第一篇：論國有企業(yè)改制與債務(wù)承擔(dān)的問題(汪家乾)

論國有企業(yè)改制與債務(wù)承擔(dān)的問題

汪家乾

上傳時間:2006-10-27

實(shí)行改制是當(dāng)前國有企業(yè)走出困境，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的一個重要途徑，也是國有企業(yè)改革的努力方向。這幾年來企業(yè)改制工作正全面有序展開，大部分改制后的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況趨向正?；⒁?guī)范化。隨著企業(yè)改制向縱深發(fā)展的過程中，也暴露出一些問題，諸如改制中遺漏的債務(wù)、逃廢的債務(wù)如何處理？ 因評估報告不實(shí)，購買者是否承擔(dān)超出部分的債務(wù)？如何理順新舊企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系？如何確定債務(wù)承擔(dān)主體資格？這些問題均需要我們認(rèn)真去思考，企業(yè)改制糾紛的案件再度成為人民法院民商事審判的熱點(diǎn)、難點(diǎn)。本文將結(jié)合最高人民法院在2003年公布的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事案件若干問題的規(guī)定》，對國有企業(yè)改制與債務(wù)承擔(dān)的問題進(jìn)行歸納和探討。

一、改革開放以來國有企業(yè)改制的簡要回顧

自十一屆三中全會實(shí)行改革開放政策以來，國有企業(yè)改制大致分三個階段：第一是債權(quán)模式階段，就是“政府放權(quán)讓利，企業(yè)擴(kuò)權(quán)增收”。[i]從1978年到1984年國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營管理自主權(quán)的若干規(guī)定》等一系列旨在擴(kuò)大企業(yè)自主權(quán)的行政法規(guī)、規(guī)范性文件，國家進(jìn)行了兩次利改稅的配套改革，使企業(yè)既擴(kuò)權(quán)又增收，對激勵企業(yè)的積極性產(chǎn)生了較大的作用。但未改變國有企業(yè)政企不分、條塊分割、忽視市場規(guī)律作用的狀態(tài)。第二是股東模式階段，實(shí)行“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離”。從1984年至1992年這期間理論界對兩權(quán)分離十分推崇，企業(yè)界亦進(jìn)行了積極探索，國家政策及法規(guī)給予充分的肯定和引導(dǎo)。中共中央和國務(wù)院先后發(fā)布了《關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行規(guī)定條例》等，提出將國營企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)適當(dāng)分開，對國營企業(yè)的承包、租賃進(jìn)行了規(guī)范，界定了政府與企業(yè)的責(zé)權(quán)利關(guān)系，同時進(jìn)行了股份制企業(yè)試點(diǎn)改革。[ii]第三是建立現(xiàn)代化的企業(yè)制度階段。黨的十四大確立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的目標(biāo)，提出深化企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度及相應(yīng)體制的配套改革。黨的十五大在確立建立現(xiàn)代企業(yè)制度的國企改革目標(biāo)的同時，提出了現(xiàn)代企業(yè)制度的不同模式和途徑。國企股份制改造盛行，企業(yè)出售、企業(yè)兼并等成為改革的熱點(diǎn)。

在國企改制的不同階段，所采取的法律形式有所不同，現(xiàn)在進(jìn)行的是建立現(xiàn)代化的企業(yè)制度階段，黨的十六大再次明確提出：在今后一個時期要繼續(xù)按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，對國有大中型企業(yè)實(shí)行規(guī)范化的公司制改造，完善法人治理結(jié)構(gòu)；推進(jìn)壟斷行業(yè)改革，積極引進(jìn)競爭機(jī)制；進(jìn)一步放開搞活國有中小型企業(yè)。[iii]國有企業(yè)改制的形式多樣，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》，其表現(xiàn)形式主要有以下幾種：其一是企業(yè)公司制改造。其二是企業(yè)股份合作制改造。其三是企業(yè)分立。其四是債權(quán)轉(zhuǎn)股。其五是企業(yè)出售。其六是企業(yè)兼并。

二、國有企業(yè)改制中遺漏、逃債行為的表現(xiàn)方式

因改制的企業(yè)資產(chǎn)評估不規(guī)范，產(chǎn)權(quán)交易市場不完善，缺乏公開透明度，改制工作缺乏機(jī)制制約等原因，在改制過程中存在一些逃債、漏債現(xiàn)象，其常見的表現(xiàn)形式有以下幾種：

1、轉(zhuǎn)移優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，留下債務(wù)。利用企業(yè)分立，設(shè)立全資、控股或參股子公司等企業(yè)公司制改造等方法將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至新公司，而將債務(wù)留在破產(chǎn)企業(yè)。破產(chǎn)企業(yè)除了債務(wù)以外，無其它任何資產(chǎn)，宣告破產(chǎn)后，債權(quán)人也得不清償。

