第一篇：勞動法解釋(四)對企業(yè)的影響及建議(宇路律所黃鴻)

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（四）對企業(yè)的影響及建議

湖南宇路事務(wù)所黃鴻

根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（四）（以下簡稱“解釋

（四）”）規(guī)定，解釋(四)于2013年2月1日起施行。

出臺背景：勞動關(guān)系是社會生活的主要關(guān)系之一，也是社會矛盾的一個集中點。2010年9月公布實施了解釋(三)，時隔不到三年，解釋

（四）公布實施。如此緊湊的勞動司法解釋頒布實施，是因為勞動關(guān)系爭議案件已經(jīng)成為了民事訴訟的重點、熱點、難點。中國最高人民法院（以下簡稱“最高法”）相關(guān)負(fù)責(zé)人在解釋

（四）答記者問透露，從全國法院審理的勞動爭議案件情況看，2008年新收一審勞動爭議案件29.55萬件，2009年新收31.86萬件，此后，2010至2012年新收均在30萬件左右。該負(fù)責(zé)人還從國際社會、國內(nèi)環(huán)境、立法層面、用工方面和司法實踐等五個方面闡述了當(dāng)前勞動爭議面臨的嚴(yán)峻形勢。

勞動爭議案件數(shù)量的持續(xù)攀升，勞動爭議司法解釋的相繼出臺，意味著勞動關(guān)系引發(fā)的矛盾已經(jīng)引起了社會的高度關(guān)注，國家決定從法律層面上加大對勞動關(guān)系的保護。如何讓企業(yè)在遵守法律的情況下更好的保護自己的利益，是每一個企業(yè)都必須要學(xué)會的。下面我們來分析一下解釋

（四）對于企業(yè)的影響及對策。

一、非因本人原因勞動關(guān)系異動時工齡的確定。

2008年8月施行的《勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限?！苯忉?四)第五條則細化了“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”的情況，包括五種情況“

（一）勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位；

（二）用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進行工作調(diào)動；

（三）因用人單位合并、分立等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動；

（四）用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同；

（五）其他合理情形?！苯忉?/p>

（四）第五條的規(guī)定確定了五種情況，主要是針對部分企業(yè)以調(diào)換新崗位為由，中斷員工工作年限，以達到少支付經(jīng)濟補償?shù)哪康摹?/p>

在實踐中，確實有部分企業(yè)利用法律漏洞，達到減少經(jīng)濟補償支出的目的。但是，若因員工自己的原因要求更換到新工作單位，企業(yè)應(yīng)該要員工遞交辭職報告，結(jié)束企業(yè)與員工原有的勞動關(guān)系，以達到保護企業(yè)合法利益的目的。

二、細化競業(yè)禁止。

企業(yè)與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，是雙方意思自治的表現(xiàn)。解釋

（四）從競業(yè)

禁止的支付經(jīng)濟補償、解除、繼續(xù)履行等方面規(guī)定了企業(yè)與員工的權(quán)力義務(wù)。

1、競業(yè)禁止需向員工支付經(jīng)濟補償。

競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂限制了員工的就業(yè)權(quán)，使其減少了可以獲得經(jīng)濟報酬的機會，那么企業(yè)就有義務(wù)向其支付相應(yīng)經(jīng)濟補償。解釋

（四）第六條、第七條規(guī)定，員工履行了競業(yè)禁止協(xié)議后，有權(quán)獲得經(jīng)濟補償。雙方有約定從約定，無約定則用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟補償。

競業(yè)禁止協(xié)議是一把雙刃劍，需要企業(yè)學(xué)會合理使用。在解釋

（四）出臺后，建議企業(yè)要明確兩點：

第一、要明確簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的人群。競業(yè)禁止協(xié)議是需要企業(yè)支付一定的經(jīng)濟補償，所以要確定適用人群。根據(jù)《勞動合同法》第二十四條規(guī)定競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

