第一篇：上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)時登記的法律問題

上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)時登記的法律問題

一、問題的提出

自2002年11月13日長豐通信公告，重慶市涪陵華信實(shí)業(yè)有限公司擬轉(zhuǎn)讓其持有的長豐通信國家股權(quán)給金信信托投資股份有限公司以來，先后又有重慶國際信托投資有限公司受讓四川美豐，中泰信托投資有限責(zé)任公司受讓輕工機(jī)械、恒瑞醫(yī)藥、九發(fā)股份，金信信托投資股份有限公司受讓伊利股份，其有關(guān)的過戶手續(xù)，有的已辦理完畢，有的正在辦理過程中。

上述公告中，股權(quán)受讓方均為信托投資公司。但公告對信托投資公司運(yùn)用的收購資金的性質(zhì)都沒有揭示；對信托投資公司持有的上市公司股權(quán)，是登記為信托財產(chǎn)，還是登記為固有財產(chǎn)也都沒有明示。

信托投資公司收購或者持有上市公司股權(quán)，因持股目的、收購資金性質(zhì)等的不同，可以成立不同的法律關(guān)系。信托投資公司為固有財產(chǎn)目的持有上市公司股權(quán)，運(yùn)用的收購資金是公司的自有資金，取得的股權(quán)也登記為公司的固有財產(chǎn)；為信托目的持有上市公司股權(quán)，運(yùn)用的收購資金是公司受托管理的信托資金，取得的股權(quán)應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖樾磐胸敭a(chǎn)。

為信托目的持有上市公司股權(quán)，是我國信托法實(shí)施后的一項(xiàng)嶄新的信托業(yè)務(wù)。在實(shí)務(wù)操作中，直接涉及上市公司股權(quán)登記這一關(guān)鍵問題。不破解此題，股權(quán)作為信托財產(chǎn)的性質(zhì)確認(rèn)、出質(zhì)、清算、交收，證券權(quán)益派發(fā)以及業(yè)務(wù)查詢等一系列措施，就難以落到實(shí)處。如何建立針對信托特點(diǎn)的登記結(jié)算制度，直接關(guān)系到信托財產(chǎn)破產(chǎn)隔離制度的實(shí)施，信托活動法律風(fēng)險的防范，及證券監(jiān)管部門對提供信托途徑進(jìn)行上市公司收購有針對性的監(jiān)管。

二、從信托登記和證券登記的相關(guān)規(guī)定，看上市公司股權(quán)信托登記的必要性

根據(jù)《信托法》第十條的規(guī)定，設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)辦理登記手續(xù)。未辦理信托登記又不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力?？梢姡磐械怯浭恰缎磐蟹ā反_立的一項(xiàng)基本制度；信托登記以信托財產(chǎn)登記為表現(xiàn)形式；信托財產(chǎn)的登記類別、范圍以及登記程序和要求適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定；不依法進(jìn)行信托財產(chǎn)登記，將導(dǎo)致信托不產(chǎn)生效力的法律后果。

《證券法》第一百四十六條規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)為證券交易提供集中的登記、托管與結(jié)算服務(wù)。第一百五十一條規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)證券登記結(jié)算的結(jié)果，確認(rèn)證券持有人持有證券的事實(shí)，提供證券持有人登記資料?？梢?，證券登記必須由專門機(jī)構(gòu)辦理；證券持有人持有證券的事實(shí)須根據(jù)證券登記結(jié)果確認(rèn)。

因此，當(dāng)上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按《證券法》、《信托法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理登記手續(xù)。只有經(jīng)中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司上海分公司和深圳分公司辦理“上市公司股權(quán)信托登記”手續(xù)，信托投資公司持有的上市公司股權(quán)，才能既具有證券登記的法律效力，又具有信托登記的法律效力。

三、上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)的登記變更

1、上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)的三種交易途徑及法律文件

上市公司股東以股權(quán)設(shè)立信托。上市公司股東作為委托人，以自己或他人為受益人，將其合法持有的上市公司股權(quán)委托給受托人，由受托人以自己的名義對上市公司股權(quán)進(jìn)行管理、運(yùn)用和處分。委托人、受

托人和受益人之間成立股權(quán)信托關(guān)系，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)。這種途徑的基本交易文件是上市公司股東與受托人之間簽訂的《股權(quán)信托合同》。

信托資金購買上市公司股權(quán)。社會投資者作為委托人，以自己或他人為受益人，將其合法所有的資金委托給受托人，成立資金信托關(guān)系。受托人用信托資金購買上市公司股權(quán)，信托財產(chǎn)的表現(xiàn)形態(tài)發(fā)生轉(zhuǎn)換，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)。這種途徑的基本交易文件是委托人與受托人簽訂的《資金信托合同》；以及股權(quán)受讓方（受托人）與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方（上市公司股東）之間簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。

信托公司固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)交換。受托人將其合法持有的、屬于其固有財產(chǎn)的上市公司股權(quán)，與其受托管理的、屬于信托財產(chǎn)的資金相交換，信托財產(chǎn)的表現(xiàn)形態(tài)由資金轉(zhuǎn)換為上市公司股權(quán)。這種途徑的基本交易文件是委托人與受托人簽訂的《資金信托合同》，以及為實(shí)現(xiàn)固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)的交易而簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。

2、信托活動引起的上市公司股權(quán)持有人登記變更操作

在證券交易中，上市公司股權(quán)持有人發(fā)生變化時，應(yīng)及時對原有的登記記錄進(jìn)行修改，并據(jù)以確認(rèn)持有人持有上市公司股權(quán)的事實(shí)，明確持有人的股東身份及其權(quán)利義務(wù)。委托人將上市公司股權(quán)委托給信托投資公司時，可以憑借《信托合同》辦理登記變更，持有人由委托人變更登記為信托投資公司；信托投資公司用信托資金購買上市公司股權(quán)時，憑借《資金信托合同》和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》辦理登記變更，持有人由轉(zhuǎn)讓方變更登記為信托投資公司；信托投資公司以固有財產(chǎn)持有上市公司股權(quán)變更為以信托財產(chǎn)持有上市公司股權(quán)時，憑借《資金信托合同》和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》辦理登記變更，確認(rèn)持股性質(zhì)的變化。

3、股權(quán)持有人登記變更，可以確認(rèn)的法律事實(shí)

委托人將上市公司股權(quán)委托給信托投資公司，通過持有人的變更，可以確認(rèn)的法律事實(shí)是，根據(jù)《信托法》第十四條，信托投資公司因承諾信托而取得的財產(chǎn)是信托財產(chǎn)的規(guī)定，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)；根據(jù)《信托法》第十五條，信托財產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn)相區(qū)別的規(guī)定，上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)與委托人的其他財產(chǎn)區(qū)別開來。根據(jù)《信托法》第十七條，除設(shè)立信托前債權(quán)人已對該信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的，對信托財產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定，對作為信托財產(chǎn)的上市公司股權(quán)，非經(jīng)法定程序不能強(qiáng)制執(zhí)行；根據(jù)《證券法》的規(guī)定，變更（過戶）結(jié)果的登記是確認(rèn)證券持有人持有證券事實(shí)的依據(jù)，上市公司股權(quán)的持有人由委托人變更為信托投資公司，信托投資公司持有上市公司股權(quán)的事實(shí)，通過法定的登記變更程序得到確認(rèn)。

信托投資公司用信托資金購買上市公司股權(quán)，通過持有人的變更，可以確認(rèn)的法律事實(shí)是，信托投資公司管理的信托財產(chǎn)已由資金形態(tài)轉(zhuǎn)換為上市公司股權(quán)形態(tài)；根據(jù)信托法的規(guī)定，信托投資公司因信托財產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分或者其他情形而取得的財產(chǎn)，也歸入信托財產(chǎn)，因此，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)；根據(jù)證券法的規(guī)定，信托投資公司持有上市公司股權(quán)的事實(shí)，通過登記變更程序得到確認(rèn)。