2、利用產(chǎn)權(quán)交易，只轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不轉(zhuǎn)讓義務(wù)，債務(wù)由破產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)。特別是對原企業(yè)的擔(dān)保債務(wù)尚未得到全部落實(shí)的情況下被強(qiáng)行注銷登記，新企業(yè)雖然接收了資產(chǎn)，但又不承擔(dān)責(zé)任，使債權(quán)長期得不到償還，債權(quán)實(shí)際被懸空，3、控股公司虛設(shè)公司逃避債務(wù)?？毓晒驹O(shè)立子公司時，資本不實(shí)，或在設(shè)立子公司后抽逃資金，以子公司名義與第三人交易，而子公司并無財產(chǎn)，所有的收益及資產(chǎn)均在控股公司，以子公司破產(chǎn)來應(yīng)付債權(quán)人。

4、公司將財產(chǎn)私分給股東，而股東只以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，以少量的資產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償。改制企業(yè)職工出資購買企業(yè)資產(chǎn)，組建有限責(zé)任公司，實(shí)際上是以企業(yè)所欠職工工資等與企業(yè)資產(chǎn)相抵消，這種做法表面上公平合理，實(shí)質(zhì)上是一種逃避債務(wù)的方法，意使原企業(yè)財產(chǎn)責(zé)任滅失。

5、在企業(yè)改制重組中低估資產(chǎn)，特別是隱瞞、虛報、不報無形資產(chǎn)，評估中遺漏債務(wù)，減少企業(yè)的財產(chǎn)，損害債權(quán)人的權(quán)益。在企業(yè)改制過程中，改制的企業(yè)只注重對房產(chǎn)、設(shè)備等固定資產(chǎn)的評估，而對企業(yè)的商標(biāo)、專利、商號、名稱等無形資產(chǎn)沒有進(jìn)行評估或評估不足。原企業(yè)的陳年老帳在企業(yè)改制中未進(jìn)行清理，對于到底是否有債權(quán)人不認(rèn)真核實(shí)的情況，一味地將企業(yè)的債務(wù)抵頂，達(dá)到脫殼經(jīng)營，以使改制企業(yè)輕裝上陣，侵害債權(quán)人的利益。

6、在非政策性企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)中，因無須物殊的審批程序，是否將債權(quán)人的債權(quán)轉(zhuǎn)為對債務(wù)人的股權(quán)，完全出于當(dāng)事人的自愿。實(shí)踐中，債權(quán)人采取欺詐手段，騙取債權(quán)人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議的時有發(fā)生，債務(wù)人采取欺詐的手段主要包括兩個方面，一是債務(wù)人故意隱瞞企業(yè)資產(chǎn)，二是虛列企業(yè)資產(chǎn)，債務(wù)人不如實(shí)報告企業(yè)資產(chǎn)，給債權(quán)人造成假象，誤導(dǎo)債權(quán)人作出錯誤的決定，騙取債權(quán)人與其簽條、訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，損害是債權(quán)人的合法利益。

三、國有企業(yè)改制后的債務(wù)承擔(dān)的一般原則

在前面我們分析了國有企業(yè)改制中遺漏、逃債行為的種種表現(xiàn)，但是其核心問題是債務(wù)人借企業(yè)改制之機(jī)，采取種種手段來對付債權(quán)人，達(dá)到非法減輕或者免除債務(wù)人責(zé)任的目的。在面對紛繁復(fù)雜的國有企業(yè)改制債務(wù)，如何確定這些債務(wù)的主體和承擔(dān)，直接關(guān)系到保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的問題，筆者認(rèn)為處理這些問題應(yīng)當(dāng)堅持企業(yè)法人財產(chǎn)原則、尊重當(dāng)事人約定原則和債務(wù)隨資產(chǎn)走的三大原則。

1、企業(yè)法人財產(chǎn)原則。根據(jù)民法通則和公司法的規(guī)定，全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。企業(yè)法人財產(chǎn)作為其從事經(jīng)營活動和對外償債的物質(zhì)基礎(chǔ)，是企業(yè)法人成立的構(gòu)成要件，也是衡量企業(yè)法人有無財產(chǎn)責(zé)任能力的標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)以其所有的財產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任，這是企業(yè)法人財產(chǎn)原則的核心，也是企業(yè)法人對外承擔(dān)民事責(zé)任的基本原則。因此，在企業(yè)法人存續(xù)期間，其財產(chǎn)不得隨意支配、轉(zhuǎn)移和抽逃。借企業(yè)改制逃債，是與企業(yè)法人財產(chǎn)原則相違背的。

