第一篇：淺析確認(rèn)親子關(guān)系糾紛案件立法不足及完善(洪序耿律師

淺析確認(rèn)親子關(guān)系糾紛案件立法不足及完善

---從一起請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系案件談起廣東國悅（福州）律師事務(wù)所 洪序耿

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（三）》已于2011年7月4日由最高人民法院審判委員會(huì)第1525次會(huì)議通過，自2011年8月13日起施行。2012年開始涉及非婚生子女親權(quán)確認(rèn)的問題的案件逐年遞增。非婚生子女身份及時(shí)有效確認(rèn)，離不開法律的保障，《婚姻法》第二十五條：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止?！薄痘橐龇ń忉?/p>

（三）》第二條：夫妻一方向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立；當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。筆者在2013年的代理了了數(shù)個(gè)確認(rèn)親子關(guān)系的案件，代理案件的過程當(dāng)中筆者發(fā)現(xiàn)雖然司法解釋已經(jīng)對(duì)于確認(rèn)親子關(guān)系作出了明確的規(guī)定，但是在具體司法實(shí)踐當(dāng)中還存在立案難、審理難、判決難的重重障礙，筆者針對(duì)辦理過的請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系的案件，闡述本文：

從一起確認(rèn)親子關(guān)系談起：肖女與唐男2009年認(rèn)識(shí)，交往后同居，同居期間（2011年5月）生下唐

一、（2013年7月）生下唐二。唐

一、唐二均未落戶口。2013年8月，肖女在不經(jīng)意之間得知唐男在老家已經(jīng)娶妻生子，雙方發(fā)生爭吵，唐男開始拒絕支付兩個(gè)小孩的撫養(yǎng)費(fèi)。肖某迫于無奈訴至唐某所在地的人民法院，并至法律援助中心申請(qǐng)了法律援助。筆者恰巧接受了該案件的指派，發(fā)現(xiàn)這個(gè)案件存在諸多問題如：

1、訴訟主體問題？該由誰來提起本案的訴訟？

2、是否需要主張確認(rèn)親子關(guān)系？

3、親子關(guān)系訴訟與撫養(yǎng)費(fèi)訴訟可以一并主張？并由此引發(fā)了對(duì)本文的思考。

一、親子關(guān)系、撫養(yǎng)費(fèi)糾紛案件存在的問題

應(yīng)當(dāng)說，我國法律已經(jīng)注意到親子關(guān)系類糾紛的情況，最高人民法院以司法解釋、復(fù)函等形式對(duì)相關(guān)問題進(jìn)行了一些規(guī)范。其中關(guān)于親子關(guān)系糾紛，在審判實(shí)踐中存在確認(rèn)親子關(guān)系和否認(rèn)親子關(guān)系大致兩類。根據(jù)《婚姻法解釋

（三）》可分為以下兩類：第一，夫妻一方向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在；第二，當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系；上述兩種方式或多或少的都會(huì)涉及到撫養(yǎng)費(fèi)或者繼承財(cái)產(chǎn)。還有另一種更為少見的情況則是醫(yī)院將出生的嬰兒抱錯(cuò)的情況，當(dāng)事人在請(qǐng)求賠償?shù)耐瑫r(shí)提出親子關(guān)系確認(rèn)或者否認(rèn)。

在現(xiàn)有的生效的《婚姻法》《民事訴訟法》及《婚姻法司法解釋》中規(guī)定，確認(rèn)親子關(guān)系或者主張為未成年人的撫養(yǎng)費(fèi)糾紛案件一般由基層人民法院，除個(gè)別地區(qū)外（如上海），對(duì)于該類糾紛的具體規(guī)范性處理意見比較少，各地區(qū)的基層人民法院在受理、審理、判決此類案件有時(shí)顯得各不相同甚至無所適從。筆者從自己代理的案件出發(fā)以及結(jié)合最高院公布的部分案例結(jié)合后，分析現(xiàn)行確認(rèn)親子關(guān)系糾紛案件后，筆者總結(jié)后認(rèn)為主要存在如下幾個(gè)問題：