信托投資公司的固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)相交換，盡管持有人形式上仍然為信托投資公司，但登記變更前后持有人的法律地位和持股性質(zhì)都發(fā)生了本質(zhì)性變化。為固有財產(chǎn)目的，信托投資公司不具有受托人的法律地位，所持有的上市公司股權(quán)也不具有信托財產(chǎn)的法律屬性；為信托財產(chǎn)目的，信托投資公司具有受托人的法律地位，所持有的上市公司股權(quán)具有信托財產(chǎn)的法律屬性。

四、涉及信托財產(chǎn)的股權(quán)持有人登記變更的特殊性

1、依據(jù)《股權(quán)信托合同》辦理上市公司股權(quán)持有人登記變更的特點(diǎn)

上市公司股東設(shè)立信托，依據(jù)是其與信托投資公司簽訂的《股權(quán)信托合同》，適用《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的有關(guān)規(guī)定。同目前開展的上市公司依據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的股權(quán)交易性登記變更相比較，具有本質(zhì)區(qū)別。

其一，股權(quán)信托法律關(guān)系的特殊性。依據(jù)《股權(quán)信托合同》成立信托關(guān)系，有委托人、受托人和受益人三方當(dāng)事人，缺少任何一方當(dāng)事人信托不成立。在信托法律關(guān)系設(shè)立時，信托財產(chǎn)要從委托人一方轉(zhuǎn)移到受托人一方，法律對轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)有登記要求的，應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，對這種登記，信托法稱之為信托登記。在信托法律關(guān)系存續(xù)期間，信托財產(chǎn)以受托人的名義持有，法律對信托財產(chǎn)有登記要求的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽谑芡腥嗣?。在信托法律關(guān)系終止時，根據(jù)信托文件的規(guī)定，信托財產(chǎn)可以歸屬于委托人、受益人以及其他第三人，這時也涉及登記變更問題，需要將信托財產(chǎn)的持有人由受托人變更為信托財產(chǎn)歸屬人。

其二，股權(quán)信托法律行為的特殊性。從行為目的看，作為信托財產(chǎn)的上市公司股權(quán)由委托人轉(zhuǎn)移給信托投資公司，以設(shè)立信托、管理或者處分上市公司股權(quán)為目的。委托人不能通過這種轉(zhuǎn)移取得轉(zhuǎn)讓對價，也不具有取得對價的可能性。從行為結(jié)果看，轉(zhuǎn)移完成后，委托人對上市公司股權(quán)仍然享有信托法規(guī)定的委托人的權(quán)利，而信托投資公司對上市公司股權(quán)盡管享有公司法規(guī)定的一切權(quán)利，卻不享有信托受益權(quán)。

其三，股權(quán)信托當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的特殊性。上市公司股權(quán)作為《股權(quán)信托合同》標(biāo)的，僅具有使其成為信托財產(chǎn)的法律屬性，而不具有有償轉(zhuǎn)讓的法律屬性。上市公司股權(quán)從委托人轉(zhuǎn)移到信托投資公司是《股權(quán)信托合同》的必要條件，但該轉(zhuǎn)移不具有對價，即委托人不享有取得轉(zhuǎn)讓對價的權(quán)利，信托投資公司不承擔(dān)給付對價的義務(wù)，否則就是違反信托法的行為。此外，信托投資公司不能將上市公司股權(quán)及其收益歸入其固有財產(chǎn)，更不享有信托收益。

2、依據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》辦理上市公司股權(quán)持有人登記變更的特點(diǎn)

信托投資公司用信托資金購買上市公司股權(quán)，與轉(zhuǎn)讓方簽訂涉及信托財產(chǎn)的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，交易完成后，信托投資公司作為受讓方持有的上市公司股權(quán)，具有信托財產(chǎn)的屬性。與目前開展的上市公司股權(quán)交易性登記變更相比較，其特點(diǎn)是：

首先，審核指標(biāo)不同。當(dāng)法律對上市公司股權(quán)受讓方有資格要求時，受托人作為受讓方，應(yīng)當(dāng)考察信托投資公司對信托財產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分狀況，以信托財產(chǎn)的財務(wù)指標(biāo)為判斷依據(jù)。不是受托人的情形，信托投資公司作為受讓方，應(yīng)當(dāng)考察其對固有財產(chǎn)的經(jīng)營管理狀況，以固有財產(chǎn)的財務(wù)會計指標(biāo)為判斷依據(jù)。

其次，法律保護(hù)程度不同。當(dāng)信托投資公司取得上市公司股權(quán)，進(jìn)行登記變更時，除將上市公司股權(quán)持有人由轉(zhuǎn)讓方變更為信托投資公司外，還應(yīng)當(dāng)標(biāo)記“信托”字樣，以區(qū)別持有該上市公司股權(quán)的信托投資公司是受托的，還是非受托的。前者，信托投資公司持有的上市公司股權(quán)屬于信托財產(chǎn)，受到信托法的特別保護(hù)；后者，上市公司股權(quán)屬于其固有財產(chǎn)，不受信托法的特別保護(hù)。

第二篇：淺論上市公司股權(quán)質(zhì)押的幾個法律問題

淺論上市公司股權(quán)質(zhì)押的幾個法律問題

內(nèi)容摘要：股權(quán)質(zhì)押作為一種新興的融資方式，尚存在許多值得研究的法律問題，本文結(jié)合我國現(xiàn)有的法律，對上市公司中的股權(quán)質(zhì)押中的五個問題進(jìn)行了初步探討：

1、上市公司股權(quán)質(zhì)押與股份公司股份轉(zhuǎn)讓的關(guān)系問題；

2、上市公司股權(quán)質(zhì)押登記的問題；

3、上市公司股權(quán)質(zhì)押的擔(dān)保期限問題；

4、孳息的范圍問題；

5、上市公司國有股權(quán)質(zhì)押時的國有資產(chǎn)保護(hù)問題。

關(guān)鍵詞：上市公司 股權(quán)質(zhì)押 擔(dān)保法

隨著我國證券市場的發(fā)展，上市公司的股權(quán)因其變現(xiàn)性極強(qiáng)，成為債權(quán)人樂于接受的質(zhì)押標(biāo)的,股權(quán)質(zhì)押必將成為一種越來越重要的融資方式。本文根據(jù)我國擔(dān)保法律和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，從理論上對上市公司股權(quán)質(zhì)押的幾個法律問題進(jìn)行了探討，評點(diǎn)了我國現(xiàn)行有關(guān)法律存在的問題，試圖對今后相關(guān)法律的完善有所裨益。

一、上市公司股權(quán)質(zhì)押與股份公司股份的轉(zhuǎn)讓的關(guān)系問題

上市公司股權(quán)質(zhì)押是指出質(zhì)人以其持有的上市公司股權(quán)為標(biāo)的而設(shè)定的一種權(quán)利質(zhì)押。出質(zhì)人可以是作為融資一方的債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的第三人。上市公司股權(quán)質(zhì)押的實(shí)質(zhì)在于質(zhì)權(quán)人獲得了支配作為質(zhì)押標(biāo)的的股權(quán)的交換價值，使其債權(quán)得以優(yōu)先受償。上市公司股權(quán)具有高度的流通性，變現(xiàn)性極強(qiáng)，是債權(quán)人樂于接受的擔(dān)保品。