第二、要事先約定合適的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)因員工而異，對于部分員工支付經(jīng)濟補償要少于勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%的，則可以在合同中約定合適的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)，以免事后產(chǎn)生不必要的損失。第三、建立員工離職信息跟蹤制度。簽署了競業(yè)禁止協(xié)議的勞動者，都是原企業(yè)掌握核心信息、技術(shù)、商業(yè)秘密的人群，他們的離去會給原企業(yè)帶來巨大的風(fēng)險，在與他們簽訂競業(yè)禁止協(xié)議后并建立員工信息跟蹤制度是對企業(yè)的負(fù)責(zé)。

2、雙方解除競業(yè)禁止協(xié)議的權(quán)利義務(wù)平等性。解釋

（四）的出臺是鑒于勞動關(guān)系糾紛日益嚴(yán)峻的形勢下，但并不是說解釋

（四）完全傾向保護勞動者，最高法相關(guān)負(fù)責(zé)人在答記者問時提到：“我們在制定《解釋

（四）》時既向勞動者傾斜保護，又充分注重二者之間的利益平衡，確保勞動關(guān)系和諧?！?/p>

解釋

（四）第八條規(guī)定若因企業(yè)原因連續(xù)三個月不支付經(jīng)濟補償?shù)那闆r下，勞動者可以要求解除競業(yè)禁止協(xié)議。第九條規(guī)定企業(yè)可以任意解除競業(yè)禁止協(xié)議，但是需要支付三個月的經(jīng)濟補償金。這兩條規(guī)定既保證了企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)，又能保證勞動者的生存權(quán)與就業(yè)權(quán)，很好的實現(xiàn)了雙方權(quán)利義務(wù)的平等性。根據(jù)這兩條規(guī)定，建議企業(yè)建立商業(yè)機密信息處理部門，調(diào)查與分析離職員工掌握的信息技術(shù)是否值得付出約定的經(jīng)濟補償金，如不值，則根據(jù)解釋

（四）第九條規(guī)定解除競業(yè)禁止協(xié)議。

3、競業(yè)禁止協(xié)議的繼續(xù)履行權(quán)。

簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的雙方應(yīng)該遵守合同約定。企業(yè)支付經(jīng)濟補償換取勞動者犧牲部分工作自由權(quán)，這是在科學(xué)技術(shù)高度發(fā)達，商業(yè)秘密泄露嚴(yán)重的情況下，從法律層面上保護企業(yè)的權(quán)益。

新出臺的解釋

（四）第十條規(guī)定：勞動者違反競業(yè)限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

誠信原則、公平原則是處理社會關(guān)系的基本原則，解釋

（四）第十條是勞動關(guān)系法律中為數(shù)不多的保護企業(yè)的規(guī)定，這條規(guī)定的出臺，解決了勞動者以支付違約金為手段達到解除競業(yè)禁止協(xié)議，逃避法律責(zé)任的目的，更好的保護了企業(yè)的權(quán)益，建議企業(yè)要學(xué)會合理的應(yīng)用這條規(guī)定保護自己的權(quán)益。

三、口頭變更勞動合同合法化的確定。

在實踐中存在許許多多簽約工作與實際工作不一致的情形。如果出現(xiàn)這種情況，對企業(yè)和員工來說都存在著相當(dāng)大的法律風(fēng)險。

根據(jù)《勞動合同法》第三十五條規(guī)定變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果實際工作不同于合同簽約工作，而且雙方也沒有書面變更勞動合同，司法實踐一般只以合同簽約工作內(nèi)容為裁判依據(jù)。若企業(yè)將高待遇員工的待遇調(diào)低，但是合同沒有書面變更，吃虧的將是企業(yè)。相反，若企業(yè)將低待遇的員工待遇調(diào)高，合同沒有書面變更，吃虧的是員工。

