第一篇：大連離婚繼承律師講解婚內(nèi)借款的處理方式

張德軍律師，{大連離婚繼承律師}，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于遼寧添贏律師事務(wù)所，先后畢業(yè)于東北財經(jīng)大學(xué)工商管理系、大連海事大學(xué)法律系。先后為政府機關(guān)、國有企事業(yè)單位、外資企業(yè)、社會團體等幾十家單位提供法律顧問服務(wù)。主要負(fù)責(zé)大連及東三省的刑事辯護、房地產(chǎn)與建筑工程、婚姻家庭、勞動工傷、公司等法律事務(wù)。

婚內(nèi)借款，用不用還！

【案情簡介】

陳女士和孫某于2007年7月登記結(jié)婚，雙方約定財產(chǎn)各自所有，2009年7月，因?qū)O某打理生意急需用錢，從陳女士手里拿了10萬元，并立下借據(jù)一張。2009年11月，陳女士向?qū)O某提出離婚并要求償還10萬元借款。孫某同意離婚但是拒絕償還借款，理由是夫妻關(guān)系期間借款無效。那么，陳女士可否要回這10萬元的借款呢？

【律師解答】

婚內(nèi)夫妻互借合同的效力，婚內(nèi)借款其實質(zhì)仍是借貸關(guān)系?！逗贤ā凡⒉唤褂蟹蚱奚矸莸淖匀蝗俗鳛榻杩詈贤闹黧w，并且婚姻法也明確規(guī)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可以擁有個人專屬的財產(chǎn)，因而婚內(nèi)借款合同的效力應(yīng)予肯定，但是要認(rèn)定婚內(nèi)借款關(guān)系是否成立，應(yīng)綜合陳女士出具的借條以及陳女士與孫某之間關(guān)于財產(chǎn)歸屬的約定等條件進(jìn)行認(rèn)定。

夫妻財產(chǎn)共同制為通常狀態(tài)，而財產(chǎn)分別制為特殊形態(tài)。我國《婚姻法》第19條確立了夫妻個人財產(chǎn)制度，夫妻雙方可以獨自擁有自己的個人財產(chǎn)，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有，該約定對夫妻雙方具有約束力。陳女士與孫某之間的關(guān)于婚后財產(chǎn)歸屬的約定是雙方真實意思表示，合法有效。結(jié)合本案的客觀事實，陳女士與孫某之間的婚內(nèi)借款系合法民事行為，雙方的借款關(guān)系成立并有效，應(yīng)受法律保護。因此，對于該10萬元的借款孫某應(yīng)當(dāng)向陳女士償還。

需要注意的是：根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，婚后財產(chǎn)一般屬于共同財產(chǎn)，只有當(dāng)雙方有特殊約定時才可能實行財產(chǎn)分別制。因而，在認(rèn)定婚內(nèi)財產(chǎn)的性質(zhì)時，主張財產(chǎn)分別制或者某財產(chǎn)為夫妻一方個人財產(chǎn)的一方應(yīng)該對其主張負(fù)舉證責(zé)任，若其舉證不能，則應(yīng)推定為夫妻共同財產(chǎn)。如果本案中陳女士不能舉證證明其與孫某之間的“婚內(nèi)財產(chǎn)各自所有”的證據(jù)，其返還10萬元借款的請求將無法得到支持。

第二篇：律師辦理離婚、繼承等婚姻家庭案件

律師辦理離婚、繼承等婚姻家庭案件

程序及方法

作者：冠軍律師

第一部分 律師辦理離婚案件的技巧及方法

一、律師接待離婚案件需要了解的內(nèi)容。

律師遇到婚姻案件，可以先傾聽當(dāng)事人進(jìn)述其婚姻經(jīng)過、子女養(yǎng)育情況以及婚后財產(chǎn)情況。之后根據(jù)當(dāng)事人敘述再有針對性的了解以下幾個方面：