2、尊重當(dāng)事人約定原則。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案

件若干問題的規(guī)定》，對改制企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)，當(dāng)事人有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可，且其內(nèi)容不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定的，按照當(dāng)事人的約定處理。在企業(yè)法人財產(chǎn)原則基礎(chǔ)上，當(dāng)事人對債務(wù)承擔(dān)可以自主約定，這也是當(dāng)事人意思自治原則的具體表現(xiàn)。同時，企業(yè)改制中，在雙方當(dāng)事人約定債務(wù)承擔(dān)問題上，還存在著雙方當(dāng)事人意志之外的因素，也即客觀存在著債權(quán)人的意志。當(dāng)事人關(guān)于企業(yè)改制后債務(wù)承擔(dān)的約定能否對債權(quán)人產(chǎn)生效力，并不取決于當(dāng)事人自身，而是取決于債權(quán)人的認(rèn)可。因為企業(yè)改制給企業(yè)資產(chǎn)帶來的變化，必然牽涉到債權(quán)人利益。債權(quán)人為了保護(hù)自身的合法權(quán)益，有權(quán)就企業(yè)改制合同當(dāng)事人作出的債務(wù)承擔(dān)的約定行使異議權(quán)，以阻止不利于債權(quán)人的行為發(fā)生。假如無視和剝奪債權(quán)人的知情權(quán)和異議權(quán)，債權(quán)人的合法權(quán)益可能會受到損害。因此，當(dāng)事人關(guān)于債務(wù)承擔(dān)的約定，不僅內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)受到債權(quán)人意志的制約。當(dāng)事人對企業(yè)改制后的債務(wù)承擔(dān)未約定或者約定不明確的，或者債權(quán)人不認(rèn)可當(dāng)事人有關(guān)債務(wù)承擔(dān)約定的，按照企業(yè)法人財產(chǎn)原則處理。[iv]

3、債務(wù)隨資產(chǎn)走原則。1998年11月23日最高人民法院副院長李國光在全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會上的《當(dāng)前經(jīng)濟(jì)審判工作應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題》講話中談到認(rèn)真處理好企業(yè)改制后原有債務(wù)的承擔(dān)問題時說：對于僅對被改制企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行了處理，而未處理企業(yè)債務(wù)的，根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，原則上應(yīng)由改制變更后的企業(yè)在所接受財產(chǎn)的等值范圍內(nèi)承擔(dān)企業(yè)改制前的民事責(zé)任。[v]2000年10月28日，李國光在全國民事審判工作會議上說到改制后原企業(yè)遺留或者遺留債務(wù)的承擔(dān)問題時又強(qiáng)調(diào)：要堅持債務(wù)隨企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的原則。對于法律沒有明確規(guī)定，當(dāng)事人又沒有約定的，應(yīng)當(dāng)按照債務(wù)隨企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的原則，確定承擔(dān)債務(wù)的主體。[vi]這是企業(yè)法人財產(chǎn)原則派生出來的原則，也是處理國有企業(yè)改制債務(wù)承擔(dān)問題應(yīng)當(dāng)堅持的原則。

四、國有企業(yè)改制債務(wù)的認(rèn)定與承擔(dān)

1、企業(yè)公司制改造中的債務(wù)問題。這里包括國有企業(yè)整體改造為公司、企業(yè)部分改制為公司。國有企業(yè)整體改造為公司的，原企業(yè)的債務(wù)均由改造后的公司承擔(dān)。國有企業(yè)改造為國有獨(dú)資公司，其全部資產(chǎn)全部投放到國有獨(dú)資公司，原國有企業(yè)的法人資格消滅，改制后的國有獨(dú)資公司應(yīng)當(dāng)是國有企業(yè)的延續(xù)。新設(shè)公司與原企業(yè)之間是一種承繼關(guān)系，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移至改制后的公司中。企業(yè)部分改制為公司的，其債務(wù)承擔(dān)一般按下列原則處理：一是尊重當(dāng)事人的約定原則。對轉(zhuǎn)移的債務(wù)，債權(quán)人認(rèn)可的，只要約定不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)為有效。按約定由新公司承擔(dān)。對債權(quán)人不認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)，與新公司無關(guān)。二是債務(wù)隨資產(chǎn)走的原則。原企業(yè)改制后，無能力清償債務(wù)時，適用該原則。新公司應(yīng)在其接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。

債務(wù)人借企業(yè)公司制改造逃債，主要反映在企業(yè)部分改制為公司的形式當(dāng)中。企業(yè)部分改造為公司，是在企業(yè)分立基礎(chǔ)上進(jìn)行的。當(dāng)企業(yè)將其優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移出去，留下企業(yè)債務(wù)時，就構(gòu)成了企業(yè)財產(chǎn)與債務(wù)的分離。企業(yè)財產(chǎn)是企業(yè)對外債務(wù)的一般擔(dān)保和物質(zhì)基礎(chǔ)，如果原企業(yè)因優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)被轉(zhuǎn)移，留下一身債務(wù)，而從根本上喪失企業(yè)法人的財產(chǎn)能力。這種惡意逃債行為與企業(yè)法人財產(chǎn)原則相悖。債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。企業(yè)財產(chǎn)不包含企業(yè)

