第一篇:律師代理民事訴訟案件的具體工作方法和步驟
律師代理民事訴訟案件的具體工作方法和步驟
一、審查收案,具體步驟為:
1、了解案件法院是否已受理,即案件是否已經(jīng)進入訴訟程序。
對于法院已經(jīng)受理的,應對案件進行全面分析,確定案由,初步形成自己的處理意見,并同委托人商定簽訂委托代理事宜。
對于當事人尚未起訴的,應審查案件是否具有可訴性,即是否符合民訴法第108條規(guī)定的起訴條件。對符合該條規(guī)定的,可以考慮是否接受當事人委托;對不具備起訴條件的,可告知當事人緣由,并建議當事人通過其他非訴途徑解決糾紛。
2、了解案件是否為法院主管和管轄范圍。即案件是否屬于《民訴證據(jù)規(guī)定》中所確定的案由,且當事人準備起訴的法院是否有管轄權(quán)。
結(jié)合《民事訴訟法》和司法實踐,處理意見為:
(1)依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知當事人提起行政訴訟。比如對工商部門吊銷執(zhí)照的處罰不服的,應提起行政訴訟。
(2)依照法律規(guī)定,應當由其他機關(guān)處理的爭議,告知當事人向有關(guān)機關(guān)申請解決。如軍轉(zhuǎn)干部落實政策的。
(3)對合同糾紛,雙方當事人已達成書面仲裁協(xié)議的,不得向人民法院起訴,告知當事人向仲裁機構(gòu)申請仲裁。
(4)對判決、裁定已生效的案件,當事人又起訴的,告知按申訴處理。
(5)對于勞動爭議引起的糾紛,告知先向勞動仲裁部門申請仲裁。
3.審查委托人的訴訟請求、證據(jù)材料是否充分合理,即是否于法有據(jù)、證據(jù)是否充分、是否有勝訴的可能。
4、審查案件是否有法定不予受理或駁回起訴或喪失勝訴權(quán)等情形。如有此類情況,則向當事人說明原因,并建議當事人暫緩起訴或不起訴。從民事訴訟法和司法解釋來看,這類情形主要有:
(1)判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,告知當事人在6個月內(nèi)不能重新起訴;
(2)當事人超過訴訟時效期間,并無中止、中斷、延長事由的,建議當事人不要起訴;
(3)女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi),告知男方不得提出離婚。
(4)對于委托人的訴訟請求違反法律法規(guī)、社會公德的,應拒絕接受委托。
二、律師接受當事人委托,告知可能的訴訟風險。表現(xiàn)在:
1、經(jīng)過案件初步審查后,認為可以受案的,應與當事人訂立委托合同,以確認委托關(guān)系。
2、要求當事人簽署授權(quán)委托書,以確定代理權(quán)限。
授權(quán)委托書應當一式三份,委托人保留一份、委托人提交人民法院一份,律師事務所保留一份。
在授權(quán)委托書簽署后,如果當事人所賦代理權(quán)限變更或解除,當事人應當及時以書面方式告知人民法院,并由人民法院通知對方當事人。
3、告知當事人可能的訴訟風險,如訴訟風險,申請評估、鑒定的風險,申請法院調(diào)查收集證據(jù)的風險,無正當理由不按時出庭或中途退出法庭的風險,一方?jīng)]有財產(chǎn)的訴訟風險或無足夠財產(chǎn)提供執(zhí)行等執(zhí)行風險。
三、準備起訴或應訴。律師接受委托后,應對案件事實進行深入了解,并開展相應的調(diào)查活動。主要事項有:
1、與委托人交談,并仔細聽取委托人對案情的敘述。同時制作談話筆錄,記錄重點,并請委托人確認無誤后簽字。
2、到法院查閱案件相關(guān)材料。如原告的起訴狀、被告的答辯狀、雙方的舉證材料及證據(jù)清單,法院調(diào)查或鑒定而來的證據(jù)。當然,律師在閱卷時應注意一下幾點:
(1)用心注意圍繞訴訟請求、訴訟主張的證據(jù)事實,發(fā)現(xiàn)案件的焦點和雙方爭議的關(guān)鍵所在;
(2)審查雙方證據(jù)三性,即證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性;
(3)保持證據(jù)的完整性和真實性;盡量使用復印件,不輕易接觸原件。
(4)注意保密;對不宜或當事人不愿透露的案件事實應進行保密。
3、向有關(guān)單位和個人調(diào)查取證,收集案件所需的各種證據(jù)材料,并制作調(diào)查筆錄,要求被調(diào)查人確認無誤后簽名。
律師辦理業(yè)務,如果認為事實不清、證據(jù)不足,除了由委托人舉證外,還可以自行調(diào)查,并持律師事務所介紹信和律師執(zhí)業(yè)資格證和委托授權(quán)書,向有關(guān)單位和個人進行調(diào)查,獲取證據(jù)。同時在調(diào)查開始之前,律師應當告知有關(guān)人員作偽證的法律責任,并采取措施盡可能的固定證據(jù)。在這過程中,律師也應注意自我保護。
