第一篇：對我國訴訟保全擔(dān)保制度的探析（最終版）

對我國訴訟保全擔(dān)保制度的探析

一、提供擔(dān)保的方式不應(yīng)當(dāng)限于保證金，我國《擔(dān)保法》規(guī)定的保證、抵押、質(zhì)押等方式均可。

對于申請人可以采取的提供擔(dān)保的方式《民事訴訟法》沒有明確的規(guī)定，司法實踐中只注重保證金的方式，即由申請人提供一定的現(xiàn)金交付于人民法院作為擔(dān)保，如申請錯誤則用于賠償被保全人的損失。申請無誤，案件結(jié)束后退還申請人。筆者認(rèn)為該種方式過于單一，限制了申請人的財產(chǎn)保全申請權(quán)，應(yīng)對擔(dān)保的方式適當(dāng)放寬，以更加有利于維護申請人的合法權(quán)益。而我國《擔(dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。根據(jù)《擔(dān)保法》留置是指債權(quán)人根據(jù)法律規(guī)定合法占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。定金指當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。筆者認(rèn)為留置和定金顯然不適用于訴訟保全擔(dān)保方式，其余三種均可作為訴訟保全擔(dān)保的方式。

(一)保證(人)可以作為訴訟保全擔(dān)保的方式。

《擔(dān)保法》第六條規(guī)定：“本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。”根據(jù)該條規(guī)定，當(dāng)申請人與被保全人以外的第三人，在申請人申請采取保全措施時，愿意為申請人因財產(chǎn)保全措施可能造成的損失對被保全人承擔(dān)賠償責(zé)任的，當(dāng)然可以作為保證人。當(dāng)然該第三人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的賠償能力，并且符合《擔(dān)保法》關(guān)于不得為保證人的限制條件。例如國家機關(guān)不得為保證人、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人等等。第三人愿意做為保證人的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供自己的財產(chǎn)狀況報告，人民法院應(yīng)當(dāng)進行審查確定第三人時候是否有相應(yīng)的賠償能力并由第三人書寫保證書。人民法院經(jīng)過審查確定第三人財力充足、信譽良好具有賠償能力的，裁定采取保全措施，否則駁回申請。

(二)抵押可以作為訴訟保全擔(dān)保的方式。

《擔(dān)保法》第三十三條規(guī)定：“本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。” 根據(jù)該條規(guī)定，在申請人申請采取保全措施時，當(dāng)申請人或者申請人與被保全人以外的第三人，愿意在不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有情形下，以該財產(chǎn)為申請人因財產(chǎn)保全措施可能造成的損失，對被保全人承擔(dān)賠償責(zé)任的，當(dāng)然可以作為抵押人。對此，人民法院應(yīng)當(dāng)告知抵押人，在財產(chǎn)保全期間，抵押財產(chǎn)不得買賣、處置，必要時還可以要求抵押人為該財產(chǎn)購買必要的保險，以防止因意外滅失而導(dǎo)致?lián)p害被保全人利益。但是筆者需要強調(diào)一點，即抵押的程序要嚴(yán)格于《擔(dān)保法》的規(guī)定，無論以土地使用權(quán)、房屋等不動產(chǎn)為抵押物，或者是以其他動產(chǎn)為抵押物，均應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記。以土地使用權(quán)、房屋等不動產(chǎn)為抵押物的，應(yīng)當(dāng)?shù)较嚓P(guān)部門辦理抵押物登記，以其他動產(chǎn)為抵押物的，應(yīng)當(dāng)?shù)焦C部門辦理抵押物登記，從而保證抵押物不被轉(zhuǎn)賣、處置，確實保證被保全人的合法權(quán)益。

(三)質(zhì)押可以作為訴訟保全擔(dān)保的方式。

《擔(dān)保法》第六十三條規(guī)定：“本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償”。第七十五條規(guī)定：“下列權(quán)利可以質(zhì)押：(一)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(二)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;(三)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(四)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。”根據(jù)以上兩條規(guī)定，在申請人申請采取保全措施時，當(dāng)申請人或者申請人與被保全人以外的第三人，愿意將自己合法所有的財產(chǎn)交給法院占有保管，以該財產(chǎn)為申請人因財產(chǎn)保全措施可能造成的損失，對被保全人承擔(dān)賠償責(zé)任的，當(dāng)然可以作為質(zhì)押人。對于應(yīng)當(dāng)辦理質(zhì)押物登記的，及時辦理質(zhì)押物登記。

