shū)，征求當(dāng)事人是否需要提起上訴、啟動(dòng)再審程序；如果判決書(shū)收件地址是律所，應(yīng)當(dāng)關(guān)注判決書(shū)是否送達(dá)，以免錯(cuò)過(guò)上訴期；超過(guò)一定時(shí)間仍未收到，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)聯(lián)系案件承辦法官，看是否已經(jīng)寄出。
2、根據(jù)當(dāng)事人要求，辦理委托手續(xù)。
3、律師可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，代其書(shū)寫(xiě)上訴狀或上訴答辯狀、再審申請(qǐng)書(shū)，并在法定期間提交法院。
4、沒(méi)有參加一審訴訟的律師擔(dān)任二審代理人，應(yīng)通過(guò)到法院查閱案卷，與一審律師取得聯(lián)系等方式，全面了解一審情況。
5、律師應(yīng)根據(jù)一審情況，做好證據(jù)補(bǔ)救工作，收集新的證據(jù)。
（八）上訴審中的律師代理
1、收案。律師應(yīng)當(dāng)審查上訴人委托的案件是否符合法定的上訴條件，只有符合這些條件，律師才能接受委托。律師主要審查以下幾個(gè)方面：審查上訴人是否享有上訴權(quán)；上訴人的上訴是否在上訴期內(nèi)；一審判決或裁定是否有錯(cuò)誤等。
2、提交上訴狀后，關(guān)注法院是否及時(shí)按照法律規(guī)定移送卷宗。
3、代理工作。二審階段，律師的工作內(nèi)容與一審相差不大，但律師也應(yīng)當(dāng)結(jié)合二審程序自身的特點(diǎn)，有針對(duì)性的進(jìn)行代理活動(dòng)。尤其是律師在辦理委托手續(xù)后應(yīng)到二審法院閱卷，查看一審的證據(jù)是否充足確鑿，使用法律是否正確；一審的定案證據(jù)是否均已經(jīng)過(guò)法庭質(zhì)證；一審認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、完整，該事實(shí)與判決結(jié)果之間是否有必然的聯(lián)系等。
（九）再審程序中的律師代理
1、注意廣東省關(guān)于案件進(jìn)入再審程序的前置條件。根據(jù)《廣東省法院判后答疑工作細(xì)則》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)生效判決有異議并向原審或上一級(jí)法院提出的，法院應(yīng)當(dāng)首先進(jìn)行向當(dāng)事人進(jìn)行判后答疑。經(jīng)判后答疑后，當(dāng)事人仍不服堅(jiān)持申請(qǐng)?jiān)賹彽?，原審法院立案庭?yīng)在當(dāng)事人明確表示堅(jiān)持申請(qǐng)?jiān)賹徶掌?日內(nèi)將申請(qǐng)?jiān)賹彽南嚓P(guān)材料、判后答疑接訪(fǎng)表復(fù)印件1份、答疑筆錄復(fù)印件1份等一并移送上一級(jí)法院。上一級(jí)法院應(yīng)立案審查。當(dāng)事人向原審法院遞交申請(qǐng)書(shū)的時(shí)間為申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)間。
2、申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣?yīng)當(dāng)符合以下條件之一：(1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(2)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；(3)原判決、裁定適用法律是錯(cuò)誤的；(4)法院違反法定程序，足以影響案件的正確判決、裁定的；(5)審判人員在審理案件時(shí)有貪贓枉法行為的。
（十）執(zhí)行程序中的律師工作
1、審查案件情況，辦理委托手續(xù)。
2、律師接受執(zhí)行申請(qǐng)人的委托后，應(yīng)為其代書(shū)申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)。
3、人民法院受理執(zhí)行申請(qǐng)后，被執(zhí)行人未按人民法院執(zhí)行通知書(shū)指定的期間履行生效法律文書(shū)確定的義務(wù)，律師可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
4、被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣(mài)、損毀財(cái)產(chǎn)的，律師可以申請(qǐng)執(zhí)行人員查封、扣押或立即強(qiáng)制執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。
5、出現(xiàn)可變更和追加執(zhí)行主體時(shí)，律師在征得委托人同意后，可代其向人民法院提出變更和追加被執(zhí)行主體的申請(qǐng)。
6、執(zhí)行程序中，案外人提出異議的，申請(qǐng)執(zhí)行人的律師應(yīng)審查其異議是否成立。律師認(rèn)為異議不能成立的，應(yīng)向人民法院提供異議不能成立的意見(jiàn)和理由。
7、被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但對(duì)本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，律師應(yīng)在征得申請(qǐng)執(zhí)行人的同意后，可代其向人民法院提申請(qǐng)，請(qǐng)求人民法院向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。
8、律師接受被執(zhí)行人、提出執(zhí)行異議的案外人及被強(qiáng)制執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的第三人的委托后，如果認(rèn)為執(zhí)行無(wú)誤的，應(yīng)根據(jù)委托人的客觀(guān)情況和利益履行代理職責(zé)；如果確有法定事由可以提出執(zhí)行異議的，可向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議，律師應(yīng)為其代書(shū)執(zhí)行異議書(shū)。
9、被執(zhí)行人為企業(yè)法人，其財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，律師應(yīng)征詢(xún)委托人是否提出破產(chǎn)申請(qǐng)。