股權(quán)質(zhì)押屬于權(quán)利質(zhì)押。在我國，股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保制度是由《擔(dān)保法》確立的。在《擔(dān)保法》頒布之前，我國民法對抵押與質(zhì)押未作區(qū)分，統(tǒng)稱為抵押。因此《擔(dān)保法》頒布之前的法律，無論是《民法通則》，還是《公司法》，都沒有質(zhì)押的概念。

《擔(dān)保法》第七十五條規(guī)定，“依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票”可以質(zhì)押，第七十八條對此作了進(jìn)一步的補(bǔ)充規(guī)定,“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得的價款應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第103條規(guī)定：以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用中華人民共和國公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定。而根據(jù)公司法的規(guī)定，公司股票分為記名股票和無記名股票，其轉(zhuǎn)讓方式是不同的，擔(dān)保法并未作出區(qū)分，那么，這兩種股票的出質(zhì)方式應(yīng)否不同？ 我們認(rèn)為，根據(jù)公司法的規(guī)定，記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，無記名股票的轉(zhuǎn)讓自股東將股票交付受讓人后發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力，因此，記名股票和無記名股票的出質(zhì)方式應(yīng)有所區(qū)別：以無記名股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)訂立質(zhì)押合同或背書記載質(zhì)押字樣，出質(zhì)人將股票交付質(zhì)權(quán)人即可，未經(jīng)背書質(zhì)押的無記名股票不能對抗第三人；以記名股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)訂立質(zhì)押合同或背書記載質(zhì)押字樣，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。[1]

二、上市公司股權(quán)質(zhì)押登記的問題

我國《擔(dān)保法》及《最高人民法院關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》關(guān)于以公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押區(qū)分上市公司和非上市公司做了不同規(guī)定，即：以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效；以有限責(zé)任公司及非上市股份有限公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。

根據(jù)上述規(guī)定，上市公司的股權(quán)質(zhì)押經(jīng)向中介機(jī)構(gòu)（亦可稱之為“與出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人無利害關(guān)系的第三人”）——證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記后，該股權(quán)質(zhì)押合同才始得生效，而且根據(jù)我國《公司法》、《證券法》及其他有關(guān)規(guī)定，該股權(quán)質(zhì)押的事實(shí)一般還應(yīng)該由出質(zhì)人在公告中予以披露，社會公眾也可以通過向證券登記機(jī)構(gòu)查詢的方式獲得該股權(quán)質(zhì)押的情況，從而使該股權(quán)質(zhì)押的事實(shí)為社會公眾所知悉，進(jìn)而使該股權(quán)質(zhì)押具有相當(dāng)?shù)墓玖凸帕?。這樣，就完全可以起到防止出質(zhì)人在質(zhì)押期限內(nèi)將該股權(quán)非法轉(zhuǎn)讓或者將其重復(fù)質(zhì)押給其他人的情況發(fā)生，從而為質(zhì)權(quán)人能夠順利實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)提供了非常有力的保障。[2]

但以登記作為質(zhì)押合同的生效條件仍存在以下問題：

登記是質(zhì)押合同生效的條件所引發(fā)的第一個問題是，這一規(guī)定對債權(quán)人是很不利的。因?yàn)槿绻|(zhì)押合同無效，債權(quán)人最多只能要求出質(zhì)人承擔(dān)締約過失責(zé)任，其債權(quán)還是沒有保障。但是如果登記是質(zhì)權(quán)生效的條件而不是質(zhì)押合同的生效條件，則對債權(quán)人就有利多了。因?yàn)槿绻怯捎诔鲑|(zhì)人的原因而沒有辦理質(zhì)押登記或者出質(zhì)人拒不辦理或協(xié)助辦理登記手續(xù)，則債權(quán)人就可以起訴出質(zhì)人違約，從而要求出質(zhì)人承擔(dān)違約責(zé)任，甚至可以要求法院強(qiáng)制出質(zhì)人協(xié)助辦理質(zhì)押登記手續(xù)。這里涉及到物權(quán)變動的一個根本性原則——原因（合同）與結(jié)果（物權(quán)變動）相分離的原則。我國現(xiàn)行法律對物權(quán)變動中的原因與結(jié)果的關(guān)系似乎應(yīng)該采取更為科學(xué)的嚴(yán)加區(qū)分的態(tài)度。這樣，既有利于債權(quán)人保護(hù)，也避免滋生糾紛。民法典草案的第296條改正了《擔(dān)保法》的這一錯誤，該條明確指出：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之時起設(shè)立。以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自股份出質(zhì)記載于股東名簿之時起設(shè)立?！币虼耍怯浭琴|(zhì)權(quán)生效的條件而不是質(zhì)押合同的生效條件，加強(qiáng)了對債權(quán)人的保護(hù)。

目前在上市公司股權(quán)質(zhì)押的實(shí)踐中存在的另一個問題是，股權(quán)質(zhì)押登記的渠道不暢。在現(xiàn)階段，根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，并非所有的上市公司流通股都可以辦理質(zhì)押登記。根據(jù)《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》的規(guī)定，綜合類證券公司可以以其自營的人民幣普通股票（A股）和證券投資基金券辦理質(zhì)押貸款登記，自然人及綜合類證券公司以外的其他法人持有的上市流通的人民幣普通股票尚不能辦理質(zhì)押登記。但是質(zhì)押是質(zhì)權(quán)人與出質(zhì)人協(xié)商的結(jié)果，如果自然人及綜合類證券公司以外的其他法人以其持有的上市流通的人民幣普通股股票出質(zhì)，債權(quán)人也接受了這種出質(zhì)，根據(jù)民法意思自治的原則，這種質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)是有效的。但是上市公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)當(dāng)經(jīng)過證券登記機(jī)構(gòu)登記后，質(zhì)權(quán)才能成立。目前我國證券市場上，中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司是法定的也是唯一的辦理上市證券登記業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，如果它不辦理這樣的質(zhì)押登記，無異于堵塞了訂立質(zhì)押合同的雙方辦理質(zhì)押登記的唯一渠道。這樣就造成了一個兩難的局面，一方面法規(guī)要求質(zhì)權(quán)必需登記才能設(shè)立，另一方面，法規(guī)又不允許唯一的法定機(jī)構(gòu)辦理登記，這無疑是十分荒謬的。這樣的結(jié)果違背了同股同權(quán)的法律原則，也阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與市場的穩(wěn)定。因此，無論是A股還是B股，無論其持有人的身份如何，無論辦理質(zhì)押登記的目的是為了擔(dān)保銀行貸款債權(quán)還是擔(dān)保其他債權(quán)，上市公司股權(quán)質(zhì)押登記業(yè)務(wù)都應(yīng)當(dāng)全面展開。

三、上市公司股權(quán)質(zhì)押的擔(dān)保期限問題

《擔(dān)保法解釋》第12條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人約定的或者登記部門要求登記的擔(dān)保期間，對擔(dān)保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力?！奔此痉ń忉尫穸藫?dān)保期間可以消滅擔(dān)保物權(quán)，這在理論上主要是基于物權(quán)法定原則，從實(shí)踐上主要是避免加大擔(dān)保成本，以有效保護(hù)債權(quán)人利益。[3]