1）婚姻基礎(chǔ)方面。是指當(dāng)事人雙方相識及戀愛的過程以及婚姻關(guān)系締結(jié)的時間、地點等。

2）子女撫養(yǎng)方面。是指當(dāng)事人生育子女的時間、子女的撫育過程，目前子女的就讀情況、對父母感情狀態(tài)是否知曉、十歲以上子女對父母離婚后隨哪一方的意見等。

3）夫妻感情方面。是指當(dāng)事人雙方婚后感情變化過程以及具體事例，目前雙方婚姻生活狀況、是否分居等。4）財產(chǎn)分割方面。律師可以分以下10部分了解：

1、房產(chǎn)情況。購房的時間、地點，所購房產(chǎn)的狀態(tài)，即現(xiàn)房還是期房。房產(chǎn)性質(zhì)，比如，是商品房、售后公房、經(jīng)濟適用房等。房產(chǎn)購置時的合同價格。購置支付房款的來源。若購房時有貸款，可以了解首付情況、貸款數(shù)額、主貸人、截止目前貸款余額的本金。房產(chǎn)證記載的產(chǎn)權(quán)人信息。房產(chǎn)有無其它抵押。該房目前實際居住人情況。該房產(chǎn)內(nèi)的戶口情況。其它房產(chǎn)相關(guān)情況。

2、存款情況。雙方名下有無存款，相互是否知曉；有否對方的存、取款憑條或知悉對方當(dāng)事人的開戶行、賬號等；存款的大約數(shù)額。

3、股票情況。雙方名下的股票賬號的開戶證券公司。股票資金賬號和股東代碼。目前股市內(nèi)大約市值。是否以本人的名義開戶。

4、家具電器情況。了解家具電器的大約市值，除非有特別貴重的相關(guān)財物。

5、貴重金屬、物品情況。了解雙方持有貴重金屬、基金、貴重古玩字畫及其它有較大價值的動產(chǎn)財物的情況。

6、車輛擁有情況。汽車款型；牌照號；購買時間、有無貸款以及還貸情況、購買價值；目前車輛車籍所有人及實際使用人；目前車輛市值。

7、公司、企業(yè)股權(quán)擁有情況。公司、企業(yè)的名稱。公司、企業(yè)注冊的時間、注冊地、注冊資金。公司、企業(yè)股東人數(shù)、持股比例。公司、企業(yè)注冊后股金有無變動情況。公司、企業(yè)財務(wù)情況、上年底會計報表所有者權(quán)益情況。當(dāng)事人對公司、企業(yè)的態(tài)度。其它公司、企業(yè)相關(guān)信息。

8、其它共同財產(chǎn)擁有情況。

9、當(dāng)事人雙方婚前財產(chǎn)擁有情況。

10、雙方有無財產(chǎn)約定。

5）目前對于婚姻的態(tài)度和期望方面。

二、律師代理和起訴

（一）向法院提起涉外離婚訴訟應(yīng)準(zhǔn)備的材料：

（1）委托人是境外中國公民：

1、委托人的身份證復(fù)印件；

2、委托人的護照及簽證復(fù)印件；

3、委托人簽名、并經(jīng)中國駐所在國領(lǐng)使館認(rèn)證的特別授權(quán)委托書；

4、委托人簽名、并經(jīng)中國駐所在國領(lǐng)使館認(rèn)證的起訴狀（如果是原告需提供）；委托人簽名、并經(jīng)中國駐所在國領(lǐng)使館認(rèn)證的離婚意見書（如果是被告）；

5、結(jié)婚證件（如果是原告）；委托人身份證、護照認(rèn)證件的，律師按程序辦理后提交。（2）境外外籍人士：

1、經(jīng)公證、認(rèn)證的委托人的護照或其它身份證明；

2、經(jīng)公證、認(rèn)證的委托人親筆簽名的特別授權(quán)委托書。若該委托書為外文版，應(yīng)在案件所在地人民法院指定的翻譯機構(gòu)取得翻 2