4、申請法院收集證據(jù);申請法院調(diào)查取證的應依《民訴證據(jù)規(guī)定》第十七條規(guī)定的三種可以申請法院取證的情況進行;同時注意該《規(guī)定》第十九條對申請調(diào)查取證的時間期限,即舉證期限屆滿前7日。
5、庭前和解。對于有和解希望的,律師可配合審判人員促成調(diào)解,以便日后雙方當事人自覺執(zhí)行,做到最大程度化解矛盾。
6、撰寫訴訟所需的各類訴訟文書;代理律師在掌握了有關(guān)事實和證據(jù)之后,即應根據(jù)實際情況,撰寫有關(guān)法律文書,這些法律文書包括起訴狀、答辯狀、代理詞和和解協(xié)議。
(1)撰寫起訴狀
《民事訴訟法》第109條規(guī)定,起訴應向人民法院遞交起訴狀,并按被告人數(shù)提交副本。
根據(jù)《民事訴訟法》第110條規(guī)定,起訴狀應載明以下事項:
1、當事人的基本情況;起訴狀應載明原告、被告、法定代理人、委托代理人的姓名、年齡、性別、民族、籍貫、住址、職業(yè)、工作單位等情況。訴訟代理人是律師的,只寫明律師的姓名及其執(zhí)業(yè)的律師事務所的名稱。
2.訴訟請求和所依據(jù)的事實理由。
3,證據(jù)和證據(jù)來源及證人的姓名和住址。
4.受訴人民法院的名稱、起訴人簽名或印章以及起訴的時間。
(2)撰寫答辯狀
答辯狀的結(jié)構(gòu)形式與起訴狀基本相同,其內(nèi)容特點是具有針對性,即針對原告起訴狀的內(nèi)容進行反駁和辯解。另外,答辯狀在一定情況之下還應當包括以下內(nèi)容:(1)提出管轄權(quán)異議。代理律師如發(fā)現(xiàn)受訴法院無管轄權(quán),應根據(jù)《民事訴訟法》第38條之規(guī)定,在提交答辯狀期間提出,人民法院對此應當進行審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。委托人如對裁定不服,根據(jù)《民事訴訟法》第140條之規(guī)定,在10日內(nèi)提起上訴。(2)進行反訴。反訴是被告維護自己合法權(quán)益的有力手段,人民法院通過對反訴的審理,不但可以保護被告的合法權(quán)益,還有利于促進本訴的審理和解決。根據(jù)《民事訴訟法》第52條之規(guī)定,被告在提交答辯狀時可針對原告的訴訟請求,向人民法院提出與本訴有牽連的以原告為被告的反訴。反訴的請求可以在答辯狀中一并提出,代理律師應當及時收集有關(guān)證據(jù)材料,使反訴建立在事實的基礎(chǔ)上。
《民事訴訟法》第113條規(guī)定:“人民法院應當在立案之日起5日內(nèi)將訴狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的,人民法院應當在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理?!?/p>
因此,代理律師代理當事人提出答辯狀,應當嚴格遵守法律規(guī)定的期限。
(3)撰寫代理詞
撰寫代理詞,應注意以下問題:
1。根據(jù)案件具體情況,鮮明地提出代理意見。
2.以事實為依據(jù),以法律為準繩,詳盡地論述、支持其訴訟請求。代理詞不僅要以書面形式提交法院,還要由律師在法庭上公開演講,贏得公眾支持,因此,引用的證據(jù)材料、法律依據(jù)必須可靠、充分、客觀,論證必須有邏輯性,嚴謹周密,富有條理。
3.隨著訴訟的進行,及時修改、充實原代理詞,所以,代理律師對此應有充分的估計,在發(fā)表代理詞的過程中,應有隨機應變的能力,反應在代理詞的寫作上,就是代理詞應有足夠的空間,能及時吸收新出現(xiàn)的情況,彌補代理中的漏洞。
4.代理詞的語言應當生動、簡練。代理詞雖有一定的形式,但絕不是八股文,它的語言應當豐富、生動、精確,并注意修辭手法的運用。
(4)撰寫和解協(xié)議
和解協(xié)議的主要內(nèi)容一般包括:(1)雙方當事人的基本情況;(2)糾紛產(chǎn)生的原因、經(jīng)過以及雙方各自應當承擔的責任;(3)糾紛和解的最后結(jié)果,雙方各自應享有什么權(quán)利,應盡什么義務。(4)和解的時間、地點、雙方當事人簽字或蓋章。
庭審前,對于當事人申請財產(chǎn)保全或先行支付的,律師還應撰寫《訴訟保全申請書》、《先行給付申請書》等法律文書,撰寫這些法律文書一定要緊扣有關(guān)法律規(guī)定,申明申請事項所必須具備的各種條件及其必要性。
四、出庭代理
(一)審理開始
1.申請延期審理。
在開庭審理時,代理律師如發(fā)現(xiàn)必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭,需要延期審理,而合議庭又沒有作出延期審理的決定有可能影響對其委托人合法權(quán)益的維護時,可以向人民法院申請延期審理。