債務(wù)，企業(yè)資產(chǎn)包含企業(yè)債務(wù)。優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)是指企業(yè)經(jīng)營活動中占居重要地位、起決定作用的財產(chǎn)。因此，根據(jù)債權(quán)人的請求，將新設(shè)公司與原企業(yè)列為共同被告承擔(dān)連帶責(zé)任。這與尊重當(dāng)事人約定原則并不矛盾。因為企業(yè)改制給企業(yè)資產(chǎn)帶來的變化，必然牽涉到債權(quán)人利益，債權(quán)人為了保護(hù)自己的合法權(quán)益，有權(quán)對企業(yè)改制合同當(dāng)事人作出的債務(wù)承擔(dān)約定行使異議權(quán)，以阻止不利于債權(quán)人的行為發(fā)生。

2、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的債務(wù)問題。我國并存著兩種債權(quán)轉(zhuǎn)股形式：一是國有企業(yè)政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，二是非政策性企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。兩種債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)形式雖然本質(zhì)上并無不同，但國有企業(yè)政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作為國務(wù)院解決企業(yè)銀行債務(wù)問題，而由金融資產(chǎn)管理公司所采取一項特別措施，必須經(jīng)過特殊審批程序，并在國務(wù)院統(tǒng)一的安排下進(jìn)行。而非政策性企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，則無須物殊的審批程序，是否將債權(quán)人的債權(quán)轉(zhuǎn)為對債務(wù)人的股權(quán)，完全出于當(dāng)事人的自愿。一旦債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股協(xié)議是債務(wù)人采取的欺詐手段騙簽的，即可根據(jù)合同法的五十四條第二款規(guī)定行使撤銷權(quán)，企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)。企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)后，債權(quán)人對債務(wù)人原享有的債權(quán)即轉(zhuǎn)為股權(quán)，債權(quán)人由此成為債務(wù)人的新股東，與債務(wù)人的利益梆在一起，當(dāng)其它債權(quán)人向債務(wù)人行使債權(quán)時，作新股東的原債人與其它債權(quán)人并處于同一清償順序，無權(quán)阻止其它債權(quán)向債務(wù)人追償。部分債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)行為，不影響其他債權(quán)人主張債權(quán)。

3、企業(yè)出售中的債務(wù)問題。國有企業(yè)出售包括兩部分：一是企業(yè)股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓，二是企業(yè)資產(chǎn)整體出售。由于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于權(quán)益性轉(zhuǎn)讓，不發(fā)生企業(yè)主體變更，對債權(quán)人行使債權(quán)沒有什么影響。國有企業(yè)出售是指國有企業(yè)資產(chǎn)整體轉(zhuǎn)讓，屬于企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓性質(zhì)，企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，引起企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生變化，應(yīng)按以下方法處理：（1）企業(yè)出售后，買受人將所購的企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機(jī)構(gòu)，將原企業(yè)法人予以注銷的，因買受人承接了所購的企業(yè)的全部資產(chǎn)（包括債權(quán)債務(wù)），出賣人與買受人之間即構(gòu)成企業(yè)資產(chǎn)的承繼關(guān)系。根據(jù)企業(yè)法人財產(chǎn)原則，買受人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)所購企業(yè)的原有債務(wù)。被出售的企業(yè)的原有債務(wù)由買受人承擔(dān)是企業(yè)出售后債務(wù)承擔(dān)的一般原則。（2）企業(yè)出售后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)作價入股與他人重新組建新公司，原企業(yè)法人予以注銷的，是指買受人將所購的企業(yè)資產(chǎn)作為自身資產(chǎn)出資入股與他人組建的新公司的情況。因買受人是以所購企業(yè)凈資產(chǎn)出資入股與他人組建新公司。被出售企業(yè)的原有債務(wù)既然已被買受人吸納，企業(yè)出售前債務(wù)應(yīng)由買受人承擔(dān)，買受人應(yīng)當(dāng)以其所有財產(chǎn)，包括在新組建的新公司中的股權(quán)承擔(dān)民事責(zé)任。

4、企業(yè)兼并中的債務(wù)問題?！凹娌ⅰ币辉~雖然近年來在有關(guān)學(xué)術(shù)論著及新聞報刊中頻繁出現(xiàn)，但還不是標(biāo)準(zhǔn)的法律術(shù)語。企業(yè)兼并在本質(zhì)上屬于一種有償合并，企業(yè)兼并形式多樣，主要存在三種形式，即企業(yè)吸收合并、企業(yè)新設(shè)合并和企業(yè)收購等。企業(yè)吸收合并是指一企業(yè)整體被吸收納入另一企業(yè)。被兼并企業(yè)的財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)概括性轉(zhuǎn)移，由兼并方整體接收，被兼并企業(yè)法人資格喪失，被兼并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由兼并方承擔(dān)。企業(yè)新設(shè)合并，是指兩個以上企業(yè)通過相互兼并共同組建新的企業(yè)法人，原企業(yè)法人被注銷，被兼并各方的債務(wù)應(yīng)由新設(shè)合并后的企業(yè)法人承擔(dān)。以收購方式實(shí)現(xiàn)對企業(yè)的控股，通常是指一個企業(yè)出資購買另一企業(yè)份額較多的股份，達(dá)到對該企業(yè)的控股地位，實(shí)現(xiàn)企業(yè)兼并。這種方式，出資購買他