譯件；

3、委托人簽名、并經(jīng)公證及認(rèn)證的中文版民事起訴狀（如果是原告）；結(jié)婚證件（原告）；委托人簽名、并經(jīng)公證、認(rèn)證的離婚意見書（被告）。

（3）香港人士：

1、經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(wù)（香港）公司轉(zhuǎn)遞章的委托人的身份證件；

2、經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(wù)（香港）公司轉(zhuǎn)遞章的委托人的特別授權(quán)委托書；

3、經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(wù)（香港）公司轉(zhuǎn)遞章的委托人的中文起訴狀（原告）；離婚意見書（被告）；

4、結(jié)婚證件（原告）。

（4）澳門人士：

1、經(jīng)過中國法律服務(wù)（澳門）公司證明的委托人的身份證件；

2、經(jīng)過中國法律服務(wù)（澳門）公司證明的委托人的特別授權(quán)委托書；

3、經(jīng)過中國法律服務(wù)（澳門）公司證明的委托人的中文起訴狀（原告）； 經(jīng)過中國法律服務(wù)（澳門）公司證明的委托人的離婚意見書（被告）；

4、結(jié)婚證件（原告）。

（5）臺灣人士：

1、經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的身份證件；

2、經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的特別授權(quán)委托書；

3、經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的起訴狀；經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的離婚意見書（被告）；

4、結(jié)婚證件。

（二）限制被告出境。（個別地區(qū)適用）

1、若存在被告出境可能對案件審理造成不利影響的情況，立案時，律師可向法院申請限制被告出境。律師應(yīng)詢問每次限制出入境的時間，及時提交延長申請。

2、律師申請限制被告出境，應(yīng)提交書面申請，并在限制出境申請書上寫明申請人、被申請人基本情況、申請限制出境的事實理由、3

提交必要相關(guān)證據(jù)，以及交繳保證金。

（三）立案時的注意事項：

1、律師代理離婚案件，一般情況下只能接受委托人一般授權(quán)代理。如果由于委托人在國外不方便回國應(yīng)訴，或委托人在訴訟過程中即將出國，以及其它特殊原因，委托人不能親自參加出庭的情況下，委托人可對律師做特別授權(quán)代理，并制作特別授權(quán)委托書。關(guān)于特別授權(quán)代理的具體辦理方式，律師還應(yīng)及時與案件承辦法官聯(lián)系，按案件所在地法院的要求辦理相關(guān)手續(xù)。

2、律師做特別授權(quán)代理的，應(yīng)在授權(quán)委托書中載明委托權(quán)限，包括但不限于代為起訴，應(yīng)訴，承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，和解，調(diào)解，簽收法律文書，上訴等。

3、律師立離婚案件，起訴狀應(yīng)由委托人本人親自簽名。

4、委托人為外籍、港澳臺人士且在國內(nèi)的，若授權(quán)委托書未進(jìn)行公證，立案時委托人須到場。

5、律師代理離婚案件，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定收取代理費用，不適用風(fēng)險代理收費方式。

6、除港、澳、臺，律師接受其他外籍人士委托，相關(guān)的法律文件先由該國律師、公證員公證、由該國外交機構(gòu)公證后，再交由我國駐外領(lǐng)館認(rèn)證。

7、若結(jié)婚證件系中國境外頒發(fā)，或港澳臺地區(qū)頒發(fā)，結(jié)婚證件應(yīng)作好相應(yīng)的公證、認(rèn)證、證明等手續(xù)。

8、離婚意見書包括以下事項：委托人的姓名、護照號碼、身份基本狀況；委托人婚姻締結(jié)的基本情況；委托人對于是否同意離婚的明確態(tài)度；委托人對于子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的明確態(tài)度；委托人對于是否提起精神損害賠償要求的態(tài)度；委托人親筆簽名，并做好相關(guān)公證、認(rèn)證手續(xù)。若離婚意見書為外文格式，在提交法院之前，律師應(yīng)在當(dāng)?shù)胤ㄔ褐付ǖ姆g機構(gòu)做好翻譯工作，并向法院提交外文件原件和翻 4