2.申請有關(guān)人員回避。
代理律師應從客觀實際出發(fā),通俗地向當事人解釋什么是回避,回避的條件、意義,如果有事實根據(jù)認為審判人員有法定回避的情形,應當幫助當事人向法庭提出回避申請,并說明理由。代理律師應當及時向委托人說明濫用申請回避所帶來的消極后果,避免影響訴訟的順利進行。
(二)法庭調(diào)查
1.協(xié)助當事人陳述案情。
在當事人陳述階段,如果只有代理律師出庭,則由律師代理委托人全面陳述案情。首先應由委托人全面陳述案情,因為委托人作為案件直接利害關(guān)系者,對案情有最直接、最充分、最詳實的了解,能夠較為全面的陳述案件真實情況。但由于委托人受文化水平、心理素質(zhì)、表達能力等主客觀條件的制約,往往并不能圓滿地陳述有關(guān)案情,因此,在其陳述后應由具有法律知識、出庭經(jīng)驗的代理律師補充性地、專業(yè)性地陳述有關(guān)案情,并準確地回答審判人員的提問。
2.審查核實證據(jù)。
實踐中,代理律師應作好以下幾方面的代理工作:(1)引導審判。民事案件的審判權(quán)雖由人民法院行使,但代理律師可以通過訴訟技巧對審判加以適當引導。代理律師對審判加以引導的最主要途徑是質(zhì)證,通過直接詢問和交叉詢問,強調(diào)案件中的重點問題,暴露證人證言中的致命矛盾,引起審判人員的高度重視,從而達到引導審判的目的。此外,適時地展示有關(guān)證據(jù)、適當安排證據(jù)順序、適當?shù)拇朕o及語氣都有利于引導審判人員的注意力。
(2)提出新的證據(jù)。通過法庭調(diào)查,代理律師能夠了解到更多的證據(jù)材料。代理律師應當及時提出這些證據(jù)來支持委托人的訴訟請求。
(3)申請重新勘驗、鑒定和調(diào)查。代理律師在法庭調(diào)查中應當注意有關(guān)勘驗、鑒定和調(diào)查結(jié)論是否全面,是否有充分可靠的事實根據(jù)、有無違法情形等情況,如發(fā)現(xiàn)有不當情況可能影響有關(guān)勘驗、鑒定、調(diào)查結(jié)論真實性的,應當及時向法庭提出重新勘驗、鑒定、調(diào)查的申請。(4)增加新的訴訟請求。根據(jù)法庭調(diào)查所發(fā)現(xiàn)的新的事實和證據(jù),律師及其委托人可以隨時修正自己的觀點,增加新的訴訟請求。
(5)申請財產(chǎn)保全或先行執(zhí)行。根據(jù)《民事訴訟法》第92條、第97條之規(guī)定,律師在法庭調(diào)查階段依據(jù)新發(fā)現(xiàn)的有關(guān)情況,可以申請財產(chǎn)保全和先行執(zhí)行。
(6)申請撤訴。撤訴是當事人處分訴訟權(quán)利的行為,而不是放棄訴訟權(quán)利,只要原告沒有處分實體權(quán)利,原告仍可再行起訴,這一點,代理律師必須對當事人加以說明。
根據(jù)《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,代理律師根據(jù)法庭的調(diào)查,也可以提出回避及延期審理的申請。
(三)法庭辯論
要明確辯論的目的和對象,緊緊圍繞爭議焦點進行,辯論過程中,要做到有理有利有節(jié),不要重復。
五、休庭后的工作
1、休庭后,律師應認真閱讀法庭記錄,如有遺漏或者差錯,應當申請補正。
2、休庭后,律師應按法庭要求及時提交代理詞。
3、休庭后,律師應就在法庭上出示的證據(jù),與本案承辦人員辦理交接手續(xù)。需要補充證據(jù)的,律師應在法庭指定的期限內(nèi)提交。
4、休庭后,律師在所內(nèi)例會上匯報開庭情況。
六、收到判決書后的工作
1、了解當事人是否收到裁判文書,征求當事人是否需要提起上訴、啟動再審程序;
2、根據(jù)當事人要求,辦理委托手續(xù)。二審、再審律師工作參照一審。
3、律師可以根據(jù)當事人的請求,代其書寫上訴狀或上訴答辯狀、再審申請書,并在法定期間提交法院。
4、沒有參加一審訴訟的律師擔任二審代理人,應通過到法院查閱案卷,與一審律師取得聯(lián)系等方式,全面了解一審情況。
5、律師應根據(jù)一審情況,做好證據(jù)補救工作,收集新的證據(jù)。
七、執(zhí)行程序中的律師工作
1、審查案件情況,辦理委托手續(xù)
2、律師接受執(zhí)行申請人的委托后,應為其代書申請執(zhí)行書
3、人民法院受理執(zhí)行申請后,被執(zhí)行人未按人民法院執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務,律師可以申請人民法院強制執(zhí)行。
4、被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、損毀財產(chǎn)的,律師可以申請執(zhí)行人員查封、扣押或立即強制執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。