人企業(yè)股權(quán)的一方成為被控企業(yè)的大股東，可是被控股企業(yè)法人資格并未消滅，仍具有財產(chǎn)責(zé)任能力，仍對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，被控股企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由被控股企業(yè)自行承擔(dān)。如果被控股企業(yè)無力償還債務(wù)是由于控股企業(yè)抽逃資金逃避債務(wù)和行為所造成的，被控股企業(yè)的債務(wù)則應(yīng)當(dāng)由控股企業(yè)承擔(dān)。

6、企業(yè)改制中內(nèi)部職工工資、集資轉(zhuǎn)股權(quán)中的債務(wù)問題。企業(yè)內(nèi)部職工工資、集資轉(zhuǎn)股，使得企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，但企業(yè)的資產(chǎn)總量不會減少。企業(yè)為了逃避債務(wù)，將職工工資、集資轉(zhuǎn)為在新設(shè)企業(yè)中股權(quán)，然后用部分資產(chǎn)抵頂，投入到新企業(yè)去。這種情況原企業(yè)存有惡意，借企業(yè)改制，剝離資產(chǎn)，逃廢債務(wù)。因此，新企業(yè)應(yīng)對原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

7、企業(yè)分立后原企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)處理。一是尊重當(dāng)事人約定的原則。對原企業(yè)債務(wù)有約定，并且經(jīng)過債權(quán)人認(rèn)可的，依據(jù)當(dāng)事人的約定處理。二是債務(wù)隨資產(chǎn)走的原則。如果當(dāng)事人之間對債務(wù)的承擔(dān)沒有約定、約定不明或雖有約定但債權(quán)人不同意的，由分立后的企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。對于分立企業(yè)之間會出現(xiàn)債務(wù)分擔(dān)或追償問題，對此應(yīng)按照約定或分立時的資產(chǎn)比例進(jìn)行分擔(dān)。

8、企業(yè)股份制改造債務(wù)承擔(dān)的問題。這種情況企業(yè)的法人實(shí)體資格沒有消滅，企業(yè)法人的財產(chǎn)仍然繼續(xù)原有狀態(tài)，在相對性原則下不發(fā)生轉(zhuǎn)移，原企業(yè)的債務(wù)均由改造后的股份制企業(yè)承擔(dān)。如出現(xiàn)評估不實(shí)降低購買股權(quán)成本或漏債的，改制后的企業(yè)承擔(dān)之后，其應(yīng)向原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）追償?shù)臋?quán)利。在企業(yè)股份制實(shí)施改造前，在做出改造決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)至少在報紙上公告三次。如債權(quán)人在三個月的公告期內(nèi)，向企業(yè)申報了債權(quán)，債權(quán)人有權(quán)向改制后的企業(yè)主張權(quán)利，改制后的企業(yè)有權(quán)向原企業(yè)的資產(chǎn)管理人追償。如未申報的，則其喪失對改制后企業(yè)的權(quán)利，其只能向原企業(yè)的資產(chǎn)管理人（出資人）主張權(quán)利。

參考文獻(xiàn)

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第二篇：論村級債務(wù)的現(xiàn)狀與問題化解[最終版]

論村級債務(wù)的現(xiàn)狀與問題化解

傅光明

內(nèi)容提要：取消農(nóng)業(yè)稅后，村級債務(wù)問題仍然像是利劍一樣懸掛在那里，成為債務(wù)風(fēng)險和社會不穩(wěn)定的因素，成為村級長期發(fā)展的制約因素。對此，分析了村級債務(wù)產(chǎn)生的原因，化解村級債務(wù)的四條措施。要把村級債務(wù)化解納入統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展、夯實(shí)農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展基礎(chǔ)的高度對認(rèn)識和對待，納入中央、省、縣各級政府的視野，采取切實(shí)的措施和辦法化解村級債務(wù)問題，控制和降低村級債務(wù)風(fēng)險的發(fā)生。

實(shí)施農(nóng)村稅費(fèi)改革特別是取消農(nóng)業(yè)稅以后，村級債務(wù)成為農(nóng)村發(fā)展的一個突出問題。那么，村級債務(wù)的現(xiàn)狀如何，是如何形成的，如何化解，對此，我到位于大別山老區(qū)的麻城市進(jìn)行調(diào)研。提出一些看法。

一、村級債務(wù)的基本情況

2003年，湖北村級債務(wù)總額達(dá)到200.85億元，村平69.83萬元；村級凈負(fù)債40.84億元，村平14.2萬元。全省負(fù)債村達(dá)26768個，村組負(fù)債面達(dá)93.1%，其中資不抵債的村5283個，占18.4%。村級債務(wù)具有以下特點(diǎn)：負(fù)債面廣、債務(wù)規(guī)模大、有息、高息債務(wù)多，高額利息成為債務(wù)增長的重要因素；債務(wù)剛性強(qiáng)，債權(quán)落實(shí)難，債務(wù)化解難度大。債務(wù)逾期情況嚴(yán)重，逾期額占債務(wù)總額的75.58%。