10、被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部財(cái)產(chǎn)或主要財(cái)產(chǎn)已被一個(gè)法院因執(zhí)行確定金錢(qián)給付義務(wù)的生效法律文書(shū)而查封、扣押或凍結(jié)，無(wú)其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，申請(qǐng)執(zhí)行人對(duì)該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢(qián)債權(quán)執(zhí)行依據(jù)，律師應(yīng)代理委托人提出對(duì)該被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)參與分配的申請(qǐng)。申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)參與分配的，律師應(yīng)當(dāng)向原申請(qǐng)執(zhí)行的人民法院提交參與分配申請(qǐng)書(shū)，寫(xiě)明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。由原申請(qǐng)執(zhí)行的人民法院轉(zhuǎn)交主持分配的人民法院。
11、參與分配的申請(qǐng)執(zhí)行人對(duì)人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的，律師應(yīng)代其主張優(yōu)先受償權(quán)。
12、被執(zhí)行人或其擔(dān)保人以財(cái)產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔(dān)保的，如果其擔(dān)保不符合擔(dān)保法有關(guān)規(guī)定的，律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出異議，申請(qǐng)人民法院責(zé)令被執(zhí)行人提供合法有效的擔(dān)保。
13、在人民法院審理案件期間，保證人為被執(zhí)行人提供擔(dān)保，人民法院據(jù)此未對(duì)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施或解除保全措施的，案件審結(jié)后，如果被執(zhí)行人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，律師應(yīng)代申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)人民法院裁定執(zhí)行被執(zhí)行人的保證人在保證責(zé)任范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)。
14、在執(zhí)行中，律師可以根據(jù)委托人的授權(quán)，與對(duì)方當(dāng)事人自愿達(dá)成和解協(xié)議，變更生效法律文書(shū)確定的履行義務(wù)主體、標(biāo)的物及其數(shù)額、履行方式、期限等。
15、被執(zhí)行人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方達(dá)成的和解協(xié)議的，律師應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)代申請(qǐng)執(zhí)行人提出恢復(fù)執(zhí)行原生效法律文書(shū)的申請(qǐng)。
16、執(zhí)行中需辦理產(chǎn)權(quán)證照、股權(quán)等轉(zhuǎn)移手續(xù)的，律師應(yīng)代委托人審查其合法性。
17、受托代為收取執(zhí)行款項(xiàng)的律師，在收取執(zhí)行款項(xiàng)后，應(yīng)盡快將款項(xiàng)轉(zhuǎn)交申請(qǐng)執(zhí)行人，不得私自動(dòng)用。
四、結(jié)案
（一）律師應(yīng)主動(dòng)與法院取得聯(lián)系，及時(shí)領(lǐng)取裁判文書(shū)。
（二）客戶(hù)服務(wù)部應(yīng)督促當(dāng)事人交回辦案跟蹤卡，并向客戶(hù)提交法律服務(wù)工作報(bào)告。
（三）結(jié)案標(biāo)準(zhǔn)，但本節(jié)5規(guī)定的除外
1、審判程序中，收到判決書(shū)之日起，經(jīng)客戶(hù)簽署意見(jiàn)后結(jié)案。
2、執(zhí)行程序中，出現(xiàn)下列情形之一的執(zhí)行結(jié)案：
⑴生效法律文書(shū)確定的內(nèi)容全部履行完畢；
⑵人民法院裁定執(zhí)行終結(jié)；
⑶人民法院裁定不予執(zhí)行；
⑷當(dāng)事人之間達(dá)成和解協(xié)議并已履行完畢。
（四）律師應(yīng)妥善保管案卷，嚴(yán)防遺失或被人盜取，更不得隨意給他人傳閱。
（五）結(jié)案后10日內(nèi)，律師書(shū)寫(xiě)《結(jié)案登記表》，整理案卷歸檔，歸檔要求案卷完整、有序。
1、委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者隱瞞事實(shí)的，律師可以拒絕代理，經(jīng)律師事務(wù)所收集證據(jù)，查明事實(shí)后，告知委托人，解除委托關(guān)系，記錄在卷，并整理案卷歸檔。
2、律師事務(wù)所接受當(dāng)事人指名要求的，如果受指名的律師在代理期間因客觀(guān)原因不能繼續(xù)代理的，當(dāng)事人有權(quán)選擇是否在本所范圍內(nèi)繼續(xù)委托，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)足當(dāng)事人的要求；如果委托人不愿意繼續(xù)委托的，應(yīng)當(dāng)記錄在案，辦理有關(guān)手續(xù)并整理歸檔。
3、承辦業(yè)務(wù)過(guò)程中，提前解除委托關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)出辦案總結(jié)，說(shuō)明提前解除委托關(guān)系的原因，并附上相關(guān)解除委托關(guān)系的手續(xù)，整理案卷歸檔。
附：民事訴訟流程圖
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