但這一規(guī)定也有不合理之處。雖然根據(jù)物權(quán)法定原則，物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定，當(dāng)事人不能在法律之外另行創(chuàng)設(shè)物權(quán)。但是物權(quán)的種類有意定物權(quán)與法定物權(quán)之分，擔(dān)保物權(quán)是意定物權(quán)，是根據(jù)當(dāng)事人的意思自治而設(shè)定的。意定物權(quán)與法定物權(quán)的一個重要區(qū)別就在于，除了法律有強(qiáng)制性規(guī)定以外，當(dāng)事人可以對物權(quán)的有關(guān)內(nèi)容作出約定。《擔(dān)保法》對擔(dān)保期限沒有強(qiáng)制性規(guī)定，因而擔(dān)保期限屬于當(dāng)事人意思自治的范疇，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人自由約定。就質(zhì)押合同而言，擔(dān)保期限屬于《擔(dān)保法》第65條第（六）項(xiàng)規(guī)定的“當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)”。當(dāng)事人對擔(dān)保期限的約定只有違反法律的有關(guān)規(guī)定（如有《合同法》第52條規(guī)定的情形等）時，才導(dǎo)致無效?！稉?dān)保法解釋》在這個問題上走了一個極端。這樣的規(guī)定也不具有現(xiàn)實(shí)的可操作性。因?yàn)槿绻?dāng)事人約定了擔(dān)保期間，并且證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)在當(dāng)事人約定的擔(dān)保期間屆滿后解除了對出質(zhì)股權(quán)的登記，這時候，即使按照《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定，這個約定的擔(dān)保期間對質(zhì)權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力，質(zhì)權(quán)仍然存在，那么，這個質(zhì)權(quán)如何行使是很成問題的。因?yàn)楣善钡牧魍ㄐ?，在出質(zhì)人已經(jīng)賣出出質(zhì)的股票的情形下，質(zhì)權(quán)是存在于出質(zhì)股票的代位物——出質(zhì)人出賣股票所得的價金之上呢？還是由質(zhì)權(quán)人根據(jù)物權(quán)的追及效力，輾轉(zhuǎn)而尋得原出質(zhì)股票的現(xiàn)行持有人，而對其行使質(zhì)權(quán)呢？無論何種情況，質(zhì)權(quán)人都將處于尷尬境地。如果這個質(zhì)權(quán)是存在于出質(zhì)股票的代位物——出質(zhì)人出賣股票所得的價金之上，那么，對這個價金法律沒有規(guī)定妥當(dāng)?shù)谋Ｈ胧?，這種情形下，如果有質(zhì)權(quán)存在的話，這個質(zhì)權(quán)也與債權(quán)無異，只是一種請求權(quán)而已，而這又如何能擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)呢？因此，可以說《擔(dān)保法解釋》的這一規(guī)定既不符合法理，也不現(xiàn)實(shí)。所以，法律應(yīng)當(dāng)允許出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人約定質(zhì)押的期限，在證券登記機(jī)構(gòu)的電腦系統(tǒng)里錄入該期限，到期后質(zhì)權(quán)自動解除。

四、孳息的范圍問題

《擔(dān)保法》第六十八條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。前款孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用?！薄稉?dān)保法解釋》第一百零四條規(guī)定：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)的效力及于股份、股票的法定孳息?！边@兩個規(guī)定有沖突。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，質(zhì)押合同可以規(guī)定質(zhì)權(quán)的效力不及于孳息；質(zhì)權(quán)的效力是否及于孳息屬于當(dāng)事人意思自治的范疇。但是，《擔(dān)保法解釋》卻排除了當(dāng)事人意思自治的可能性。因此該司法解釋與《擔(dān)保法》相矛盾，從法理上來說應(yīng)是無效的。但在法律實(shí)踐中，各地各級法院卻都是唯司法解釋馬首是瞻。

這里需要解決的另外一個問題是，孳息的范圍的確定。關(guān)于股權(quán)孳息的范圍，現(xiàn)行法律、司法解釋都沒有明確的規(guī)定?！蹲C券公司股權(quán)質(zhì)押貸款管理辦法》第三十三條則規(guī)定：“質(zhì)押物在質(zhì)押期間所產(chǎn)生的孳息（包括送股、分紅、派息等）隨質(zhì)押物一起質(zhì)押。”由此推論，則配股不屬于孳息。至于其第三十三條第二款的規(guī)定：“質(zhì)押物在質(zhì)押期間發(fā)生配股時，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)購買并隨質(zhì)押物一起質(zhì)押。出質(zhì)人不購買而出現(xiàn)價值缺口的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)及時補(bǔ)足?！?這一款規(guī)定應(yīng)理解為質(zhì)權(quán)效力中的質(zhì)權(quán)保全權(quán)。所以筆者認(rèn)為股權(quán)的孳息包括股息、紅利、送紅股及因公積金轉(zhuǎn)增股本而發(fā)的股票等，不包括配股。但是實(shí)踐中常常把送紅股、配股與公積金轉(zhuǎn)增股本混為一談。送紅股與轉(zhuǎn)增股本的本質(zhì)區(qū)別在于，紅股來自于公司稅后利潤，只有在公司有盈余的情況下，才能向股東送紅股，它是將利潤轉(zhuǎn)化為股本。送紅股后，公司的資產(chǎn)、負(fù)債、股東權(quán)益的總額及結(jié)構(gòu)并沒有發(fā)生改變，但總股本增大了，同時每股凈資產(chǎn)降低了。而轉(zhuǎn)增股本卻來自于資本公積，它可以不受公司本可分配利潤的多少及時間的限制，只要將公司賬面上的資本公積減少一些，增加相應(yīng)的注冊資本金就可以了，雖然，從嚴(yán)格意義上來說，轉(zhuǎn)增股本不是對股東的分紅回報，但它并沒有給股東施加新的負(fù)擔(dān)，因此可以理解為股權(quán)的孳息。配股是指公司按一定比例向現(xiàn)有股東發(fā)行新股，屬于再籌資的手段，股東要按配股價格和配股數(shù)量繳納股款，完全不同于公司對股東的分紅，它在賦予股東一定的優(yōu)先購買權(quán)之外，還施加給股東一定的負(fù)擔(dān)，因此，配股不能理解為股權(quán)的孳息。

五、上市公司國有股權(quán)質(zhì)押時對國有資產(chǎn)的保護(hù)問題

對于上市公司大股東而言，普遍將所擁有的上市公司股權(quán)視為一種可利用的最有價值的資源，尤其是在其缺乏資金，或者有投資需要時，上市公司股權(quán)可以作為極佳的借款抵押品，既可解決資金的燃眉之急，同時卻并不影響其繼續(xù)行使上市公司大股東的各種權(quán)利，何樂而不為呢？當(dāng)然，既然將股權(quán)抵押了出去，一旦事出意外無法按期還款時，也就只能聽由銀行將股權(quán)拍賣處置了。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計，截至目前，深滬兩市約1200家上市公司中，已有超過100家發(fā)生了大股東所持上市公司股權(quán)部分甚至全部被凍結(jié)的事件，比例占上市公司總數(shù)約一成。[4]

大量高比例股權(quán)被大股東質(zhì)押出去的背后，有相當(dāng)可能性存在著這些股權(quán)被凍結(jié)、被拍賣，進(jìn)而導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的風(fēng)險——一旦上市公司大股東發(fā)生轉(zhuǎn)移，必然引起上市公司主營業(yè)務(wù)、高管人員、企業(yè)文化等等的變動，從而導(dǎo)致上市公司的動蕩，在有大量國有股存在的上市公司，還可能造成國有資產(chǎn)的流失。這種風(fēng)險是具有客觀可能性的，因?yàn)?，許多被質(zhì)押的股權(quán)是被銀行等金融機(jī)構(gòu)持有，而一旦銀行等機(jī)構(gòu)被迫成為大股東，相信他們是不會有長期經(jīng)營一家上市公司的愿望的，這必然導(dǎo)致相關(guān)上市公司大股東的再次變更，相關(guān)上市公司所可能面臨的風(fēng)險，就可想而知了。四砂股份就是一個典型例子，該公司兩年內(nèi)股權(quán)反復(fù)質(zhì)押，大股東三度易主，致使公司生產(chǎn)經(jīng)營完全陷入了困境。