5、出現(xiàn)可變更和追加執(zhí)行主體時,律師在征得委托人同意后,可代其向人民法院提出變更和追加被執(zhí)行主體的申請。
6、執(zhí)行程序中,案外人提出異議的,申請執(zhí)行人的律師應審查其異議是否成立。律師認為異議不能成立的,應向人民法院提供異議不能成立的意見和理由。
7、被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?,但對本案以外的第三人享有到期債?quán)的,律師應在征得申請執(zhí)行人的同意后,可代其向人民法院提申請,請求人民法院向第三人發(fā)出履行到期債務的通知。
8、律師接受被執(zhí)行人、提出執(zhí)行異議的案外人及被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人的委托后,如果認為執(zhí)行無誤的,應根據(jù)委托人的客觀情況和利益履行代理職責;如果確有法定事由可以提出執(zhí)行異議的,可向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議,律師應為其代書執(zhí)行異議書。
9、被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產(chǎn)不足以清償全部債務的,律師應征詢委托人是否提出破產(chǎn)申請。
10、被執(zhí)行人為公民或其他組織,其全部財產(chǎn)或主要財產(chǎn)已被一個法院因執(zhí)行確定金錢給付義務的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié),無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足以清償全部債務的,在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前,申請執(zhí)行人對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù),律師應代理委托人提出對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配的申請。
申請執(zhí)行人申請參與分配的,律師應當向原申請執(zhí)行的人民法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。由原申請執(zhí)行的人民法院轉(zhuǎn)交主持分配的人民法院。
11、參與分配的申請執(zhí)行人對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔保物權(quán)的,律師應代其主張優(yōu)先受償權(quán)。
12、被執(zhí)行人或其擔保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔保的,如果其擔保不符合擔保法有關(guān)規(guī)定的,律師應當向人民法院提出異議,申請人民法院責令被執(zhí)行人提供合法有效的擔保。
13、在人民法院審理案件期間,保證人為被執(zhí)行人提供擔保,人民法院據(jù)此未對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取保全措施或解除保全措施的,案件審結(jié)后,如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足清償債務時,律師應代申請執(zhí)行人申請人民法院裁定執(zhí)行被執(zhí)行人的保證人在保證責任范圍內(nèi)的財產(chǎn)。
14、在執(zhí)行中,律師可以根據(jù)委托人的授權(quán),與對方當事人自愿達成和解協(xié)議,變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數(shù)額、履行方式、期限等。
15、被執(zhí)行人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方達成的和解協(xié)議的,律師應當在規(guī)定的期限內(nèi)代申請執(zhí)行人提出恢復執(zhí)行原生效法律文書的申請。
16、執(zhí)行中需辦理產(chǎn)權(quán)證照、股權(quán)等轉(zhuǎn)移手續(xù)的,律師應代委托人審查其合法性。
17、受托代為收取執(zhí)行款項的律師,在收取執(zhí)行款項后,應盡快將款項轉(zhuǎn)交申請執(zhí)行人,不得私自動用
八、結(jié)案歸檔
(一)律師應主動與法院取得聯(lián)系,及時領(lǐng)取裁判文書。
(二)客戶服務部應督促當事人交回辦案跟蹤卡,并向客戶提交法律服務工作報告。