麻城市有人口120萬，715個村，村級債務(wù)達(dá)3。65億元，除去債權(quán)1。52億元，凈債務(wù)2。13億元，村均凈負(fù)債務(wù)29。9萬元，全市村級負(fù)債面達(dá)99%，負(fù)債100萬元以上的村有70個。表1 麻城市村級債務(wù)結(jié)構(gòu)表

金額（萬元）比重（%）債權(quán)總計 15225 100 債權(quán)結(jié)構(gòu) 農(nóng)戶欠款 11036 72.8 其中：（1）村提留尾欠 1550 10.2（2）村屬企業(yè)欠款 2423 16 村外欠款 2711 11.2

債務(wù)總計 36503 100 債務(wù)主體結(jié)構(gòu) 銀行貸款本金 8326 22.9 利息 1082 3 信用社貸款本金 5415 14.9 利息 1642 4.5

個人借款本金 18889 51.7 利息 2149 5.9 其中：高息借款 9422 25.9 單位借款本金 1575 4.3

其他借款 2262 6.2 債務(wù)形成結(jié)構(gòu) 借款墊繳稅費(fèi) 18796 51．5 興辦企業(yè)和農(nóng)業(yè)基地負(fù)債 8776 24 普九建校負(fù)債 6269 17．2 欠教師工資 1219 3．3 其他負(fù)債 1443 4 凈債務(wù) 21278

二、麻城市村級債務(wù)形成的原因

村級債務(wù)形成的原因比較復(fù)雜，主要有以下方面的原因：

一是村級財務(wù)收不抵支。村級集體經(jīng)濟(jì)薄弱，沒有收入來源；各村興修公辦企業(yè)、建學(xué)校等英開支逐年增多，導(dǎo)致大部分村級收入不敷出，財務(wù)出現(xiàn)經(jīng)常性赤字。

二是結(jié)構(gòu)調(diào)整增支。結(jié)構(gòu)調(diào)整是強(qiáng)村富民的重要途徑，然而在市場經(jīng)濟(jì)條件下，農(nóng)業(yè)是弱質(zhì)產(chǎn)業(yè)，既受自然條件的制約，又受市場條件的制約，使得農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整具有一定程度的風(fēng)險性。由于群眾的認(rèn)識不高，資金不足，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的阻力很大，工作難做，村里只好借錢買桑籽、桑苗，幫農(nóng)戶墊付，少則幾千元，多則幾萬元，以此來承擔(dān)因市場變化帶來的經(jīng)濟(jì)損失。當(dāng)村級集體經(jīng)濟(jì)脆弱的時候，這種損失只有靠借債消化。福田河鎮(zhèn)大旗山村，是全鎮(zhèn)樹立的蠶繭生產(chǎn)樣板村。據(jù)調(diào)查，1992—1995年，該村因發(fā)展桑園基地購桑苗、桑籽、蠶種，建滑，虧損8萬元等共計負(fù)債30多萬元。龜山鄉(xiāng)新屋垸村因調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)補(bǔ)貼，造成負(fù)債5萬元(主要用于種子、種苗等補(bǔ)貼)，占總債務(wù)的10％。

三是借貸墊付稅費(fèi)。稅費(fèi)改革前，一些村普遍存在農(nóng)戶欠交合理稅費(fèi)的現(xiàn)象。欠交時間少則1年，多則3～5年。欠交的原因：一是特困戶、癡呆、智商差的農(nóng)戶，確實(shí)困難無錢上交。龜山鄉(xiāng)新屋垸村“特困戶”共15戶，欠上交稅費(fèi)1．47萬元，村組織只好借貸墊付。二是“釘子戶”故意抗交、拒交，在農(nóng)村負(fù)面作用大，影響其他的農(nóng)戶上交。為了按時完成財稅任務(wù)，一些村只好向銀行、信用社及民間借貸完成任務(wù)。順河集鎮(zhèn)彭家樓村1999年農(nóng)戶欠交稅費(fèi)3．5萬元，欠賬最多的3個農(nóng)戶3年內(nèi)欠上交稅費(fèi)5000余元；順河集鎮(zhèn)周家嘴村實(shí)行責(zé)任制后農(nóng)戶歷年累計欠交13．5萬元，其中1999年農(nóng)戶欠交4．3萬元。三是戶口外遷和外出打工戶，村、組干部收款找人難。有的農(nóng)戶將戶口遷到城鎮(zhèn)，有的遷到城郊條件好的農(nóng)村，有的甚至把戶口裝在口袋里，人依然住在原地；有的農(nóng)戶主要勞動力長期外出打工，家里只留下老小，或者整戶外出。在重點(diǎn)剖析村了解到，戶口遷出的，三河口鎮(zhèn)童家河村有94人，金盤地村有71人；整戶外出打工的，龜山鄉(xiāng)新屋垸村有21戶，張家畈鎮(zhèn)屈家畈村有30戶，三河口鎮(zhèn)童家河村有37戶。其他村也有類似情況。這些人員只是春節(jié)臨近時才紛紛回家，春節(jié)過后，他們又天各一方，致使村、組干部收費(fèi)無門。