譯件原件。

三、離婚案件中，證據(jù)一般包括以下幾類：

1、書證，指以文字、符號所記錄或者表示的以證明待證事實的文書。比如，書信、文件、房產(chǎn)證、還款對賬單、遺囑、判決書等。

注意：律師收集書證、物證應(yīng)收集原件、原物。收集原件、原物有困難的，可以復(fù)制、拍照，或者收集副本、節(jié)錄本，但對復(fù)制件、照片、節(jié)錄本應(yīng)附證詞或說明，視聽材料的收集，應(yīng)明確其來源。

2、物證，指用物品的外形、特征、質(zhì)量等說明待證事實的一部分或者全部的物品。比如，當(dāng)事人之間饋贈的物品、夫妻之間爭吵時砸碎的電腦等。

3、視聽資料，指用錄音、錄像的方法記錄下來的有關(guān)案件事實的材料。比如，用錄音機錄制的當(dāng)事人的談話，用錄像機錄制的人物形象及其活動，用電子計算機儲存的數(shù)據(jù)和資料，QQ聊天記錄、MSN聊天記錄、電子郵件等。

注意： 律師向法院提交錄音資料，需注意提交錄音源文件，或磁帶原件。對于數(shù)碼、電子證據(jù)，應(yīng)刻錄成光盤，并整理出錄音資料的書面文字材料。

律師向法院提交照片，需要注意提交照片的電子源文件或原膠片，并沖洗或彩打出來，用A4紙按序列粘貼，注明證據(jù)名稱、拍攝時間、證實內(nèi)容等。

4、證人證言，指證人以口頭或者書面方式向人民法院所作的對案件事實的陳述。

注意：律師制作《調(diào)查筆錄》。被調(diào)查人陳述完畢，應(yīng)由其核對調(diào)查筆錄，并簽署“以上看過，無誤”字樣，并簽名、注明年月日。若調(diào)查筆錄多頁，被調(diào)查人應(yīng)在每頁簽字確認(rèn)。

5、當(dāng)事人陳述，指案件的直接利害關(guān)系人向人民法院提出的關(guān)于案件事實和證明這些事實情況的陳述。一般指起訴狀、答辯狀中的 5

相關(guān)內(nèi)容，及庭審筆錄。

6、鑒定結(jié)論，指人民法院指定的專門機關(guān)對民事案件中出現(xiàn)的專門性問題，通過技術(shù)鑒定作出的結(jié)論。比如醫(yī)學(xué)鑒定、傷殘鑒定、房價評估報告等。

7、其它可以證明案件事實的材料。

四、當(dāng)事人夫妻關(guān)系成立及夫妻感情的證據(jù)。

（一）原、被告身份的相關(guān)證據(jù)，是指律師應(yīng)收集：

1、原告身份證、戶口本、戶籍謄本、身份證明材料、護照等。

2、被告住所地的相關(guān)證明，如共同居住的房產(chǎn)證、居委會、物業(yè)公司證實被告形成居住地的相關(guān)證明、被告的戶籍登記情況。

3、若委托人或?qū)Ψ疆?dāng)事人是境外人士的，注意辦理委托人護照的公證、認(rèn)證手續(xù)以及收集對方當(dāng)事人相關(guān)的身份材料。