在我國上市公司中，國有股占不小比例。根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審批，因此，國有股權(quán)的出質(zhì)也應(yīng)經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審批。但是，國有企業(yè)用所有者權(quán)益和負(fù)債形成的資產(chǎn)實(shí)際屬于企業(yè)法人財產(chǎn)，企業(yè)有權(quán)獨(dú)立支配并由其承擔(dān)民事責(zé)任。企業(yè)以其支配的各項(xiàng)財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保是法人財產(chǎn)權(quán)范圍的自主行為，國有資產(chǎn)管理部門不應(yīng)干預(yù)，也無法具體審查。[5]那么，如何保護(hù)上市公司的國有資產(chǎn)就成了的股權(quán)出質(zhì)時必須考慮的問題。

目前，為了加強(qiáng)上市公司國有股質(zhì)押的管理，規(guī)范國有股東行為，財政部已下發(fā)了通知，要求國有股東授權(quán)代表單位將其持有的國有股用于銀行貸款和發(fā)行企業(yè)債券質(zhì)押，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》及有關(guān)國有股權(quán)管理等法律法規(guī)的規(guī)定，并制定嚴(yán)格的內(nèi)部管理制度和責(zé)任追究制度。

根據(jù)《中華人民共和國財政部關(guān)于上市公司國有股質(zhì)押有關(guān)問題的通知》，國有股東授權(quán)代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押。國有股東授權(quán)代表單位用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50％。國有股東授權(quán)代表單位以國有股進(jìn)行質(zhì)押，必須事先進(jìn)行充分的可行性論證，明確資金用途，制訂還款計劃，并經(jīng)董事會（不設(shè)董事會的由總經(jīng)理辦公會）審議決定。

以國有股質(zhì)押的，國有股東授權(quán)代表單位在質(zhì)押協(xié)議簽訂后，按照財務(wù)隸屬關(guān)系報省級以上主管財政機(jī)關(guān)備案，并根據(jù)省級以上主管財政機(jī)關(guān)出具的《上市公司國有股質(zhì)押備案表》，按照規(guī)定到證券登記結(jié)算公司辦理國有股質(zhì)押登記手續(xù)。國有股東授權(quán)代表單位辦理國有股質(zhì)押備案應(yīng)當(dāng)向省級以上主管財政機(jī)關(guān)提交如下文件：

1、國有股東授權(quán)代表單位持有上市公司國有股證明文件；

2、質(zhì)押的可行性報告及公司董事會（或總經(jīng)理辦公會）決議；

3、質(zhì)押協(xié)議副本；

4、資金使用及還款計劃；

5、關(guān)于國有股質(zhì)押的法律意見書。

注釋：

[1]李國光等：《關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋理解與適用》第360頁，吉林人民出版社2000年第一版。

[2]吳春玉：《擔(dān)保法》關(guān)于股權(quán)質(zhì)押規(guī)定的缺欠及完善 中國律師網(wǎng) 2003-04-11 10:30:22

[3]李國光等：《關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋理解與適用》第87-88頁，吉林人民出版社2000年第一版。

[4]金豐：《銀河證券：上市公司遭遇另類隱患》，中國證券時報互動版(2001-12-12 14:19:40)

[5]李國光等：《關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋理解與適用》第363頁，吉林人民出版社2000年第一版。

湖北省宜昌市葛洲壩人民法院 楊曉谷

第三篇：01關(guān)于印發(fā)新疆維吾爾自治區(qū)非上市公司股權(quán)集中登記托管工作(精)

新疆維吾爾自治區(qū)人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)新疆維吾爾自治區(qū)非上市公司股權(quán)集中登記托管工作指導(dǎo)意見的通知

2010年04月01日“上市公司”“股權(quán)”

新政辦發(fā)[2010]70號伊犁哈薩克自治州,各州、市人民政府,各行政公署,自治區(qū)人民政府各部門、各直屬機(jī)構(gòu): 《自治區(qū)非上市公司股權(quán)集中登記托管工作指導(dǎo)意見》已經(jīng)自治區(qū)人民政府同意,現(xiàn)印發(fā)你們,請遵照執(zhí)行。

二〇一〇年三月二十九日 新疆維吾爾自治區(qū)

非上市公司股權(quán)集中登記托管工作指導(dǎo)意見

按照黨中央、國務(wù)院關(guān)于金融促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求和中國證監(jiān)會關(guān)于加快建設(shè)多層次資本市場的部署,為增強(qiáng)我區(qū)企業(yè)的直接融資和間接融資能力,維護(hù)非上市公司、股東和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益,現(xiàn)就我區(qū)非上市公司股權(quán)集中登記托管及其相關(guān)管理工作提出以下意見:

一、非上市公司股權(quán)集中登記托管的重要性

非上市公司股權(quán)集中登記托管,是指股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)接受非上市公司的委托,集中登記和托管全體股東的股權(quán),提供股權(quán)托管服務(wù),并以股權(quán)集中登記托管為基礎(chǔ),采取各種政策措施或市場手段支持企業(yè)發(fā)展。

實(shí)行非上市公司股權(quán)集中登記托管,對非上市公司股權(quán)的確權(quán)、登記、變更、轉(zhuǎn)讓等程序進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化管理,是企業(yè)產(chǎn)權(quán)股權(quán)化、股權(quán)資本化的前提,有利于促進(jìn)各類所有制企業(yè)實(shí)行規(guī)范化的改制重組,建立現(xiàn)代企業(yè)制度。通過登記托管機(jī)構(gòu)的平臺進(jìn)行信息收集、處理和提供,可以提高非上市公司的公信力,有利于吸

引各類社會資本和股權(quán)投資者進(jìn)行投資,建立股權(quán)質(zhì)押貸款等債務(wù)融資模式,為非上市公司直接融資和間接融資創(chuàng)造條件,緩解企業(yè)融資難、融資成本高的問題。

實(shí)行非上市公司股權(quán)集中登記托管,可以成為政府大力培育上市后備企業(yè)和推進(jìn)企業(yè)上市的工作平臺,形成金融支持企業(yè)發(fā)展的長效機(jī)制。通過有選擇地集中登記托管一批非上市公司的股權(quán),有利于各級政府利用財政稅收、土地和資源、擔(dān)保、信托、信貸等政策措施或市場手段,幫助有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)克服各種困難快速成長。通過完善公司治理、規(guī)范股權(quán)管理和信息披露、股權(quán)多元化、代辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式,發(fā)揮股權(quán)登記托管平臺作為多層次資本市場“預(yù)備班”的作用,不僅有利于各級政府有針對性地開展企業(yè)上市推進(jìn)工作,使一批股份公司盡快達(dá)到上市條件,而且通過股權(quán)登記管理中心與多層次資本市場搞好對接,有利于源源不斷地為主板、創(chuàng)業(yè)板、三板和境外市場輸送合格的上市公司。

二、股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)

本意見所稱股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu),是指經(jīng)自治區(qū)人民政府批準(zhǔn)成立的新疆非上市公司股權(quán)登記管理中心(以下簡稱“股權(quán)中心”。該中心為政府授權(quán)履行企業(yè)培育和上市推進(jìn)職責(zé)的事業(yè)單位,由自治區(qū)企業(yè)上市推進(jìn)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室管理。

股權(quán)中心負(fù)責(zé)開展非上市公司股權(quán)登記服務(wù)業(yè)務(wù)、股權(quán)托管服務(wù)業(yè)務(wù)、股權(quán)融資和債務(wù)融資服務(wù)業(yè)務(wù)。該中心不以營利為目的,在提供登記、托管服務(wù)的過程中不向企業(yè)收費(fèi)。