(三)結(jié)案標準,但本節(jié)5規(guī)定的除外
1、審判程序中,收到判決書之日起,經(jīng)客戶簽署意見后結(jié)案。
2、執(zhí)行程序中,出現(xiàn)下列情形之一的執(zhí)行結(jié)案:
⑴生效法律文書確定的內(nèi)容全部履行完畢;
⑵人民法院裁定執(zhí)行終結(jié);
⑶人民法院裁定不予執(zhí)行;
⑷當事人之間達成和解協(xié)議并已履行完畢。
(四)律師應妥善保管案卷,嚴防遺失或被人盜取,更不得隨意給他人傳閱。
(五)結(jié)案后10日內(nèi),律師書寫結(jié)案報告或其他結(jié)案文書,整理案卷歸檔,歸檔要求案卷完整、有序。
1、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者隱瞞事實的,律師可以拒絕代理,經(jīng)律師事務所收集證據(jù),查明事實后,告知委托人,解除委托關(guān)系,記錄在卷,并整理案卷歸檔。
2、律師事務所接受當事人指名要求的,如果受指名的律師在代理期間因客觀原因不能繼續(xù)代理的,當事人有權(quán)選擇是否在本所范圍內(nèi)繼續(xù)委托,律師事務所應當滿足當事人的要求;如果委托人不愿意繼續(xù)委托的,應當記錄在案,辦理有關(guān)手續(xù)并整理歸檔。
3、承辦業(yè)務過程中,提前解除委托關(guān)系的,應當寫出辦案總結(jié),說明提前解除委托關(guān)系的原因,并附上相關(guān)解除委托關(guān)系的手續(xù),整理案卷歸檔。
第二篇:律師在民事訴訟代理中的工作方法
律師在民事訴訟代理中的工作方法(流程)
一、在一審案件中的訴訟代理
(一)審查收案,注意三點
1、審查是否立案。(一般情況下代理原告為立案,代理被告
已經(jīng)立案)
在此主要是以代理原告為例:看是否符合《民事訴訟法》第108條關(guān)于立案的條件:A.原告是否為與本案有緊密關(guān)系的公民、法人和其他組織;B.是否有明確的被告;C.有明確的訴訟請求和相關(guān)的訴訟事實和理由;D.沒有超過訴訟時效,審查是否存在時效中止、中斷或延長的情形;F.屬于受訴人民法院管轄。(審查管轄時要看本案是否屬于人民法院受理范圍;有無仲裁條款、仲裁協(xié)議及其效力;有無協(xié)議管轄條款及其效力;是否屬于專屬管轄;是否屬于特殊地域管轄)
2、看是否是人民法院所主管的民事案件??梢钥础睹袷掳赣?/p>
規(guī)定》,以下有五種情況不屬于人民法院所主管的案件:
(1)屬于行政機關(guān)和其他機關(guān)處理的案件。如軍轉(zhuǎn)干部的糾紛一般是由地方上的軍轉(zhuǎn)接待處辦理等等;
(2)若當事人已達成仲裁協(xié)議的,應告知當事人到仲裁機關(guān)申請仲裁;
(3)對于已生效的裁定和判決,應告知當事人進行申訴,啟動再審程序;
(4)勞動爭議案件首先必須應到勞動仲裁委員會進行仲裁,交通事故也應先經(jīng)公安機關(guān)處理;
(5)單位內(nèi)部的集資建房。
3、若是人民法院主管的案件,則需要審查是否有駁回起訴和發(fā)回重審的情形。如判決不準離婚、維持收養(yǎng)關(guān)系的,如沒有特殊情況6個月內(nèi)不準再起訴。
(二)接受委托。
1、委托人和律師事務所簽訂委托代理合同(協(xié)議),一式兩份;委托人一份,律師事務所一份;
2、委托人簽訂授權(quán)委托書,一式三份,委托人一份,律師事務所一份,交人民法院一份;
3、收取費用;
(三)準備起訴和應訴
1、首先應是和當事人進行交談,制作談話筆錄
2、閱卷:圍繞訴訟請求、證據(jù)發(fā)現(xiàn)案件的焦點,審查雙方證據(jù)的“三性”,保持證據(jù)的完整性,注意保密;
3、取證:a.律師可以向當事人和證人取證;b不能自行收集的證據(jù),可以在舉證期限屆滿前7日向人民法院申請調(diào)查證據(jù);c在舉證期限屆滿前10日申請證人出庭作證
4、撰寫起訴狀、代理詞;
5、律師代理申請財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行;
6、律師參與庭前和解。
(四)律師出庭代理
1、首先是在開庭審理前,應在法院的主
持下交換證據(jù),以及相關(guān)的證據(jù)清單
2、在開庭審理中,在法庭宣布當事人享
有的權(quán)利時可以向法官、書記員等人提出申請回避,在法庭調(diào)查中,代理當事人陳述案件事實,進行舉證質(zhì)證,在法庭辯論階段,發(fā)表代理詞。
至此,律師代理民事訴訟在一審程序的工作已完成。一審程序結(jié)束后,在15天的上訴期內(nèi)當事人不服的,向上級人民法院提起上訴。
二、律師在第二審訴訟程序中的民事訴訟代理的步驟如下:(二審堅持書面審理為主,開庭審理為輔的原則)