不承認(rèn)口頭變更勞動合同是不符合實際生活需求的，是司法實踐中的一大弊病。新出臺的《解釋》四在這一方面做出了調(diào)整，第十一條規(guī)定：變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。這條規(guī)定的出臺，從法律層面上固定了口頭變更勞動合同的合法性，有利于解決司法實踐中存在的爭端。

企業(yè)應(yīng)該嚴(yán)格依照法律的規(guī)定，及時采取書面形式把變更內(nèi)容固定下來，為解決日后出現(xiàn)的法律問題提供證據(jù)依據(jù)。

四、解除勞動關(guān)系需向工會通報。

《勞動合同法》第四十三條規(guī)定企業(yè)解除勞動合同應(yīng)該通知工會，且工會有權(quán)要求用人單位解釋，但是并沒有規(guī)定司法解決措施，缺乏執(zhí)行力，成為雞肋。解釋

（四）第十二條規(guī)定：勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。這條規(guī)定使得雞肋變成了有實際保障的權(quán)力。

這條規(guī)定的出臺有力的保護了勞動者利益，加大了企業(yè)的辭工責(zé)任，企業(yè)單方面解除勞動合同需要提前通知工會，否則就有可能承擔(dān)賠償金。那么，企業(yè)應(yīng)該如何保護自己的合法權(quán)益呢？我建議，第一，企業(yè)要嚴(yán)格遵守《勞動合同法》辭工的“三個半原則”。第二，企業(yè)要規(guī)范辭工流程，及時向工會告知相關(guān)信息。第三，亡羊補牢，猶時未晚。解釋

（四）第十二條的規(guī)定加大了企業(yè)的責(zé)任，但是也給企業(yè)留了一線，在起訴前用人單位補證有關(guān)程序的可以免除賠償責(zé)任。

五、經(jīng)營期限屆滿仍需補償。

解釋

（四）第十三條規(guī)定，勞動合同法施行后，因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營導(dǎo)致勞動合同不能繼續(xù)履行，勞動者請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

在用人單位經(jīng)營期限屆滿導(dǎo)致勞動合同無法繼續(xù)履行的情況下國家要求企業(yè)承擔(dān)經(jīng)濟補償保護了勞動者的利益，企業(yè)也可以在法律規(guī)定內(nèi)保護自己的利益。經(jīng)濟補償金的支付要把握兩個要點：第一，工作期限每滿一年支付一個月工資經(jīng)濟補償，最高不過12年。第二，月工資支付標(biāo)準(zhǔn)是在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。綜合以上兩點，建議企業(yè)根據(jù)自己企業(yè)的客觀環(huán)境制定相應(yīng)的分段支付制度，在法律允許的范圍內(nèi)盡量的少支付經(jīng)濟補償，減輕企業(yè)壓力。

六、外國人、無國籍人員勞動關(guān)系的確認(rèn)。

解釋

（四）出臺之前，《勞動合同法》中尚無關(guān)于外國人、無國籍人來華就

業(yè)勞動關(guān)系確認(rèn)的條款，處理外國人來華就業(yè)管理最高行政法規(guī)是1996年由勞動部、公安部、外交部、對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部聯(lián)合頒布的《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》。解釋

（四）的出臺，完善了我國關(guān)于外國人和無國籍人員勞動關(guān)系確認(rèn)的法律體系，促進了對于外國人和無國籍人勞動關(guān)系的規(guī)范管理。

解釋

（四）第十四條規(guī)定確認(rèn)了兩點：

一、外國人、無國籍人來華以及港澳臺人來內(nèi)陸就業(yè)都必須取得就業(yè)證件才會被承認(rèn)勞動關(guān)系。

二、持有《外國專家證》并取得《外國專家來華工作許可證》的外國人在中國境內(nèi)的勞動關(guān)系是被認(rèn)可的。

外國人在中國就業(yè)管理工作是一項政策性很強的涉外管理工作，伴隨著中國已經(jīng)成為世界第二大經(jīng)濟體，市場經(jīng)濟開放度程度越來越高，越來越多的外國人來華尋求就業(yè)發(fā)展機會，若不正確處理好外國人勞動關(guān)系的認(rèn)定，輕則影響中國就業(yè)工作的管理，重則影響中國在國際社會上的良好形象。