（一）是單獨(dú)訴訟還是合并訴訟問題。

如前所述確認(rèn)親子關(guān)系或者否認(rèn)親子關(guān)系或多或少都會(huì)涉及到財(cái)產(chǎn)或者撫養(yǎng)費(fèi)。以筆者代理的案件（前文援引），女方確認(rèn)親子關(guān)系的實(shí)質(zhì)目的是為了追索子女的撫養(yǎng)費(fèi)，而追索撫養(yǎng)費(fèi)由于其本身證據(jù)缺失的情況（核心證據(jù)為親子關(guān)系），因此導(dǎo)致必須請(qǐng)求人民法院確認(rèn)親子關(guān)系。因此在訴訟方案的設(shè)計(jì)中代理律師即不可避免的考慮是否能夠盡量為當(dāng)事人節(jié)省訴訟成本（時(shí)間和費(fèi)用）合并訴訟將確認(rèn)親子關(guān)系之訴與給付撫養(yǎng)費(fèi)支付一并主張。同時(shí)談及國目前存在不同類型的親子關(guān)系糾紛訴訟。相比較而言，在離婚、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、繼承等糾紛中提出親子關(guān)系問題的時(shí)候較多。限于實(shí)體和程序上沒有相應(yīng)的規(guī)定，法院對(duì)于是否一并立案存在不一致的做法，當(dāng)然從法律層面是否需另行進(jìn)行訴訟，分開殺訴訟，目前尚無法律規(guī)定。筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)原告持有的證據(jù)進(jìn)行區(qū)分：

1、持有有效的初步證據(jù)用以證明子女與另一方存在親子關(guān)系或者否認(rèn)存在親子關(guān)系的證據(jù)的，人民法院應(yīng)受理親子關(guān)系之訴與撫養(yǎng)費(fèi)、離婚、贍養(yǎng)等訴合并起訴的請(qǐng)求。這里的初步證據(jù)如：《出生證明》、《戶口本》、一方委托的《親子鑒定》等具有初步證據(jù)證明存在或否定親子關(guān)系的鑒定的，人民法院應(yīng)予直接單獨(dú)受理。（筆者曾經(jīng)在福州某區(qū)人民法院代理過一個(gè)這類的案件，持有出生證明跳過請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系的這一前提訴訟，法院直接支持當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求）

2、同上的情況，若當(dāng)事人要求合并確認(rèn)親子關(guān)系與主張撫養(yǎng)費(fèi)、離婚等訴訟的，法院可以予以合并受理。

3、如沒有有效證據(jù)證明子女與另一方存在利害關(guān)系的（即存在親子關(guān)系或者否認(rèn)存在親子關(guān)系），人民法院可以要求主張權(quán)利的一方當(dāng)事人先行確認(rèn)存在親子關(guān)系或者否認(rèn)存在親子關(guān)系之訴后再行主張相應(yīng)的下一個(gè)訴訟。（筆者曾經(jīng)在福州某區(qū)人民法院代理過一個(gè)這類的案件，直接跳過請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系的這一前提訴訟，法院直接駁回該訴訟請(qǐng)求）

（二）訴訟主體問題

1、主體資格問題。確認(rèn)親子關(guān)系的案件中，哪些人是適格的原

告，在司法實(shí)踐中比較混亂，祖父母、外祖父母、父母、子女提出訴訟的情況均存在。

舉例說明：由于一些部分合并訴訟的案件中系因?yàn)槔^承糾紛引起的，因此甚至出現(xiàn)了祖父母、外祖父母提出確認(rèn)親（外孫、孫）子關(guān)系的情況。作為該類案件另一主體的被告，在實(shí)踐中也呈現(xiàn)多樣化的趨勢，有將子女列為被告的情形，有將子女和母親都列為被告的情形，也有子女將父母列為被告的情形。即使以單獨(dú)訴訟確認(rèn)親子關(guān)系的案件中，筆者從最高人民法院公布的案例中也發(fā)現(xiàn)各有不同，有以母親作為原告提起訴訟請(qǐng)求非婚生子與父親存在親子關(guān)系的判決，也由以非婚生子作為原告起訴父親請(qǐng)求確認(rèn)與父親存在親子關(guān)系的判決。而筆者查找的該類判決均系《婚姻法司法解釋三》出臺(tái)后作出的判決。而筆者認(rèn)為對(duì)于親子關(guān)系之訴的案件根據(jù)《婚姻法司法解釋(三)》的規(guī)定，其主體應(yīng)分為兩類：

第一種，僅限于“夫或妻”由權(quán)利主張。該類是對(duì)親子關(guān)系存否認(rèn)意思之訴的表示：根據(jù)《婚姻法司法解釋(三)》第二條第一款：“夫妻一方向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立?！痹摋l中訴訟主體的表述為“夫妻一方”，那么這里的“夫妻一方”應(yīng)作何解釋呢?這里筆者認(rèn)為不應(yīng)擴(kuò)大至夫一方的家人或妻子一方的家人僅應(yīng)限于“夫或妻”