二、訴訟中保全并非必須提供擔(dān)保，對于案件事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、保全的財產(chǎn)數(shù)額不大、保全措施為凍結(jié)、扣押等方式的，申請人可以不提供擔(dān)保。

《民事訴訟法》第九十六條規(guī)定：“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。”這就是訴訟保全擔(dān)保制度的立法目的所在。即對于人民法院根據(jù)申請人的申請采取財產(chǎn)保全措施的，如果造成了被保全人損失，人民法院不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)由申請人承擔(dān)賠償責(zé)任。這是符合權(quán)利義務(wù)相一致原則的。如果任由申請人通過法院采取保全措施而不承擔(dān)賠償責(zé)任，將會導(dǎo)致申請人權(quán)利的濫用，將會損害被保全人的合法權(quán)益。因此，申請人在申請法院采取保全措施時提供擔(dān)保是必要的。但是，如果申請人申請法院采取的保全措施是基于案情必須的，并不會導(dǎo)致被保全人不必要的損失，認(rèn)為申請人可以不提供擔(dān)保，否則將會限制申請人的財產(chǎn)保全申請權(quán)，同樣會損害申請人的合法權(quán)益。

三、提供的擔(dān)保的數(shù)額并非必須相當(dāng)于或者超過保全的財產(chǎn)的數(shù)額，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)可能造成的損失確定。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第98條規(guī)定，“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規(guī)定，在采取訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全時責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額?！边@就是司法實踐中人民法院要求申請人提供的擔(dān)保一般僅限于保證金且保證金的數(shù)額不低于請求保全的數(shù)額的依據(jù)。但是筆者認(rèn)為該規(guī)定不符合《民事訴訟法》第九十六條規(guī)定精神。申請人之所以要提供擔(dān)保，是為了防止造成被保全人損失無人承擔(dān)而損害被保全人合法權(quán)益，但是被保全人的損失顯然不可能完全等同于申請人申請保全的財產(chǎn)數(shù)額。例如，甲借乙5萬元到期不還，乙訴甲至法院要求立即歸還并申請法院對甲所有的一輛價值5萬元的營運客車采取保全措施。如果乙申請法院采取的保全措施為禁止該車輛買賣，即法院根據(jù)乙的申請裁定禁止甲將該車出賣，而甲在保全期間仍可從事營運，則因保全措施可能對甲造成的損失寥寥無幾、不會有很大。如果乙申請法院采取的保全措施為扣押該車輛六個月，則因保全措施可能對甲造成的損失每天1000元累計數(shù)十萬元。但法院如果千篇一律的要求乙提供五萬元保證金擔(dān)保，在前一種情形下乙提供的保證金過多，明顯對乙不公平，損害了乙的合法權(quán)益;而在后一種情形下乙提供的保證金過少，如果保全錯誤顯然不足以賠償甲的損失，將會損害甲的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為，申請人提供的擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與采取的保全措施所可能造成的被保全人的損失相平衡，即能夠保證賠償被保全人的損失即可，而與被保全的財產(chǎn)的價值沒有必然的聯(lián)系。至于具體數(shù)額，可以由法院根據(jù)案情具體確定。申請人認(rèn)為要求提供的擔(dān)保數(shù)額過高的，或者被保全人認(rèn)為申請人提供的保全數(shù)額過低的，均可以根據(jù)《民事訴訟法》第九十九條申請復(fù)議，必要時人民法院可以組織雙方通過聽證會的方式調(diào)查確定。

四、反擔(dān)保的數(shù)額不應(yīng)簡單的等同于擔(dān)保數(shù)額，也應(yīng)根據(jù)可能造成的損失確定。

《民事訴訟法》第九十五條規(guī)定，“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全?！边@就是我國訴訟保全反擔(dān)保制度的法律依據(jù)。根據(jù)該規(guī)定，人民法院根據(jù)申請人的申請采取保全措施后，被保全人另行提供擔(dān)保的，人民法院相當(dāng)解除財產(chǎn)保全措施。司法實踐中，對于反擔(dān)保同樣存在擔(dān)保的方式僅限于保證金，但提供擔(dān)保的數(shù)額卻要求相當(dāng)于財產(chǎn)保全擔(dān)保的數(shù)額。即申請人通過提供X萬元的擔(dān)保申請保全了被申請人的財產(chǎn)，則被申請人提供X萬元的反擔(dān)保人民法院必須解除保全措施。這就存在一個嚴(yán)重的漏洞，損害申請人的合法權(quán)益。綜上所述，我國當(dāng)前的訴訟保全擔(dān)保制度存在一定的漏洞，訴訟保全擔(dān)保的方式可以采取保證金、保證人、抵押、質(zhì)押等方式而不限于保證金，訴訟保全擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與采取的保全措施可能造成的損失相平衡而不是保全的數(shù)額，望今后的法律能夠?qū)Υ诉M行完善，以使