(一)審查是否有上訴權(quán),一般是通過審查
是否超過上訴期限。如:判決是十五天內(nèi)上訴,裁定是十天內(nèi)上訴。若馬上就要過訴訟上訴期限,一般是通過公證,寄發(fā)特快專遞來解決該問題。
(二)審查裁定的事實,適用的法律是否有
錯誤(主要看兩點:一是法院采信證據(jù)的原則和方法是否存在錯誤;二是適用的法律與案件事實是否符合;)
(三)(四)
審查審判程序是否違法 撰寫上訴狀
我國實行的是兩審終審制,若當事人對上訴判決不服,則不能再行起訴,只能通過申訴啟動再審程序。
三、律師在再審程序中代理民事訴訟案件:(主要是看是否有法律規(guī)定的申請再審的13項條件)
1、2、抗訴申請書
3、訴訟程序結(jié)束后,要想當事人的權(quán)益在實際中得到保護,就需要執(zhí)行程序順利完成。
四、律師在執(zhí)行程序中的代理工作:
1、行申請
2、代理執(zhí)行申請人去調(diào)查被執(zhí)行人的財接受執(zhí)行申請人的委托,代理提出執(zhí)律師還可以代寫信訪舉報材料 當事人申訴的,可以撰寫再審申請書 檢察院提起抗訴的,律師可以寫提請
產(chǎn)。如結(jié)案后,可以申請人民法院查找其銀行賬號,或是去房產(chǎn)局、車管所等地調(diào)查3、4、議
代理被執(zhí)行人 還可以接受案外人的委托提出執(zhí)行異
第三篇:律師辦理民事訴訟案件規(guī)范
律師辦理民事訴訟案件規(guī)范
律師辦理民事訴訟案件規(guī)范
(2000年3月26日經(jīng)全國律協(xié)四屆六次常務理事會通過)第一章 總 則
第一條 為了保障律師依法履行職責,規(guī)范律師辦理民事、經(jīng)濟訴訟業(yè)務的執(zhí)業(yè)行為,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》的規(guī)定,制定本規(guī)范。第二條 律師在中華人民共和國境內(nèi)參與民事、經(jīng)濟訴訟,遵循本規(guī)范。
第三條 律師參與民事、經(jīng)濟訴訟,應當堅持以事實為根據(jù),以法律為準繩的原則.勤勉盡責。恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,維護法律的正確實施。
第四條 律師參與民事、經(jīng)濟訴訟,依據(jù)當事人的委托,在委托的權(quán)限內(nèi)依法履行代理職責,不得損害委托人的合法權(quán)益。
第五條 律師參與民事、經(jīng)濟訴訟,應當保守國家秘密和當事人的商業(yè)秘密、個人隱私。第二章 收案與結(jié)案 第一節(jié) 收 案
第六條 收案是指律師事務所接受公民、個人和其他組織的委托,指派律師擔任代理人;收案時應以律師事務所名義接受委托。律師事務所應指派1至2名律師作為訴訟代理人。律師事務所應向委托人介紹.指派的律師,并取得委托人的同意。律師不得私自接受委托。律師事務所應當盡可能滿足委托人的指名委托要求。第七條 收案應當符合以下條件:
(一)接受原告的委托,應當在原告擬向人民法院起訴之后,但已代理該案的非訴訟法律事務并與委托人已有約定的除外;
(二)接受被告或第三人的委托,應當在被告或第三人知道或者人民法院送達起訴狀副本后辦理委托手續(xù);
(三)接受上訴人或被上訴人的委托擔任二審代理人的,應當在一審判決、裁定送達后辦理委托手續(xù),但已代理一審并與委托人另有約定的除外;
(四)律師代理案件執(zhí)行的,應當另行辦理委托手續(xù),明確代理權(quán)限范圍;或者在訴訟代理合同中特別約定授權(quán)執(zhí)行代理事項;
(五)接受再審案件當事人或其法定代理人的委托,應當在人民法院的判決、裁定發(fā)生法律效力后辦理委托手續(xù),但已代理原審并與委托人另有約定的除外;
(六)接受集團訴訟案件的,應當與其代表人辦理委托手續(xù);
(七)無民事行為能力、限制民事行為能力的當事人要求委托律師的,應當與其法定代理人辦理委托手續(xù);
(八)接受僑居國外的中國公民委托的,應當符合《民事訴訟法》第59條第3款的規(guī)定;
(九)接受外國當事人委托的,應當符合《民事訴訟法》第242條的規(guī)定;
(十)接受港、澳、臺當事人委托的,應當遵循我國的有關(guān)規(guī)定。第八條 有下外情形之一的,律師事務所不得接受委托;
(一)已經(jīng)接受同一案件中對方當事人或第三人委托的;
(二)已經(jīng)在一審程序或二審程序中為對方當事人擔任代理人的,二審程序或再審程序又接受對方當事人委托的;
(三)具有違反《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》的規(guī)定,不能接受委托的其他情形。
第九條 律師事務所接受委托時,應審查證明當事人主體資料的有關(guān)材料。發(fā)現(xiàn)當事人不具備相應的訴訟主體資格時,應向其說明情況進行更換。