四是達(dá)標(biāo)升級負(fù)債。為了“普九”達(dá)標(biāo)，許多村因新建教學(xué)樓而負(fù)債。如福田河鎮(zhèn)林家垸村，1998年建教學(xué)樓總投資26．75萬元，集資、補(bǔ)助、捐款共計19．4萬元，收支相抵負(fù)債7．35萬元；龜山鄉(xiāng)新屋垸村村小學(xué)投資33萬元，群眾集資、社會捐款15萬元，其余18萬元由村借貸支付，占總債務(wù)的57％；黃土崗鎮(zhèn)嚴(yán)家畈村1996年建教學(xué)樓總投資60萬元，集資、補(bǔ)助、捐款30萬元，收支相抵負(fù)債30萬元。雖然2005年湖北省對全省“普九”債務(wù)進(jìn)行清理核定，但村小學(xué)由于借債主體是村委會，故不予核定，村級債務(wù)有增無減。

五是興辦企業(yè)負(fù)債。辦企業(yè)是發(fā)展壯大村級集體經(jīng)濟(jì)的途徑。但有的村將其作為惟一途徑，不以市場為導(dǎo)向，不結(jié)合本地實(shí)際，不考慮自身實(shí)力(如資金、資源，懂經(jīng)營、善管理的人才等必備條件)，盲目上馬不僅沒有給集體增加經(jīng)濟(jì)來源，相反帶來了沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)，使本身脆弱的村級經(jīng)濟(jì)雪上加霜。黃土崗鎮(zhèn)嚴(yán)家畈村1994年建螺釘廠，投資資金31．5萬元，因市場變化和經(jīng)營管理不善，兩年虧損25萬元，占總負(fù)債的10％。黃土崗鎮(zhèn)劉家?guī)r村1993年借款2萬元辦玉米苞葉編織廠，因資源問題，不到兩年倒閉。該村1995年又借款40萬元建磚廠，因當(dāng)?shù)攸S泥含砂量過重、土質(zhì)松散、粘合力不強(qiáng)，制出的紅磚不能受壓，產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)，造成產(chǎn)品銷售不暢，磚廠半開半停。該村因辦企業(yè)負(fù)債45萬元，占總負(fù)債的31．4％。順河集鎮(zhèn)林家山村1995年建一座石灰窯，投資4萬元，當(dāng)年建成投產(chǎn)，但是因石灰質(zhì)量達(dá)不到要求，石灰無銷路，自動倒閉，至1999年本息共計虧損6．85萬元。鹽田河鎮(zhèn)調(diào)查的17個村，到1999年底因辦企業(yè)負(fù)債達(dá)到106．5萬元，占總債務(wù)的15．8％；張家畈鎮(zhèn)因辦企業(yè)負(fù)債的村20個，占總村數(shù)的40．8％。六是高息借貸負(fù)債。全市村級債務(wù)中約有70 9／6以上是有息借貸，需要支付利息，其中高息借貸年利率在20％左右，有的高達(dá)30％以上，息轉(zhuǎn)本，利滾利，債務(wù)惡性膨脹。有的利息支出超過借貸本金，有的負(fù)債數(shù)額大的村集體當(dāng)年三項提留不足以支付利息。黃土崗鎮(zhèn)嚴(yán)家畈村1 991—1998年，僅貸款利息一項支出達(dá)37．9萬元。黃土崗鎮(zhèn)劉家?guī)r村從1990年借款7000元起，到1999年負(fù)債143．6萬元為止，共支付利息57．65萬元，占借款總額的48％。

三、化解村級債務(wù)的政策和措施研究

在今年1月19日國務(wù)院召開的第四次全會上，國務(wù)院總理溫家寶把“盡快制定規(guī)范的地方融資平臺的措施，防范潛在的財政風(fēng)險”列入今年宏觀政策方面重點(diǎn)抓好的工作之一。村級債務(wù)涉及面廣，政策性強(qiáng)風(fēng)險性大。如何化解和防范村級債務(wù)風(fēng)險，是值得研究的重大問題，對此筆者談點(diǎn)看法：

一是要通過財政增收中拿出一部分、從財政轉(zhuǎn)移支付中拿出一部分，從發(fā)行債務(wù)中擠出一部分，出臺優(yōu)惠政策解決一部分；地方因地制宜消化一部分，用于村級債務(wù)的化解資金來源。逐步解決村級債務(wù)的問題。