該制度對于保證債務(wù)人能夠履行債務(wù)、法院裁決能夠得以履行、保護當(dāng)事人的合法權(quán)益起到了更加積極的作用。

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第二篇：訴訟保全擔(dān)保

訴訟保全擔(dān)保

訴訟保全

訴訟保全擔(dān)保為司法類擔(dān)保。其是指申請人向人民法院申請財產(chǎn)保全時，擔(dān)保人向人民法院提交的，對因財產(chǎn)保全不當(dāng)給被申請人所造成的損失進行賠償?shù)膿?dān)保。種類

擔(dān)保人提交人民法院的保證方式主要為保證金（現(xiàn)金或存款）、土地或房產(chǎn)等不動產(chǎn)以及銀行保函、信用擔(dān)保。

現(xiàn)金或不動產(chǎn)認(rèn)可度較高

現(xiàn)金認(rèn)可度很高，所有法院均認(rèn)可。但是現(xiàn)金訴訟保全擔(dān)保的成本最大。因為按民事訴訟法規(guī)定，訴訟保全申請人需要申請保全被申請人價值多大的財產(chǎn)，那么自己也要提供多大價值的現(xiàn)金。

不動產(chǎn)認(rèn)可度也很高。但大部分法院只認(rèn)可無抵押的房產(chǎn)或土地。這無形中增加了申請人提供此類擔(dān)保的難度。

銀行保函認(rèn)可度也很高

銀行保函，尤其是國有大型銀行保函認(rèn)可度很高。由于銀行訴訟保全擔(dān)保函是以銀行的信譽作為擔(dān)保，因此，幾乎不存在銀行無法對現(xiàn)保證責(zé)任的可能性。

目前能夠出具訴訟保全擔(dān)保銀行保函的擔(dān)保公司鳳毛麟角，目前已知的僅有深圳硅銀擔(dān)保投資有限公司訴訟保全部可以協(xié)助開具銀行訴訟保全擔(dān)保函。

公司保函僅在小部分地區(qū)被認(rèn)可

部分地區(qū)如北京，已由當(dāng)?shù)馗呒壏ㄔ喊l(fā)布了詳細(xì)的財產(chǎn)保全細(xì)則，且規(guī)定了符合規(guī)定的擔(dān)保公司等可以出具公司訴訟保全保函。但該公司保函的使用面較窄，僅能在小部分地區(qū)使用。

第三篇：訴訟保全擔(dān)保合同范本

訴訟財產(chǎn)保全擔(dān)保合同

申請人（甲方）：

擔(dān)保人（乙方）：

應(yīng)甲方年月日的申請,經(jīng)審查,乙方同意為甲方訴糾紛一案提供訴訟保全擔(dān)保。為明確甲乙雙方的權(quán)利和義務(wù),依照國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,經(jīng)協(xié)商一致,訂立本合同。

第一條 保證范圍和保證期間

1、甲方就因與糾紛一案，擬向人民法院提起元的訴訟財產(chǎn)保全申請；

2、乙方的保證期間為甲方與糾紛一案結(jié)束時為止。

第二條 保證范圍、金額及責(zé)任承擔(dān)

1、甲方訴訟保全標(biāo)的為：被申請人名下的2、乙方為甲方提供的擔(dān)保范圍是甲方申請財產(chǎn)保全的價值人民幣：元整（XXXX萬元整）。

3、如甲方申請保全錯誤，乙方在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任；

4、超出乙方的保證范圍,保證期間的任何款項,乙方依法不承擔(dān)保證責(zé)任；

5、乙方的保證責(zé)任自甲方案件終結(jié)而解除。

第三條 甲方的義務(wù)