三、集中登記管理的范圍

實(shí)行股權(quán)集中登記托管的非上市公司范圍包括:(一全區(qū)注冊資本1000萬元以上的非上市股份公司的股權(quán),自愿申請且經(jīng)股權(quán)中心同意的,可以進(jìn)行集中登記托管。

(二全區(qū)注冊資本1000萬元以上或凈資產(chǎn)2000萬元以上的有限責(zé)任公司的股權(quán),自愿申請且經(jīng)股權(quán)中心同意的,可以進(jìn)行集中登記托管。

(三經(jīng)國家相關(guān)部門認(rèn)定的高新技術(shù)企業(yè),注冊資本300萬元以上,自愿申請且經(jīng)股權(quán)中心同意的,可以進(jìn)行集中登記托管。

(四其他非上市企業(yè)的股權(quán),經(jīng)股權(quán)中心同意可以集中登記托管。

接受登記托管的股權(quán),包括非上市公司的各類法人股、自然人股和國家股。

四、股權(quán)登記服務(wù)

登記業(yè)務(wù)是股權(quán)托管和其他工作的基礎(chǔ),股權(quán)中心和非上市公司及其股東應(yīng)當(dāng)認(rèn)真負(fù)責(zé)、誠實(shí)守信,相互配合做好股權(quán)登記工作。

(一初始登記。是指非上市公司股權(quán)在股權(quán)中心的首次登記。股權(quán)中心應(yīng)當(dāng)核對申請托管的非上市公司提交的股東名冊。申請人所提供的文件、資料符合托管要求的,股權(quán)中心與申請人簽訂《股權(quán)登記托管協(xié)議書》。股權(quán)中心在完成初始登記后,須向被托管公司出具正式的股東名冊,向股東統(tǒng)一出具《股權(quán)托管卡》。

(二變更登記。是指非上市公司股權(quán)狀況變更而發(fā)生的登記,包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資減資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、遺產(chǎn)繼承、財產(chǎn)分割、贈與和司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行等股權(quán)變更登記。股東合法持有的股權(quán),應(yīng)當(dāng)在變更事項(xiàng)發(fā)生后持有效證明文件,到股權(quán)中心辦理股權(quán)過戶登記。

(三注銷登記。是指已登記托管的非上市公司,因公司合并、破產(chǎn)、解散以及上市等情形而注銷在股權(quán)中心登記托管的行為。注銷登記由非上市公司提交申請及相關(guān)證明材料,股權(quán)中心辦理注銷手續(xù)。

(四質(zhì)押登記。是指股東質(zhì)押其合法持有的股權(quán)時,向股權(quán)中心辦理的股權(quán)質(zhì)押登記。出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)依法訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自股權(quán)質(zhì)押登記之日起生效。股權(quán)中心對質(zhì)押的股權(quán)進(jìn)行凍結(jié)。質(zhì)押合同解除或質(zhì)押登記期滿后,股權(quán)中心應(yīng)當(dāng)撤銷質(zhì)押登記,并對質(zhì)押的股權(quán)解除凍結(jié)。

【資料補(bǔ)充:(五撤銷托管登記。】

五、股權(quán)托管服務(wù)

股權(quán)中心應(yīng)當(dāng)根據(jù)業(yè)務(wù)范圍和實(shí)際需要,為非上市公司及其股東提供股權(quán)托管相關(guān)服務(wù)。

(一分紅派息。非上市公司與股權(quán)中心簽訂分紅派息委托協(xié)議。非上市公司在分紅、派息、配股日前15個工作日內(nèi)將股東大會分派決議、權(quán)益分派方案等文件提交股權(quán)中心,股權(quán)中心按照委托協(xié)議代理權(quán)益分派業(yè)務(wù)。

(二股權(quán)查詢。股權(quán)中心為被托管公司及其股東提供股權(quán)查詢服務(wù)時,申請人應(yīng)填寫查詢申請表,并提交身份證明等材料。

(三股權(quán)證明。股權(quán)中心為非上市公司股東辦理股權(quán)證明業(yè)務(wù)時,非上市公司應(yīng)當(dāng)提交身份證明資料,填寫股權(quán)證明申請書并寫明證明事項(xiàng),同時應(yīng)出具《股權(quán)托管卡》等相關(guān)證件。股東遺失股權(quán)托管卡,應(yīng)當(dāng)持有效證件到股權(quán)中心及時辦理掛失手續(xù)。股權(quán)中心應(yīng)當(dāng)依據(jù)申請受理掛失,即時辦理股權(quán)凍結(jié)。

(四信息發(fā)布。非上市公司根據(jù)相關(guān)規(guī)定和要求,可以在股權(quán)中心網(wǎng)站發(fā)布相關(guān)信息。非上市公司對外發(fā)布的信息遵循真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的原則,非上市公司對其所提供和發(fā)布的信息負(fù)責(zé)。

(五股權(quán)轉(zhuǎn)讓。非上市公司股東的股權(quán)可以在《公司法》和《證券法》規(guī)定的范圍內(nèi)自愿轉(zhuǎn)讓。涉及國有股權(quán)以及金融企業(yè)國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓,應(yīng)按照國家國有資產(chǎn)或金融管理的相關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。股權(quán)中心為股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供法規(guī)輔導(dǎo)、組織推介、市場定價等便利服務(wù),以體現(xiàn)股權(quán)價值,維護(hù)股東權(quán)益,確保股東利益不受損失。

【資料補(bǔ)充:掛失、股權(quán)凍結(jié)、股東資料變更、信息披露、咨詢服務(wù)】

六、股權(quán)融資和債務(wù)融資服務(wù)

在做好股權(quán)登記托管業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上,股權(quán)中心應(yīng)提供股權(quán)融資和債務(wù)融資服務(wù)。

(一股權(quán)融資服務(wù)。包括組織推進(jìn)增資擴(kuò)股、推介引入各類股權(quán)投資、促進(jìn)企業(yè)并購重組,引導(dǎo)企業(yè)在主板、創(chuàng)業(yè)板、三板或境外上市等。此外,應(yīng)當(dāng)為各類股權(quán)投資基金的運(yùn)行提供服務(wù)。

(二債權(quán)融資服務(wù)。包括協(xié)調(diào)和對接銀行貸款、發(fā)行短期融資券和中期票據(jù)、私募債權(quán)、融資租賃、集合信托、擔(dān)保融資、典當(dāng)?shù)取?/p>

（三）項(xiàng)目對接服務(wù)。采用融資輔導(dǎo)、培訓(xùn)、路演、集中洽談等形式，定期舉辦的各類投融資項(xiàng)目對接活動。

（四）協(xié)助落實(shí)各項(xiàng)政策。根據(jù)自治區(qū)企業(yè)上市推進(jìn)領(lǐng)導(dǎo)小組的安排，征詢和收集企業(yè)培育和上市推進(jìn)的企業(yè)需求，協(xié)調(diào)參與企業(yè)服務(wù)的各類專 業(yè)中介機(jī)構(gòu)，貫徹落實(shí)各項(xiàng)具體支持措施。

七、工作要求

（一）現(xiàn)已注冊成立的股份公司，自愿申請股權(quán)登記托管的，自本意 見下發(fā)之日起 2 個月內(nèi)到股權(quán)中心辦理股權(quán)登記托管手續(xù)。新設(shè)立的股份 公司，自愿申請股權(quán)登記托管的，自成立之日起 30 日內(nèi)到股權(quán)中心辦理股 權(quán)登記托管手續(xù)。符合條件的有限責(zé)任公司，自本意見下發(fā)之日起 6 個月 內(nèi)，可以自愿申請到股權(quán)中心辦理股權(quán)登記托管手續(xù)。今后每年增補(bǔ)登記托管公司的數(shù)量和時間，由自治區(qū)企業(yè)上市推進(jìn)領(lǐng) 導(dǎo)小組辦公室另行通知。