二是各地方要八仙過海，各顯神通，因地制宜，分類處理，逐步化解村級債務(wù)。各地要從實(shí)際出發(fā)，采取多種形式和措施，用土方法解決村級債務(wù)。明晰債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，區(qū)別不同情況，分類處理，逐步消化。

1、資債剝離。對因直接舉借興辦企業(yè)或以村名義借款企業(yè)投資而形成的債務(wù)，應(yīng)劃轉(zhuǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)償還，使“村債”變?yōu)槠髽I(yè)債，對經(jīng)營狀況不好的企業(yè)采取拍賣、聯(lián)營、保值、租賃等形式，盤活存量資產(chǎn)，企業(yè)經(jīng)營所得首先用于化債。

2、籌資化債。對村借債用于道路等其他公益性項目建設(shè)所形成的債務(wù)，應(yīng)在村內(nèi)“一事一議”籌集中逐年償還。對稅費(fèi)改革前開展多種達(dá)標(biāo)升級活動形成的債務(wù)，應(yīng)本著“誰主張、誰支援’’的原則，實(shí)行剝離掛賬，爭取主管部門和單位幫助化債。

3、分解化債。對農(nóng)業(yè)灌溉、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)項目等群眾直接得益的生產(chǎn)項目所形成的債務(wù)，應(yīng)按照“誰受益、誰負(fù)擔(dān)’’的原則，分解落實(shí)到農(nóng)戶，逐年償主不．

4、清收化債。對因上交稅費(fèi)和拖欠村、組干部和民辦教師工資所形成的債務(wù)，主要通過大力清收農(nóng)戶尾欠款償還。

三是換據(jù)降息，停息還本，為村級化債創(chuàng)建良好政策氛圍高利息的借款是產(chǎn)生新債務(wù)的一個重要原因。因此，建議國家仿照支持國有企業(yè)化債出臺一系列優(yōu)惠政策的做法，為村級化債提供強(qiáng)有力的政策支持。1．停息還本。對向金融部門的借款，可將借款利息先掛賬，息不轉(zhuǎn)本，優(yōu)先償還本金，以減少老債增長，仿照化解國有企業(yè)債務(wù)的辦法，對利息進(jìn)行豁免。2．換據(jù)降息。鑒于過去發(fā)生的民間高息借貸，手續(xù)不全、難以管理和控制這一現(xiàn)象，建議統(tǒng)一印制農(nóng)村內(nèi)部借款憑證，各村凡是向個人借款重新登記換據(jù)，把利率降到國家銀行同期同檔存款利率水平，制止債務(wù)因利息增加而導(dǎo)致惡性膨脹。對過去向銀行、信用社發(fā)生的高息借貸，應(yīng)堅決降息。3豁免補(bǔ)償。對因普九達(dá)標(biāo)所欠的農(nóng)村債務(wù)，建議出臺政策，酌情補(bǔ)償；對因公益性事業(yè)建設(shè)向政府機(jī)構(gòu)借貸形成的債務(wù)，建議根據(jù)具體情況采取政策性豁免。4劃轉(zhuǎn)債務(wù)。將公債化為私債。將農(nóng)戶欠村和村向農(nóng)民個人的借款進(jìn)行劃轉(zhuǎn)，使公債轉(zhuǎn)成民間欠款；把農(nóng)戶欠村和村欠信用社等單位的債權(quán)、債務(wù)劃轉(zhuǎn)，即把農(nóng)戶欠村直接劃轉(zhuǎn)成為農(nóng)戶欠信用社貸款，并由個人辦理合法貸款手續(xù)。

四是招商引資，發(fā)展村級經(jīng)濟(jì)，土地實(shí)行集約經(jīng)營化解村級債務(wù)。

1、在縣城集中創(chuàng)辦產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)，進(jìn)行科學(xué)規(guī)劃，興辦污水處理廠，解決后勤服務(wù)。每個鄉(xiāng)鎮(zhèn)招商引資項目，都集中到集聚區(qū)，取得的稅收與鄉(xiāng)鎮(zhèn)分成。最多分成稅收的鄉(xiāng)鎮(zhèn)達(dá)到200萬元，最少的也有100萬元。

2、撤并小村建設(shè)大新農(nóng)村。由市縣統(tǒng)一規(guī)劃，將各個自然村規(guī)劃建設(shè)100個大村，實(shí)行通路通水通訊通電一體化建設(shè)，可以大大節(jié)省耕地。

3、因地制宜，發(fā)展適合本村的種植和養(yǎng)殖業(yè)，實(shí)現(xiàn)“一村一品”的產(chǎn)業(yè)發(fā)展目標(biāo)，促進(jìn)農(nóng)民盡快致富。制定村級經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃，力爭每個村辦1至2個集體經(jīng)濟(jì)發(fā)展項目，增加集體收入，化解債務(wù)，促進(jìn)建設(shè)社會主義新農(nóng)村取得實(shí)質(zhì)性的發(fā)展。