1、甲方按照本合同約定向乙方支付擔(dān)保費；

2、乙方出具擔(dān)保函后，甲方不得以任何原因要求乙方退還擔(dān)保費；

3、乙方向法院出具保證擔(dān)保函后，乙方有權(quán)根據(jù)需要，對甲方的案件進展情況進行實施跟蹤并要求甲方及時提供案件材料及法院文書；

4、甲方對所提交的全部文件資料的真實、完整及有效性負(fù)全部責(zé)任；

5、在擔(dān)保期間不受甲方內(nèi)部任何事件變化而使乙方遭受損

失；

6、甲方不得與被申請人惡意串通騙取乙方的擔(dān)保責(zé)任。

第四條：擔(dān)保費及支付方式

甲方應(yīng)按擔(dān)?？铐椀南蛞曳街Ц稉?dān)保費,擔(dān)保費共計元，在乙方出具擔(dān)保函之前一次繳清。

第五條：違約責(zé)任

1、甲方不按照本合同約定向乙方支付保費，每拖延一天，按未支付保費金額千分之五計算，向乙方支付違約金，超過30日，乙方有權(quán)解除合同，擔(dān)保費不予退還；

2、甲方申請財產(chǎn)保全錯誤導(dǎo)致乙方承擔(dān)保證責(zé)任和其他民事責(zé)任的，則甲方應(yīng)當(dāng)向乙方承擔(dān)由此而造成的所有損失。

3、甲方必須無條件在乙方發(fā)出的書面通知索賠之日起3天內(nèi)

一次性支付乙方及擔(dān)保財產(chǎn)所有人已向被申請人賠償?shù)娜靠铐棥?/p>

第六條：爭議解決方式

本合同未盡事宜雙方協(xié)商解決，若協(xié)商不成，提交乙方所在地人民法院裁決。

第七條：合同的生效、變更和解除

本合同由甲、乙雙方蓋章或簽字后生效。本合同生效后，任何有關(guān)本合同的補充、修改、變更和解除等均須由雙方協(xié)商一致并訂立書面補充協(xié)議。

第八條：附則

本合同一式貳份，甲乙雙方各執(zhí)壹份。

甲方（簽章）：乙方：委托代理人：

年月日年月日

第四篇：訴訟保全擔(dān)保合同

訴訟保全擔(dān)保協(xié)議

委托人（甲方）：

擔(dān)保人（乙方）：河南興業(yè)擔(dān)保有限公司

法定代表人：陳乃雄

鑒于申請人與被申請人糾紛一案，甲方向鄭州市人民法院申請財產(chǎn)保全，乙方接受甲方委托，同意向上述法院出具訴訟保全財產(chǎn)擔(dān)保的相關(guān)手續(xù)。甲乙雙方經(jīng)協(xié)商一致，訂立本協(xié)議。

第一條定義

本合同所稱財產(chǎn)保全擔(dān)保是指甲方向法院申請財產(chǎn)保全時，乙方接受甲方委托，為甲方的保全行為向人民法院出具保函，并按《擔(dān)保法》《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定協(xié)助財產(chǎn)所有人履行相關(guān)法律手續(xù)承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)的民事法律行為。

第二條擔(dān)保的范圍、金額和責(zé)任承擔(dān)

1、甲方的訴訟保全標(biāo)的為：

2、乙方為甲方提供的擔(dān)保范圍是甲方申請財產(chǎn)保全標(biāo)的的價值為人民幣： 萬元整。

3、乙方在上述擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任。

第三條擔(dān)保期間

擔(dān)保期間是向人民法院申請訴訟保全擔(dān)保之日起至一審法院判決裁定生效之日止。

第四條擔(dān)保費及支付方式

1、甲方應(yīng)向乙方支付財產(chǎn)保全擔(dān)保費用人民幣：元整。

2、甲方應(yīng)預(yù)交結(jié)果反饋保證金人民幣元整，保證及時向乙方反饋有關(guān)信息(包括：擔(dān)保財產(chǎn)的查封日期、查封對象的清單回執(zhí)、案件開庭日期、審判日期、審理情況及解封情況)。以便乙方了解案件的進展情況，保證擔(dān)保財產(chǎn)的及時解封。保證金在乙方擔(dān)保財產(chǎn)解封后三日內(nèi)無息退還給甲方。