企業(yè)在招聘員工時，首先要確定員工國籍身份，如果是涉及到了解釋

（四）的第十四條規(guī)定，那么企業(yè)就要嚴(yán)格審核員工的資質(zhì)，并按照法律規(guī)定與其成立正式的勞動關(guān)系，簽訂勞動合同。

解釋

（四）的及時出臺是社會發(fā)展的需要，雖然只有短短的十五條規(guī)定，但是解決了勞動關(guān)系實踐中存在的許許多多問題，為中國勞動爭議糾紛的妥善解決提供了有力的法律依據(jù)，保護了企業(yè)和勞動者的合法利益，這是中國勞動法律的完善和進步。

第二篇：【吳少博律所百案講堂】拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停對企業(yè)拆遷的影響

【吳少博律所百案講堂】拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停對企業(yè)拆遷的影響

作者：北京吳少博律師事務(wù)所·10年企業(yè)拆遷維權(quán)經(jīng)驗

【導(dǎo)讀】

近期，北京吳少博律師事務(wù)所在實務(wù)中了解到，大批中小企業(yè)主都遇到了環(huán)保關(guān)停、禁養(yǎng)區(qū)禁養(yǎng)、拆除違章建筑等相關(guān)干擾企業(yè)經(jīng)營甚至對企業(yè)造成毀滅性打擊的事情。今天，本文就從北京吳少博律師事務(wù)所的維權(quán)實務(wù)當(dāng)中向廣大中小企業(yè)主解讀一下上述幾種形式，對企業(yè)的影響，以及上述幾個事件在現(xiàn)在的來龍去脈。

【現(xiàn)狀分析】

一、拆違現(xiàn)狀。拆違本身就是一個確認(rèn)違章建筑的過程。以往，我們碰到的拆違情形，通常都是在企業(yè)拆遷當(dāng)中作為一個手段，也就是我們常說的以拆違促拆遷，這種拆違的目的最終還是要進行拆遷，只不過以認(rèn)定被拆遷方的廠房、地面附著物是違章建筑來給當(dāng)事人形成巨大的心理壓力，想盡一些辦法來壓低補償，迫使雙方達成和解、簽訂補償協(xié)議。因此說此種情況下的拆違建通常就是以手段來促目的。

然而從2013年開始，我們發(fā)現(xiàn)從全國所出現(xiàn)的情況來看，各地都在轟轟烈烈持續(xù)的單純拆違建，而并非僅以具體的征收拆遷項目落地實施為目的來進行拆違。由此，我所根據(jù)多年代理企業(yè)拆遷案件的經(jīng)驗總結(jié)出，此種情況屬于政策性運用式拆違，且范圍巨大，通常是在某一個省、某一個直轄市開展大范圍的直接性的且有針對性的拆違建。實務(wù)中我所也接到了大量這類案件，據(jù)我們觀察，從2013年浙江省開始搞的“三改一拆”開始，全國范圍內(nèi)就開始了大范圍的拆違運動，在此之后浙江又實施了“五水共治”的項目，同樣也是一個拆違建的方式、手段、或者說名目。又如，上海市從2015年倡導(dǎo)的“五違四必”，也稱“五違共治”。其中涉及違法經(jīng)營、違法排污、違章建筑、違法用地、違法居住等。再比如，2016年濟南市實施了一項五年的“拆違拆臨”的拆違運動等等?？v觀全國局面，像天津、長沙、廈門、福州等也轟轟烈烈地展開了本地范圍內(nèi)的拆違運動。