4、若委托人或?qū)Ψ疆?dāng)事人是港、澳、臺人士，注意收集當(dāng)事人的香港居民身份證、臺胞證等相關(guān)身份文件。

5、對于不在中國境內(nèi)的外籍人士人，應(yīng)提醒其護照應(yīng)進(jìn)行公證認(rèn)證后寄交國內(nèi)使用。

（二）當(dāng)事人夫妻關(guān)系成立的材料，是指：

1、若雙方存在事實婚姻關(guān)系，收集證人證言等相關(guān)證據(jù)；

2、若雙方系國內(nèi)民政局登記結(jié)婚，收集結(jié)婚證，或民政局出具的婚姻關(guān)系證明書；

3、若雙方系在外國注冊結(jié)婚，需收集注冊證明書并辦理相關(guān)公證、認(rèn)證手續(xù)。

4、若雙方系在港、澳、臺注冊結(jié)婚，需要收集相關(guān)結(jié)婚證明材料以及辦理相關(guān)的公證、轉(zhuǎn)遞、證明等手續(xù)。

（三）證實當(dāng)事人雙方夫妻感情狀況的證據(jù)。

如果律師代理原告，可以收集以下材料證實夫妻感情狀況：

1、鄰居、朋友、同事的證人證言、調(diào)查筆錄。

2、報警記錄、驗傷單據(jù)、醫(yī)院的診斷證明。其它涉及家庭暴力的證據(jù)。

3、離婚協(xié)議、電子郵件、信件、短信。

4、有配偶者與他人同居、或一方存在婚外婚的證據(jù)。

5、收集其它可以證明夫妻感情破裂的證據(jù)。

（四）對方當(dāng)事人是否存在過錯的證據(jù)。

五、子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的相關(guān)證據(jù)。

（一）律師收集子女判歸女方對其成長有利的證據(jù)，可以從以下因素考慮：

1、子女是否尚在二周歲之內(nèi)。

2、女方是否已做絕育手術(shù)。

3、子女是否一直跟隨女方生活。

4、女方工資收入是否相對穩(wěn)定。

5、女方的學(xué)歷情況。

6、女方的人格、思想素質(zhì)評價情況。

7、男方是否存在不良嗜好，如賭博、酗酒等惡習(xí)的。

8、男方是否有過錯的。

9、十周歲以上的子女的意愿。

10、其它子女隨母對其成長有利的因素。

（二）律師收集子女判歸男方對其成長有利的證據(jù)，可以從以下因素考慮：

1、女方是否有惡性傳染疾病，或有其他重大疾病。

2、女方是否長期在外不回家，不盡撫養(yǎng)義務(wù)。

3、男方是否已做絕育手術(shù)，或喪失、影響生育能力。

4、男方是否年紀(jì)偏大，再次生育的機率較小。

5、女方是否有不良嗜好或其他品質(zhì)問題。

6、女方是否有固定收入。

7、其它子女隨父對其成長有利的因素。

（三）若當(dāng)事人或?qū)Ψ疆?dāng)事人另有子女，應(yīng)注意收集相關(guān)證據(jù)以及對委托人獲得子女歸屬權(quán)的影響。

六、雙方共同財產(chǎn)及分割方式的相關(guān)證據(jù)。

（一）不動產(chǎn)分割的，應(yīng)取得產(chǎn)權(quán)證；若取得產(chǎn)權(quán)證有困難的，或產(chǎn)權(quán)證尚未辦出的，律師可以根據(jù)不動產(chǎn)所在地的相關(guān)規(guī)定調(diào)取產(chǎn)權(quán)登記信息。并注意以下問題：

1、若房地產(chǎn)權(quán)利證書上載明有未成年子女之外的第三人的名稱，因房產(chǎn)涉及案外人權(quán)益，法院一般不會在離婚案件中處理。

2、若房地產(chǎn)權(quán)利設(shè)有銀行貸款抵押，應(yīng)調(diào)查清楚該套產(chǎn)首付情況以及婚后還貸情況，并收集最近的還貸對賬單據(jù)。若購房款涉及婚前財產(chǎn)或涉及債務(wù)或其它抵押，相關(guān)證據(jù)律師也應(yīng)收集齊全。