3、上述費用甲方應(yīng)在該合同簽定之日全額支付給乙方或乙方指定的帳戶上。乙方收到款后向甲方出具收款憑證。若乙方的擔(dān)保函法院未認(rèn)可，乙方應(yīng)自甲方通知之日起三日內(nèi)向甲方無息退還上述費用。

4、乙方指定收款賬戶為：

戶名：開戶行：

第五條甲方的義務(wù)

1、甲方對所提供的全部文件資料的真實，完整及有效性負(fù)全部責(zé)任。提供的資料包括起訴狀、財產(chǎn)保全申請書、擬查封標(biāo)的與本案關(guān)聯(lián)性證據(jù)材料。擔(dān)保發(fā)生之后及時提供查封的裁定書、開庭傳票、判決書、解封的裁定(復(fù)印件即可)。

2、在擔(dān)保期間，不受甲方內(nèi)部任何事件變化而使乙方受到損失。

3、甲方與被告訂立的合同符合法律生效要件，甲方不得與被告惡意串通騙取乙方的擔(dān)保責(zé)任。

4、甲方具備本合同要求的履行能力，有充分和法定的權(quán)利簽署和執(zhí)行與乙方簽定的本合同。

第六條違約責(zé)任

1、如因擔(dān)保事宜，被申請人向乙方及擔(dān)保財產(chǎn)所有人索賠，甲方將無條件全部承擔(dān)乙方因履行該擔(dān)保合同而發(fā)生的一切經(jīng)濟損失(包括但不限于乙方支付的索賠款違約金罰金)。

2、甲方必須無條件在乙方發(fā)出的書面通知索賠之日起3天內(nèi)一次性支付乙方及擔(dān)保財產(chǎn)所有人已向被申請人賠償?shù)娜靠铐棥?/p>

3、合同生效后，甲方無故單方面解除合同的(包括但不限于未在法定期限內(nèi)起訴等)，乙方不再退回已經(jīng)收取的擔(dān)保費，未支付的部分有權(quán)要求支付。.4、若法院實際查封的對象與合同約定的保全標(biāo)的不一致時，乙方有權(quán)單方面解除合同，已收取的擔(dān)保費不予退回。.如果甲方變更查封應(yīng)事先通知乙方，并征得乙方書面同意按照乙方要求交納保證金，否則乙方可單方解除合同。

5、甲乙雙方約定的擔(dān)保到期三日內(nèi),甲方應(yīng)向法院申請解除乙方的擔(dān)保責(zé)任，并跟蹤解封事宜，在收到法院解除擔(dān)保裁定書三日內(nèi)書面通知乙方，否則每延期一日甲方按擔(dān)保金額的百分之一向乙方支付違約金，并承擔(dān)乙方造成的經(jīng)濟損失(包括但不限于律師費等)。

6、雙方約定的擔(dān)保期間到期三日內(nèi)，甲方不及時向法院申請執(zhí)行，并同時申請解封擔(dān)保財產(chǎn)的，乙方有權(quán)終止合同并要求甲方另行支付相當(dāng)于本合同第四條約定的兩倍的擔(dān)保費,并承擔(dān)本合同第六條第5項的責(zé)任。

第七條 如果二審中甲方仍需乙方提供擔(dān)保的，在征得乙方書面同意的前提下，本合同的條款仍然有效。擔(dān)保費按照第四條第一款約定另行收取。

第八條爭議的解決

本合同發(fā)生爭議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成可向合同簽訂地法院提起訴訟。

本合同簽訂地：鄭州市金水區(qū)。.第九條合同變更、解除和生效

1、本合同補充、修改、變更、解除均需由甲乙雙方協(xié)商一致。

2、本合同一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，由甲乙雙方法定代表人或其授權(quán)代理人簽字蓋章之日起生效。

甲方（蓋章）：乙方（蓋章）：

法定代表人或代理人(簽字)：代表人(簽字)：

簽約地點：

簽署日期：年月日

第五篇：訴訟保全擔(dān)保承諾書

訴訟財產(chǎn)保全擔(dān)保書

擔(dān)保人：

，男，漢族，****年**月**日出生，現(xiàn)住。

被擔(dān)保人：

，住所地

法定代表人

該公司董事長

擔(dān)保人愿為被擔(dān)保人向貴院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?/p>

擔(dān)保人以自己所有的 作為被擔(dān)保人對

提起的財產(chǎn)保全申請的擔(dān)保。

此致 賀蘭縣人民法院

擔(dān)保人（簽字）：

二零一四年五月八日