綜上訴述，北京吳少博律師事務(wù)所分析得出，上文提到的各地拆違運動，所針對的就是那些沒有房產(chǎn)證或者說是自2008年《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》實施之后，沒有取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的相關(guān)企業(yè)廠房或者居民用房。但從中我們也發(fā)現(xiàn)一個特點，那就是在實際拆除時，地方政府

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請經(jīng)過本團隊同意并注明出處。拆遷方不區(qū)分2008年之前和2008年之后的問題。甚至造成有的地方將2008年之前的建筑也認(rèn)定為違建。顯然這種判定與法律的適用是相違背的。

二、禁養(yǎng)現(xiàn)狀。舉例來講，2012年實施的《畜牧業(yè)養(yǎng)殖污染防治條例》中有關(guān)于禁養(yǎng)區(qū)、限養(yǎng)區(qū)劃定的規(guī)定。由此，從2012年之后，就開始了關(guān)于養(yǎng)殖行業(yè)禁養(yǎng)關(guān)停的工作，只是前幾年還是小范圍的禁養(yǎng)關(guān)停，但從2016年至2017年間，幾乎在全國范圍內(nèi)都在進行一次性、政策性、全面的養(yǎng)殖行業(yè)的禁養(yǎng)關(guān)停，而范圍之大，力度之強，作為我們專業(yè)拆遷律師都是始料未及的。甚至出現(xiàn)一些頗具規(guī)模的養(yǎng)殖場，環(huán)評手續(xù)非常齊全的養(yǎng)殖場，也遭遇了禁養(yǎng)關(guān)停的事實。誠然，這種情況在實務(wù)中非常常見，我們通過實際的代理案件也發(fā)現(xiàn)一些并非靠近自然風(fēng)景區(qū)、居民生活區(qū)、科研區(qū)、或者水源保護地等的養(yǎng)殖企業(yè)同樣關(guān)停，這些與環(huán)境影響沒有直接關(guān)聯(lián)關(guān)系的相關(guān)養(yǎng)殖行業(yè)也面臨關(guān)停困境。此種政策性、運動式關(guān)停，拆遷方往往不講任何條件，只是進行實際關(guān)停，甚至往往不談補償，或者補償相對較低，更有甚者只關(guān)停不拆遷，最終導(dǎo)致被拆遷企業(yè)得不到補償。

三、環(huán)保關(guān)停現(xiàn)狀。眾所周 知，所謂環(huán)保關(guān)停，是指在國家新的環(huán)保法頒布之后，特別是隨著近兩年大氣污染，霧霾天氣的增多，促使相關(guān)部門加大實施環(huán)保監(jiān)察力度。直接導(dǎo)致各地的涉及環(huán)保污染的行業(yè)，也遭遇大范圍的關(guān)停。例如化工廠、家具裝修裝飾廠、煤炭相關(guān)行業(yè)，由于會對大氣污染產(chǎn)生重大影響，因此都被納入到環(huán)保關(guān)停的范疇。特別是京津冀地區(qū)，更是一個重點敏感的區(qū)域，關(guān)停力度更是非常之大。近幾年來，對中小企業(yè)不動產(chǎn)影響最大的往往就是以下幾個方面：一個是養(yǎng)殖場的禁養(yǎng)關(guān)停，在實踐中拆遷方對這種養(yǎng)殖場，往往不區(qū)分養(yǎng)殖的行業(yè)。我們在實務(wù)中遇到的，一開始都是家禽類的養(yǎng)殖，例如養(yǎng)鵝、養(yǎng)鴨、養(yǎng)雞、養(yǎng)豬、養(yǎng)牛、養(yǎng)羊等。但通過接觸到的類似案件越來越多，我們發(fā)現(xiàn)，往往實務(wù)當(dāng)中，存在“一邊趕”“一刀切”的現(xiàn)象。我們甚至看到一些養(yǎng)水貂的、養(yǎng)孔雀的等等類似養(yǎng)殖企業(yè)，也被納入到了關(guān)停序列當(dāng)中?？偠灾?，不論養(yǎng)什么，都要被關(guān)停。結(jié)合上述提到的幾方面因素，恰恰就導(dǎo)致了一些以往經(jīng)營非常好的中小企業(yè)無辜被納入到一種可能瀕臨倒閉，甚至無法持續(xù)經(jīng)營的狀態(tài)?！緦I(yè)評析】