3、涉案房產(chǎn)內(nèi)有戶口，律師應(yīng)調(diào)查清楚戶口掛靠人及與委托人的關(guān)系。

4、若當(dāng)事人雙方可能對房產(chǎn)市值有異議的，律師應(yīng)盡量了解和掌握涉案房產(chǎn)的市值。律師可以通過查詢互聯(lián)網(wǎng)或走訪房產(chǎn)所在地的中介公司等途徑了解以上信息。

5、若夫妻共同房產(chǎn)在國外，律師可準(zhǔn)備好相關(guān)房地產(chǎn)權(quán)利證書的公證、認(rèn)證件及翻譯件。

（二）存款。律師應(yīng)調(diào)查了解雙方當(dāng)事人的共同存款情況，即一方或雙方名下的銀行存款的基本信息，包括銀行賬戶的開戶名、賬號、大約的存款金額，銀行所在的地址等。

（三）股票。律師應(yīng)調(diào)查了解雙方當(dāng)事人的股票情況，即一方或雙方名下的股東代碼、資金賬戶的具體銀行、具體股票交易的對賬單、資金賬戶流水對賬單。

注意：

1、若不能得到對方當(dāng)事人的股票交易、資金賬戶的具體信息，律師可以委托法院在中央證券結(jié)算（上海、深圳）公司調(diào)查、或律師持調(diào)查令調(diào)查對方當(dāng)事人的股票交易詳細(xì)信息，同時獲取對方當(dāng)事人的股票資金賬戶，從而進(jìn)一步獲取對方當(dāng)事人股票的資金對賬單。

2、若當(dāng)事人雙方或一方不是以自己名義開戶炒股，律師可以建議當(dāng)事人收集代炒證據(jù)，另案提起財產(chǎn)所有權(quán)訴訟。

（四）家具、家電；貴重金屬、基金、貴重古玩字畫；較大價值的財物。律師可建議當(dāng)事人制訂財產(chǎn)清單或制訂相關(guān)表格詳細(xì)列明。

注意：若相關(guān)動產(chǎn)容易滅失，或者一方有可能轉(zhuǎn)移、隱匿，律師可以建議委托人采取攝像、證人證言等證據(jù)保全措施以固定相關(guān)證據(jù)。

（五）車輛。若當(dāng)事人雙方擁有車輛，律師應(yīng)向委托人索取行車證或其它可以證明共有車輛的證據(jù)，并調(diào)查了解車輛有無貸款、主貸人、車主記載、貸款余額本金、車輛上于何地牌照、車輛現(xiàn)值等信息，并應(yīng)詢問目前車輛的實際使用人。

（六）股權(quán)。律師應(yīng)向委托人詢問當(dāng)事人雙方名下的公司、企業(yè)的名稱，并根據(jù)當(dāng)事人提供的信息到相關(guān)工商行政管理局查詢公司、企業(yè)內(nèi)檔，打出基本信息，并應(yīng)掌握下列材料：

1、公司、企業(yè)申請設(shè)立的申請人；

2、公司、企業(yè)設(shè)立時的股東名冊、持股比例，注冊資金；

3、公司、企業(yè)注冊資金的變動情況；

4、公司、企業(yè)年檢的會計報告、及會計報表，包括資產(chǎn)負(fù)債表、利潤分配表。

5、公司股權(quán)變動情況。

6、律師在收集以上工商材料時，注意收集公司的基本賬戶和非基本賬戶信息，以便在需要時進(jìn)行資金查詢；

7、其它應(yīng)當(dāng)了解的情況。

七、庭審質(zhì)證階段

（一）律師在質(zhì)證時，應(yīng)注意，下列證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)：

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

2、與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

3、存有疑點的視聽資料；

4、無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；

5、無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

（二）律師就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以參照下列原則判斷：

1、國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；

2、物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；

3、原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；

4、直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；

5、證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

八、庭審辯論階段

（一）若律師發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人有重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的及虐待、遺棄家庭成員等情形之一，從而導(dǎo)致離婚的，可以建議委托人請求損害賠償“損害賠償”，“損害賠償”包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