第十條 符合收案條件的,經(jīng)過律師事務所主任或主任授權(quán)的負責人員同意后,辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)包括以下內(nèi)容:
(一)律師事務所與委托人簽署《委托代理合同》一式兩份,一份交委托人,一份交承辦律師附卷存檔;
(二)委托人簽署授權(quán)委托書,一式三份,一份交受理案件的法院,一份交承辦律師附卷存檔,一份交委托人;
(三)律師事務所與委托人簽訂委托代理合同及委托人簽署授權(quán)委托書時,應當記明具體的委托事項和權(quán)限,委托權(quán)限應注明是一般授權(quán)還是特別授權(quán)。變更、放棄、承認訴訟請求和進行和解,提起反訴和上訴,轉(zhuǎn)委托,簽收法律文書,應當有委托人的特別授權(quán);
(四)開具律師事務所函,呈送受理案件的法院。
第十一條 承辦律師在律師事務所接受委托后,應當辦理如下事項:
(一)要求委托人提供訴訟證據(jù)復印件、復制件,同時核對原件,并將原件及時交還委托人妥善保管;收取原件的,要制作證物清單,由委托人、律師簽字附卷。
(二)應當向委托人解釋和討論本案如下事項:
1、案件是否屬于人民法院管轄;
2、起訴是否符合《民事訴訟法》第108條 及其相關(guān)規(guī)定;
3、訴訟請求是否超過訴訟時效;
4、與案件有關(guān)的法律規(guī)定;
5、委托人已向人民法院提交起訴狀的,其訴訟請求是否有相關(guān)證據(jù)或證據(jù)線索支持;
6、訴訟當事人的各項訴訟權(quán)利和訴訟義務;
7、被告是否反訴,如反訴或有反訴可能,反訴的事實與理由;
8、是否有申請回避的事實、理由和必要性。
第十二條 律師事務所接受委托后,應當辦理收案登記,編號建立卷宗。
第十三條 收案后,如發(fā)現(xiàn)委托人已經(jīng)委托了一名其他代理人時,應當與該代理人交換意見。如果意見基本一致,可以共同代理;如果意見不一致,應當向委托人講明情況,由委托人選任一名代理人,或者兩個代理人就不同的事項接受委托,分別接受不同的代理權(quán)限。
第十四條 對于需要提供法律援助,符合獲得法律援助條件的當事人,律師事務所可以指派律師承辦,但必須按照上述規(guī)定辦理委托手續(xù)。
第十五條 律師事務所有權(quán)依正當理由決定是否接受委托。第十六條 律師事務所接受委托后,無正當理由,不得再拒絕代理。
律師事務所接受委托后,承辦律師不履行或者因發(fā)生特殊情況,不可能履行代理義務的,律師事務所應當商得委托人同意后,及時調(diào)整承辦律師。第二節(jié) 結(jié) 案
第十七條 律師在承辦民事、經(jīng)濟訴訟業(yè)務過程中,應當注意材料的收集、整理和妥善保管。在審判程序結(jié)束時,應當寫出結(jié)案報告或其他結(jié)案文書,依照司法部《律師業(yè)務檔案立卷歸檔辦法》整理案卷歸檔。第十八條 委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者隱瞞事實的,律師可以拒絕代理,經(jīng)律師事務所收集證據(jù),查明事實后,告知委托人,解除委托關(guān)系,記錄在卷,并整理案卷歸檔。
第十九條 律師事務所接受當事人指名要求的,如果受指名的律師在代理期間因客觀原因不能繼續(xù)代理的,當事人有權(quán)選擇是否在該所范圍內(nèi)繼續(xù)委托,律師事務所應當滿足當事人的要求;如果委托人不愿意繼續(xù)委托的,應當記錄在案,辦理有關(guān)手續(xù)并整理歸檔。
第二十條 承辦民事、經(jīng)濟訴訟業(yè)務過程中,提前解除委托關(guān)系的,應當寫出辦案總結(jié),說明提前解除委托關(guān)系的原因,并附上相關(guān)解除委托關(guān)系的手續(xù),整理案卷歸檔。第三章 調(diào)查和收集證據(jù) 第一節(jié) 一般規(guī)定
第二十一條 律師調(diào)查收集證據(jù)應當合法、客觀、全面、及明。
第二十二條 律師不得偽造、變造證據(jù),不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得妨礙對方當事人合法取得證據(jù),不得協(xié)助或誘導當事人偽造證據(jù)。
第二十三條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,應由律師事務所出具介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定執(zhí)行。律師向證人調(diào)查取證時,以兩人以上共同進行為宜。