第二種，應(yīng)不限于夫或妻，包括夫、妻、子女、父母、祖父母等近親屬均有權(quán)利主張。該類是對(duì)親子關(guān)系的存在存確定意思之訴的表示。根據(jù)《婚姻法司法解釋(三)》第二條第二款：“當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立?！痹擃愑H子關(guān)系確認(rèn)之訴的主體表述就并非“夫妻一方”而是“當(dāng)事人一方”，顯然同第一款運(yùn)用不同的表述，從而說明了在親子關(guān)系否認(rèn)之訴中，其訴訟主體僅限于“夫或妻”其中一方。

因此筆者認(rèn)為本著法律上的親子關(guān)系是以真實(shí)的血緣關(guān)系為原則，同時(shí)兼顧親子關(guān)系的安定性，應(yīng)將否認(rèn)權(quán)人限制在較小的范圍。而相反的對(duì)于肯定親子關(guān)系進(jìn)而保護(hù)未成年人子女的合法權(quán)益的角度，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大權(quán)利人的范圍——即應(yīng)包含“夫或妻”、子女及近親屬。

2、主體身份問題。

實(shí)踐中還存在一種情況就是，原告主體身份信息的問題即戶口問題。由于生父母未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，此種情況下所生子女的確認(rèn)，訴訟起來很麻煩。由于生父母因無辦理婚姻登記，所生子女為非婚生子女，更為棘手的是，這些子女連戶口都沒有（因?yàn)檫`反計(jì)劃生育政

策，不準(zhǔn)上戶口，生父母怕巨額罰款、或者生父母因?yàn)樯蟪霈F(xiàn)矛盾一方拒絕配合等等原因），非婚生子作為原告如何行使訴權(quán)？另外，若連出生證明都沒有又該如何行駛訴求？最高法的民事案由中并沒有規(guī)定，非婚生子女與父母之間的親子確認(rèn)之訴和撫養(yǎng)費(fèi)糾紛，難道這些非婚生子女找生父母要撫育費(fèi)，人民法院就不立案嗎？“法官不得拒絕審判”，這是一個(gè)古老的法諺，因此，最高法的司法解釋的規(guī)定還是有太多的漏洞，長此以往，根本不利于訴權(quán)的保護(hù)，更不能樹立人民法院民事審判的司法權(quán)威，厭訴也就見怪不怪了。

筆者認(rèn)為對(duì)于未入戶口的非婚生子主張確認(rèn)親子關(guān)系或者否定親子關(guān)系的訴訟，仍應(yīng)以非婚生子作為原告或者被告，但此處需注意的是在非婚生子原告主體身份信息中，應(yīng)矚目具體的法定監(jiān)護(hù)人，并將法定監(jiān)護(hù)人的身份信息陳述清楚。

二、起訴時(shí)限問題。

該問題主要指起訴時(shí)子女的年齡狀況。從實(shí)踐中的情況來看，在子女未成年時(shí)起訴的比較多，尤其是涉及離婚案件，涉及各個(gè)年齡段的情況都有。而對(duì)于繼承類糾紛案件中，存在起訴時(shí)子女已成年的情況。按照民事訴訟法第一百一十條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)立案受理。

三、關(guān)于親子關(guān)系之訴立法完善之建議

大部分親子關(guān)系之訴均系因非婚同居期間受孕或者出生的非婚生子產(chǎn)生的糾紛。因此亟待對(duì)于非婚同居期間親子關(guān)系的法律推定制度的完善。

建議在婚姻法司法解釋中規(guī)定：“非婚同居期間受孕或者出生的子女，以其母親同居的另一方同居男子為父親?！睆谋Ｗo(hù)未成年人的角度出發(fā)，同時(shí)建議完善強(qiáng)制撫養(yǎng)的規(guī)定："無固定收入來源的未成年人生母或者其他監(jiān)護(hù)人，可以向法院提出強(qiáng)制有撫養(yǎng)能力的未成年人生父或者法律推定的父親認(rèn)領(lǐng)撫養(yǎng)該未成年人之訴，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理?！蓖瑫r(shí)建議將相應(yīng)的強(qiáng)制撫養(yǎng)之訴與行政法、刑法進(jìn)行銜接，在上述法律規(guī)定的基礎(chǔ)上再作出建議規(guī)定：“有撫養(yǎng)能力的未成年人生父或者法律推定的父親，拒不履行人民法院強(qiáng)制撫養(yǎng)的判決的，人民法院有權(quán)對(duì)其處以15日以下拘留，若造成嚴(yán)重后果的追究其刑事責(zé)任?！?/p>

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子關(guān)系訴訟中的親子鑒定協(xié)力義務(wù)論——兼評(píng)《婚姻法解釋

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