（二）在辦理初始登記業(yè)務(wù)時，非上市公司應(yīng)當(dāng)提供前兩年經(jīng)審計的 財務(wù)資料。進(jìn)入股權(quán)中心后，非上市公司每年四月底前應(yīng)當(dāng)及時報送經(jīng)審 計的年報。非上市公司及其股東應(yīng)保證所提交全部文件資料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，股權(quán)中心不對所收集的公司信息進(jìn)行核查。

（三）股權(quán)中心與登記托管的公司通過協(xié)議明確，非上市公司發(fā)生股 權(quán)變更、股權(quán)質(zhì)押等事項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)先到股權(quán)中心取得股權(quán)變更登記單、股 權(quán)質(zhì)押見證單、確權(quán)證明或更新的股東名冊等，再持相關(guān)資料到工商行政 管理部門辦理工商變更手續(xù)。

（四）各級政府要高度重視非上市公司股權(quán)集中登記、管理工作，切

實(shí)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，指定專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)，為股權(quán)集中登記、管 理創(chuàng)造良好的環(huán)境。

（五）自治區(qū)企業(yè)上市推進(jìn)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室要積極做好政府和兵團(tuán)各 部門的協(xié)調(diào)工作。自治區(qū)財政廳、國資委、經(jīng)信委、工商局、人民銀行烏 魯木齊中心支行、新疆銀監(jiān)局、新疆證監(jiān)局等各有關(guān)部門要大力支持，認(rèn) 真履行職責(zé)，共同抓好股權(quán)中心的建設(shè)工作，齊心協(xié)力完成培育企業(yè)和推 進(jìn)上市的重要

任務(wù)。

（六）股權(quán)中心要抓緊制定非上市公司股權(quán)集中統(tǒng)一登記、托管的相 關(guān)制度、辦法和操作細(xì)則。對出現(xiàn)的新情況、新問題，要及時上報自治區(qū) 企業(yè)上市推進(jìn)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室，積極研究和解決。

第四篇：09 新疆非上市公司股權(quán)登記管理中心股權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)操作指引

新疆非上市公司股權(quán)登記管理中心 股權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)操作指引

第一條 為明確非上市公司股權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)操作流程，根據(jù)《新疆非上市公司股權(quán)登記管理中心股權(quán)質(zhì)押融資指導(dǎo)意見》以及新疆非上市公司股權(quán)登記管理中心（以下簡稱“股權(quán)中心”）的相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，制定本指引。

第二條 自治區(qū)工商行政管理局及其直屬分局、各區(qū)縣工商行政管理（分）局是自治區(qū)股權(quán)質(zhì)押的登記機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)辦理股權(quán)出質(zhì)登記。

第三條 本操作指引所稱“股權(quán)”是指：在自治區(qū)各級工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊并在股權(quán)中心辦理了股權(quán)登記托管的非上市公司股權(quán)。

第四條 出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人訂立書面質(zhì)押合同后，應(yīng)及時到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記，其中以非上市公司股權(quán)出質(zhì)的，申請人向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理質(zhì)押登記前，應(yīng)向股權(quán)中心申請出具《股權(quán)質(zhì)押報告函》。

第五條 申請出具《股權(quán)質(zhì)押報告函》，應(yīng)當(dāng)向股權(quán)中心提交下列材料：

（一）擔(dān)保合同（主合同）和反擔(dān)保合同（股權(quán)質(zhì)押合同）；

（二）出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（加蓋公章）或身份證復(fù)印件；

（三）股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書（含相關(guān)聲明）；

（四）出質(zhì)股權(quán)所在公司章程；

（五）指定代表或共同委托代理人證明、受托經(jīng)辦人身份證原件和復(fù)印件；

（六）出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人為法人的，提交法定代表人證明書、法定代表人身份證復(fù)印件；

（七）出質(zhì)人為公司的，提交公司章程、股東會決議或董事會決議；

（八）法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定的其他文件。

第六條 股權(quán)中心根據(jù)申請人提交的相關(guān)資料和登記托管系統(tǒng)的登記事項(xiàng)，向工商管理部門出具《股權(quán)質(zhì)押報告函》，《股權(quán)質(zhì)押報告函》包括以下事項(xiàng)：

（一）出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的姓名或名稱；

（二）出質(zhì)股權(quán)所在公司的名稱；

（三）出質(zhì)股權(quán)的數(shù)額、持股比例；

（四）出質(zhì)股權(quán)的權(quán)屬狀態(tài)。

第七條 申請人辦理股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記，應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)提交下列資料：

（一）股權(quán)中心出具的《股權(quán)質(zhì)押報告函》

（二）《工商行政管理機(jī)關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》要求提交的其他資料：

第八條 申請人向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記后，憑借工商行政管理機(jī)關(guān)出具的《質(zhì)押登記通知書》，在股權(quán)中心辦理股權(quán)質(zhì)押設(shè)立凍結(jié)手續(xù)，股權(quán)中心在股權(quán)質(zhì)押登記信息系統(tǒng)登記，并向申請人出具《股權(quán)質(zhì)押設(shè)立凍結(jié)通知書》。

第九條 借款人和貸款人的名稱（姓名）、出質(zhì)股權(quán)所在公司的數(shù)額發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理質(zhì)押變更登記后，及時到股權(quán)中心辦理質(zhì)押同步變更登記。

第十條 出現(xiàn)以下情形，股權(quán)質(zhì)押合同當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押注銷或撤銷登記后，及時到股權(quán)中心辦理股權(quán)解除凍結(jié)手續(xù)，股權(quán)中心在股權(quán)質(zhì)押登記信息系統(tǒng)登記，并向股權(quán)質(zhì)押合同當(dāng)事人出具《解除股權(quán)質(zhì)押凍結(jié)通知書》。

（一）出現(xiàn)主債權(quán)消滅、質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)、質(zhì)權(quán)人放棄質(zhì)權(quán)或法律規(guī)定的其他情形導(dǎo)致質(zhì)權(quán)消滅的；

（二）質(zhì)權(quán)合同被依法確認(rèn)無效或者被撤銷的。

第十一條 股權(quán)中心應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請將股權(quán)出質(zhì)登記事項(xiàng)完整、準(zhǔn)確地記載于股權(quán)出質(zhì)登記信息系統(tǒng)中，供相關(guān)當(dāng)事人查閱、復(fù)制。

因自身原因?qū)е鹿蓹?quán)出質(zhì)登記事項(xiàng)記載錯誤的，股權(quán)中心應(yīng)當(dāng)及時予以更正。

第十二條 股權(quán)中心所涉股權(quán)出質(zhì)登記的有關(guān)文本，由中心統(tǒng)一制定，股權(quán)中心官方網(wǎng)站提供下載。