（二）若發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，1、律師可以在分割夫妻共同財產(chǎn)時，建議委托人申請法院對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方少分或不分財產(chǎn)。

2、離婚后才發(fā)現(xiàn)的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。

（三）如律師發(fā)現(xiàn)委托人離婚后生活困難，可以建議委托人請求對方經(jīng)濟幫助。一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。

（四）若當(dāng)事人雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，律師發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時可以建議當(dāng)事人向另一方請求補償。

（五）律師發(fā)表第二輪辯論意見時，應(yīng)針對第一輪對方當(dāng)事人的辯論意見進(jìn)行辯論，辯論意見應(yīng)具備邏輯性和層次性。

九、其他應(yīng)注意的問題

（一）庭審結(jié)束的三個工作日之內(nèi)，律師應(yīng)向法院提交書面代理意見，并附卷一份。之后要與法院聯(lián)系，確定代理詞是否收到。

（二）人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)，律師可以建議當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨提起訴訟。

第二部分 律師代理繼承案件的技巧和方法：

一、需要了解的情況：

1）當(dāng)事人家庭成員組成情況。大致包括第一順序與第二順序繼承人的人選，是否有法定繼承人之外的其他權(quán)利人，如受遺贈人、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人、有繼承權(quán)利的胎兒以及是否存在轉(zhuǎn)繼承以及代位繼承的情況。

2）遺囑訂立情況。指律師要清楚系爭遺囑的形式是否合法有效、被繼承人是否前后立有多份遺囑、是否有公證遺囑、需要見證人在場的遺囑其見證人是否適格、遺囑是否為生活困難又沒有經(jīng)濟來源的繼承人保留必要的份額等。

3）遺產(chǎn)繼承開始后的遺產(chǎn)處理情況。是指是否有繼承權(quán)人放棄繼承以及喪失繼承權(quán)的情形發(fā)生。

二、繼承案件需要準(zhǔn)備的證據(jù) 1）相關(guān)人員是適格繼承權(quán)人的證據(jù)。

2）遺囑的形式及內(nèi)容是否完全合法有效的證據(jù)。

3）前后多份遺囑是否存在沖突以及它們效力順序先后的證據(jù)。

4）被繼承人的合理債務(wù)是否存在的證據(jù)。

第三部分 律師代理子女撫養(yǎng)權(quán)變更案件 的技巧和方法

一、需要了解的案件事實：

1）原離婚協(xié)議或者判決書對子女撫養(yǎng)權(quán)的約定或者判決情況。了解原離婚協(xié)議或者判決書對子女撫養(yǎng)權(quán)的約定或者判決情況，子女撫養(yǎng)權(quán)現(xiàn)狀的成因有充分的認(rèn)識。

2）子女生活教育現(xiàn)狀以及子女現(xiàn)在的態(tài)度。是指律師要清楚一方提出撫養(yǎng)權(quán)變更之訴的理由是什么，現(xiàn)在是否確實存在由對方撫養(yǎng)會嚴(yán)重不利于孩子健康成長的情形。

3）現(xiàn)有證據(jù)情況。要求律師結(jié)合當(dāng)事人的變更原因，搞清楚現(xiàn)在的證據(jù)是否充分，以便給當(dāng)事人合理的建議，制定科學(xué)的訴訟策 11

略。

二、離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)變更案件證據(jù)

1）對方撫養(yǎng)孩子對孩子健康成長明顯不利的證據(jù)。2）我方當(dāng)事人對孩子健康成長有利的證據(jù)。

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第三篇：夫妻間婚內(nèi)的借款協(xié)議有效嗎---重慶王艷律師文集