綜合分析養(yǎng)殖場的禁養(yǎng)問題，環(huán)保關(guān)停問題、違建拆除問題，結(jié)合我所多年代理類似案件，總結(jié)實務(wù)經(jīng)驗，得出以下幾項共同特點。本文在此提出，希望能與廣大中小企業(yè)主共同分享。第一個特點是政策性。所謂政策性，就是不區(qū)分用地范圍，或者經(jīng)營行業(yè)，甚至不區(qū)分 企業(yè)對所處地塊的區(qū)域環(huán)境以及對當(dāng)?shù)卣５耐恋乩?，是否?gòu)成了危害影響，以致危害到了何種程度。拆遷方都以大的政策背景為由，進行“一刀切”的拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停。第二個特點是運動式。所謂運動式，往往體現(xiàn)的就是關(guān)停行為非常緊迫、關(guān)停程度非常激烈。例如拆遷方在時間緊，任務(wù)重的壓力之下。通常都是上級給下級只規(guī)定時間，任務(wù)都是有具體時間要求的。諸如上級政府要求下級相關(guān)部門到了哪個時間點必須完成90%，到了最后的時間點必須完成100%?，F(xiàn)實中我們從各種的新聞中也能看到，例如最近沈陽的一則新聞，就報道稱300多家養(yǎng)殖場必須在8月25號之前全部關(guān)停。

第三個特點就是手段重。由于相關(guān)部門在執(zhí)行拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停時承受著“時間緊任務(wù)重”的壓力，因此執(zhí)行手段非常重。通常情況下如果企業(yè)到期不關(guān)停，相關(guān)部門輕則斷水?dāng)嚯姅嗦?，重則強拆、強制關(guān)停。拆遷方因具有一個有恃無恐的身份，往往執(zhí)行手段比較重。整體評價這種政策性運動式的拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停行為，與之對應(yīng)的通常是舉報式行為。對于此類情形，相關(guān)職能部門，往往是“睜一只眼閉一只眼”，通常只要企業(yè)主能把相關(guān)舉報人穩(wěn)定住，對方也許就不再查相關(guān)環(huán)保、違建問題了。否則，職能部門才會持續(xù)運用法律手段對企業(yè)主進行施壓，迫使關(guān)停。舉報式行為通常都有緩沖的空間，但相對于當(dāng)前的這種政策性運動式的關(guān)停、禁養(yǎng)、拆違，緩沖空間就非常之小了。但是在此，北京吳少博律師事務(wù)所提醒廣大企業(yè)主，在遭遇政府拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停，必須要清楚一點，不管對方采取哪種手段，文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請經(jīng)過本團隊同意并注明出處。都要在法律的框架之內(nèi)行為，否則將構(gòu)成行政行為違法。我們在維權(quán)實務(wù)中遇到許多養(yǎng)殖企業(yè)，都被歸結(jié)到‘小散亂污’行列，通常其都帶有一定的家庭式或者作坊式的特點。在當(dāng)時情況之下某個地域范圍內(nèi)可能還會進行鼓勵，對企業(yè)的環(huán)評、土地性質(zhì)以及合法性，都沒有要求。甚至依據(jù)相關(guān)鼓勵式政策，企業(yè)還拿到了養(yǎng)殖補貼等等。同樣的，我們也遇到過很多企業(yè)發(fā)展成了當(dāng)?shù)氐募{稅大戶，成為當(dāng)?shù)氐臉?biāo)桿性企業(yè)，甚至得到了政府某方面的獎勵。但一旦面臨政策性關(guān)停，可能最終的結(jié)果往往必然是禁養(yǎng)、關(guān)?；蛘卟疬`。