第五篇：不宜以顯失公平為由支持一方請求撤銷登記離婚時的財產(chǎn)分割協(xié)議的主張

不宜以顯失公平為由支持一方請求撤銷登記離婚時的財產(chǎn)分割協(xié)議的主張

一、案情簡介

李某某訴稱，其與包某某于1998年登記結(jié)婚，于2004年5月生育一女。包某某性格暴躁，雙方發(fā)生爭執(zhí)時對其又打又罵又抓。還不允許其正常休息，逼其下跪并寫保證書，甚至伙同自己的母親一起用針扎破其手指在保證書上按血手印。包某某經(jīng)常用自殺、自殘的方式來逼其順從自己的意志。歷經(jīng)多年婚姻生活的折磨，其對包某某心生恐懼。自2005年起包某某幾次提出協(xié)議離婚，但其看孩子年幼而猶豫不決。于是包某某多次到其單位和父母處哭鬧，使其無法正常工作，精神非常緊張。此時其即將與單位續(xù)簽勞動合同，由于擔(dān)心失去工作，精神壓力巨大。2006年11月2日，包某某又到單位找其簽字協(xié)議離婚，在威逼的同時，又表示如其能看在多年夫妻的情分上，放棄財產(chǎn)要求，將來再從一無所有爬起來，還會與其復(fù)合。在包某某這種哭鬧和威逼利誘下，其精神徹底崩潰，在父母及其他親屬均不知情的情況下鬼使神差地簽了字。事后，其認(rèn)為自己在精神狀態(tài)不清晰的情況下所簽的離婚協(xié)議不是真實(shí)的意思表示，更有悖于常理。因此，在雙方離婚時，本應(yīng)合理分割的夫妻共有的兩處房產(chǎn)成了包某某一人的財產(chǎn)。離婚協(xié)議中其每月承擔(dān)孩子撫養(yǎng)費(fèi)500元過高，如按照離婚協(xié)議書中的內(nèi)容執(zhí)行，其將失去生活來源并居無定所，該離婚協(xié)議顯失公平與公正，故請求重新分割夫妻共同財產(chǎn)，自己每月負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)300元，直到孩子18歲為止。

包某某辯稱，2006年11月2日的離婚協(xié)議書是李某某在精神狀態(tài)完全正常的狀態(tài)下自愿簽訂的。關(guān)于李某某所述我和我母親合伙用針扎破其手指在保證書上按手印之事，當(dāng)時我與李某某吵架后，我母親對李某某講，如果想繼續(xù)過，就寫一份保證書并按上手印。后我母親用針在李某某手指上扎了一下，李某某在保證書上按下手印，當(dāng)時的目的是讓李某某真正重視起來。關(guān)于孩子撫養(yǎng)費(fèi)同意其每月給付300元。

一審法院經(jīng)審理查明：2006年11月2日，李某某與包某某在民政局協(xié)議離婚。協(xié)議的主要內(nèi)容為：

1、雙方婚生子女由包某某直接撫養(yǎng)，李某某每月支付撫養(yǎng)費(fèi)500元直到孩子工作時為止。

2、房子兩處，一處歸包某某所有；另一處貸款房，離婚后歸包某某所有；貸款還完李某某協(xié)助辦理相關(guān)過戶手續(xù)。轎車1輛及存款2萬元?dú)w李某某所有。

二、法院裁判情況

一審法院認(rèn)為，夫妻雙方協(xié)議離婚，其所簽訂的離婚協(xié)議對雙方當(dāng)事失人均有約束力?，F(xiàn)李某某以包某某采取脅迫的方式，使自己在精神狀態(tài)不清晰的情況下簽訂離婚協(xié)議，該協(xié)議顯失公平和公正，要求重新分割離婚協(xié)議書中已分割的財產(chǎn)，包某某不同意李某某的主張。李某某無證據(jù)證明自己是被包某某采取脅迫的方式簽訂的離婚協(xié)議，李某某系大學(xué)本科學(xué)歷且在公司做業(yè)務(wù)工作，在簽訂離婚協(xié)議時，沒有證據(jù)證明其精神狀態(tài)不穩(wěn)定，不能按正常人的思維方式考慮問題。夫妻在簽訂關(guān)于共同財產(chǎn)分割的協(xié)議時，除了利益的因素外，更多地受到子女撫養(yǎng)及感情因素的影響，而不能像對待其他民事合同一樣，以等價有償作為唯一的標(biāo)準(zhǔn)。因此，對李某某關(guān)于財產(chǎn)分割的訴請本院依法予以駁回。李某某認(rèn)為離婚協(xié)議中給付孩子的撫養(yǎng)費(fèi)500元過高，要求每月給付撫養(yǎng)費(fèi)300元，包某某表示同意，本院予以支持。據(jù)此判決如下：1．駁回李某某關(guān)于重新分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟請求。2．李某某自2007年5月起每月給付子女撫養(yǎng)費(fèi)300元，直至其獨(dú)立生活時止。

一審判決后，雙方當(dāng)事人均未上訴。

三、主要觀點(diǎn)及理由

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)事人在離婚時就分割夫妻共同財產(chǎn)達(dá)成的協(xié)議，從本質(zhì)上說，是作為平等主體的、自然人之間就變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成的協(xié)議。根據(jù)民政部《婚姻登記條例》的相關(guān)規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)在為婚姻關(guān)系當(dāng)事人辦理離婚手續(xù)時，只是審查雙方是否自愿離婚以及是否對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題達(dá)成一致意見，并不對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查。換句話說，這類協(xié)議與當(dāng)事人簽訂的其他民事合同一樣，在發(fā)生爭議起訴至人民法院之前，并未經(jīng)過權(quán)威部門的實(shí)質(zhì)性審查。因此，賦予當(dāng)事人以司法救濟(jì)手段維護(hù)其合法權(quán)益是必要的。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第9條關(guān)于“男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請求”的規(guī)定，人民法院受理這類登記離婚后的財產(chǎn)糾紛，應(yīng)當(dāng)著重審查當(dāng)事人雙

方在簽訂財產(chǎn)分割協(xié)議時有無欺詐、脅迫的情形。本案中李某某不能舉證證明包某某在協(xié)議時采取了脅迫方式，對其訴訟請求應(yīng)予駁回。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案中李某某和包某某協(xié)議離婚時，將夫妻共有的兩處房產(chǎn)都給了包某某，在如今房價不斷上漲的情況下，這樣的協(xié)議結(jié)果對李某某顯然很不公平，強(qiáng)調(diào)保護(hù)婦女的權(quán)益也不能超過一定限度，故應(yīng)當(dāng)對夫妻共同財產(chǎn)重新予以公平合理的分割。

李春杰律師同意第一種觀點(diǎn)。因?yàn)榉蚱揠x婚時的財產(chǎn)分割協(xié)議與一般的民事合同不同，涉及雙方當(dāng)事人之間的感情因素、心理平衡或者出于彌補(bǔ)自己行為過失的心理等。有的當(dāng)事人可能因?yàn)橥庥龆庇跀[脫原來的婚姻關(guān)系，只能在財產(chǎn)方面作出讓步從而讓感情受到傷害的一方在經(jīng)濟(jì)上得到一些補(bǔ)償，獲得一些心理平衡；也有的當(dāng)事人雖然對配偶的感情發(fā)生了變化，但真正涉及離婚問題時還是從心理覺得對配偶有所虧欠，故在財產(chǎn)分割上愿意盡量多分給配偶一些甚至?xí)艞壢控敭a(chǎn)?；谶@些因素，夫妻離婚時的財產(chǎn)分割協(xié)議，局外人不宜用是否公平來加以衡量。人民法院在審理時，也不宜輕易認(rèn)定協(xié)議顯示公平而支持一方當(dāng)事人撤銷或者變更協(xié)議的主張。這也是最高人民法院上述司法解釋中規(guī)定了欺詐、脅迫的情形，而未將顯失公平情形列入其中的原因。

四、最高人民法院一庭意見

登記離婚時雙方自愿簽訂的財產(chǎn)分割協(xié)議，對雙方均有約束力。一方反悔以協(xié)議顯失公平為由請求法院變更或撤銷該財產(chǎn)分割協(xié)議，法院經(jīng)審查未發(fā)現(xiàn)訂立該協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形，一般應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請求。