夫妻間婚內(nèi)的借款協(xié)議有效嗎---重慶王艷律師文集

王艷律師，畢業(yè)于西南政法大學(xué)，現(xiàn)供職于重慶精韜律師事務(wù)所，重慶市律師協(xié)會會員，中華全國律師協(xié)會會員。不僅具備深厚的法律理論基礎(chǔ)，而且具有豐富的實務(wù)實踐經(jīng)驗。多年來，專注于婚姻家庭法律事務(wù)、交通事故損害賠償法律事務(wù)及各類重大疑難復(fù)雜訴訟案件的辯護和代理。長期致力于婚姻家庭領(lǐng)域法律研究，諳熟婚姻家庭領(lǐng)域法律實務(wù)操作。近年來，代理了大量的婚姻家庭領(lǐng)域疑難案件，有效維護了當(dāng)事人的合法權(quán)益，受到業(yè)內(nèi)人士及廣大當(dāng)事人的一致好評。

案情：

黃先生和谷女士系夫妻關(guān)系，雙方于2009年12月登記結(jié)婚，婚后家庭各項收入均由谷女士保管和開支，2011年2月，黃先生因做生意向谷女士支取9萬元，并在谷女士的要求下向其立下借據(jù)一張，寫明今借款人民幣9萬元，借款人為黃先生，借款時間為2007年7月6日。后因雙方性格差異很大，爭吵不斷，2009年1月，谷女士 向法院起訴請求法院判令黃先生償還其欠款9萬元。

重慶精韜律師事務(wù)所王艷律師解析此案：

谷女士與黃先生之間的民間借貸法律關(guān)系不成立。谷女士要求黃先生償還的9萬元，屬于夫妻共同財產(chǎn)，谷女士與黃先生對該筆款項共同共有且有平等的處理權(quán)，故借款合同不具備履行的基礎(chǔ)和可能性，應(yīng)駁回谷女士的訴訟請求。理由如下：

本案中谷女士與黃先生之間沒有對婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)作出明確的書面約定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《婚姻法》的規(guī)定確定夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸屬，而谷女士在庭審時不能提供證據(jù)證明該借款屬于谷女士婚前的財產(chǎn)，也不能提供證據(jù)證明其屬于應(yīng)當(dāng)依照《婚姻法》

第十八條規(guī)定取得的個人財產(chǎn)，且谷女士與黃先生婚后家庭取得的財產(chǎn)一直由谷女士負(fù)責(zé)保管和進(jìn)行開支，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該9萬元的款項 屬于夫妻共同財產(chǎn)。

因該款項屬于夫妻共同財產(chǎn)，不能機械地依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，應(yīng)當(dāng)與一般的借款合同有所區(qū)別。從債的法律特征來看，債的關(guān)系作為一種財產(chǎn)法律關(guān)系，反映的是在財產(chǎn)分配、財產(chǎn)交換領(lǐng)域形成的經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關(guān)系，體現(xiàn)的是財產(chǎn)從一個主體轉(zhuǎn)移給另一個主體的流轉(zhuǎn)過程。夫妻共同所有的財產(chǎn)，在未明確各自的財產(chǎn)歸屬利用關(guān)系前，夫妻之間無法實現(xiàn)債的意義上的流轉(zhuǎn)。在夫妻共同生活中，夫妻共同財產(chǎn)有三種管理模式：一是夫妻一方單獨管理，二是夫妻各方單獨管理，三是夫妻雙方共同管理。某些財物由一方保管或使用，當(dāng)另一方需臨時使用時，就可能產(chǎn)生管理的僵局，往往會產(chǎn)生借用的行為，如果這種借用由于種種原因不能歸還時，不會產(chǎn)生法律上的后果，不是法律意義上的借貸關(guān)系，不需承擔(dān)必須償還的責(zé)任。本案中谷女士與黃先生雖然締結(jié)了一個形式上的借款合同，但其標(biāo)的物為屬于谷女士與黃先生雙方共同共有且有平等處理權(quán)的夫妻共同財產(chǎn)，該借款 合同不具備履行的基礎(chǔ)和可能性，故應(yīng)認(rèn)定該借款合同無效。