由此可見，企業(yè)一旦遭遇這種政策性的運動式的關(guān)停，最終的結(jié)果往往不盡如人意。對此，北京吳少博律師事務(wù)所，除了對此類事件進行評判之外，更多的是要進行關(guān)注分析，找出政府職能部門會從哪些角度給企業(yè)主施加壓力，進而來達到關(guān)停、禁養(yǎng)、拆違的目的。北京吳少博律師事務(wù)所根據(jù)多年維權(quán)實務(wù)經(jīng)驗總結(jié)得出以下幾點：

第一，企業(yè)不動產(chǎn)的合法性。（1）土地的角度。首先，從被拆遷土地的使用、土地的性質(zhì)、土地的權(quán)屬等方面，判斷土地是不是合法的狀態(tài)。例如，企業(yè)的性質(zhì)不能做養(yǎng)殖，因為是工業(yè)用地。或者，企業(yè)明明劃在養(yǎng)殖區(qū)范圍之內(nèi)，是養(yǎng)殖用地，卻用做了工業(yè)生產(chǎn)，這就是違背了土地的使用用途。其次，土地性質(zhì)，企業(yè)明明是集體土地、耕地，但卻用于了工業(yè)生產(chǎn)，況且又是租賃性質(zhì)，這樣就改變了土地性質(zhì)。最后，則是土地權(quán)屬問題，一般情況下養(yǎng)殖企業(yè)的占地只具備租賃權(quán)，但這種租賃權(quán)在我們國家是不被認(rèn)可的。因為現(xiàn)行法律不認(rèn)可租賃權(quán)成為一種物權(quán)，既然不是物權(quán)，那么當(dāng)企業(yè)遇到這種不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情況，就很難獲得相應(yīng)的補償。（2）房屋的角度。企業(yè)房屋的用途，使用年限，是否取得了相關(guān)的建設(shè)工程許可或者房產(chǎn)手續(xù)，房屋是否存在質(zhì)量安全問題等等。以上因素都足以撼動企業(yè)主所依賴的土地和房屋作為不動產(chǎn)可進行持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的想法。

再進一步分析，我們會發(fā)現(xiàn)從民事角度講，企業(yè)主和土地出租方形成的租賃關(guān)系上，拆遷方可以要求出租方解除與企業(yè)主之間的租賃合同。換言之從行政法律關(guān)系角度講，假如企業(yè)主沒有取得相關(guān)的土地或房產(chǎn)手續(xù)，相關(guān)政府部門還可以對企業(yè)主實施行政處罰行為。甚至，對方也可能將其引導(dǎo)到刑事法律關(guān)系上，例如涉及到違法占地，違法用地等問題，以及變更土地性質(zhì)的問題，最終都有可能被引導(dǎo)到刑事法律關(guān)系的范疇。以上種種，都是對方打壓企業(yè)主心理壓力以期達到拆違、禁養(yǎng)、關(guān)停目的的部分手段。

第二，企業(yè)環(huán)保的不達標(biāo)。拆遷方可以直接從環(huán)保作為切入點。例如，企業(yè)沒有環(huán)評備案，亦或環(huán)保設(shè)施和實地排污不合格。結(jié)合這些角度，對方可以直接關(guān)停企業(yè)，造成企業(yè)無法持續(xù)經(jīng)營的后果。

第三個，企業(yè)的相應(yīng)合法手續(xù)的取得漏洞。例如工商許可未進行延期注冊，稅務(wù)存在偷稅漏稅現(xiàn)象，消防設(shè)施預(yù)案不達標(biāo)等等。以上這些也足以對企業(yè)主形成巨大的心理沖擊。綜合上述特點總結(jié)，北京吳少博律師事務(wù)所從維權(quán)實務(wù)角度向廣大中小企業(yè)主指導(dǎo)分析了如何密地圍繞拆遷方的手段來維護自己的合法權(quán)益。

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