第二十四條 律師收集書證。物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、照相,或者收集副本、節(jié)錄本,但對復制件、照片、副本、節(jié)錄本應附證詞或說明。視聽材料的收集,應明確其來源。第二十五條 律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應當保密,需要在法庭出示的,應事先告知法庭,以不公開方式舉證,不得在公開開庭時出示。
第二十六條 律師認為需要進行鑒定的證據(jù),應及時告知委托人或代理其向有關(guān)鑒定部門提出書面申請,并在質(zhì)證中提出意見,請求法院委托或依法鑒定。
第二十七條 律師不能及時調(diào)查、收集證據(jù)的,應向人民法院說明情況并申請延期提交該證據(jù)。第二節(jié) 向委托人調(diào)查和收集證據(jù)
第二十八條 律師接受委托,應當要求委托人提供其所知道的一切案件事實,并提供證據(jù)或證據(jù)線索。第二十九條 對委托人陳述的案件事實,律師可以記錄并制作談話筆錄。
第三十條 委托人能夠提供證據(jù)或證據(jù)線索而不提供的,在告知其不提供證據(jù)或證據(jù)線索將會產(chǎn)生的法律后果后,委托人仍不提供的,視為委托人隱瞞事實真相,律師可以拒絕代理,也可在向委托人講明其后果后,以已有的證據(jù)、事實完成代理。第三節(jié) 向證人調(diào)查和收集證據(jù)
第三十一條 律師經(jīng)有關(guān)單位或個人同意,可以向其調(diào)查、收集證據(jù),但法律另有規(guī)定的除外。第三十二條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時,應首先告知律師身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應當如實反映與本案有關(guān)的情況,并向其講明作偽證應負的法律責任。
第三十三條 律師向證人調(diào)查、收集證據(jù),可以由證人自己書寫證言內(nèi)容。證人不能自己書寫的,可由他人代為書寫,證人簽名、蓋章或按指紋確認。
有關(guān)單位書寫的證言材料,應由單位負責人簽名或蓋章,并加蓋單位印章。第三十四條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,可以制作調(diào)查筆錄。
調(diào)查筆錄應當載明調(diào)查人。被調(diào)查人、被調(diào)查人與本案當事人的關(guān)系、調(diào)查時間、調(diào)查地點、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況;還應當記明律師身份介紹,律師要求被調(diào)查人實事求是作證等內(nèi)容,以及調(diào)查事項發(fā)生的時間、地點、人物、經(jīng)過、結(jié)果。
第三十五條 律師制作調(diào)查筆錄,應全面、準確地記錄談話內(nèi)容,并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有修改補充,應由被調(diào)查人在修改、補充處加蓋印章或按指紋確認。經(jīng)確認無誤后,由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或按指紋確認。
被調(diào)查人在律師調(diào)查筆錄上,還應簽署或由他人代書下述文字:“以上筆錄閱讀過(或向我宣讀過),與我本人的陳述一致”。
第三十六條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時,如需錄音、錄像,應取得證人的同意。第四節(jié) 向?qū)Ψ疆斒氯苏{(diào)查和收集證據(jù)
第三十七條 律師經(jīng)對方當事人同意,可以向其調(diào)查、收集證據(jù),制作調(diào)查筆錄。第三十八條 律師經(jīng)對方當事人明確同意,在調(diào)查、收集證據(jù)時,可以錄音、錄像。第五節(jié) 向國家機關(guān)調(diào)查和收集證據(jù)
第三十九條 律師從國家機關(guān)抄錄、復制與本案有關(guān)的材料時,應尊重事實和忠實于原件,并經(jīng)該國家機關(guān)確認。
第六節(jié) 委托其他律師事務所調(diào)查和收集證據(jù)
第四十條 案件確有需要,并經(jīng)委托人同意,律師可以異地委托被調(diào)查對象所在地的律師事務所調(diào)查和收集證據(jù)。
第四十一條 委托調(diào)查、收集證據(jù)時,應制作律師事務所書面委托書,并簡要說明案件的基本情況,提出調(diào)查的內(nèi)容、目的、對象和要求。
第四十二條 律師事務所接受異地委托后,應立即指派律師開展調(diào)查、取證工作,并及時將調(diào)查的結(jié)果告知委托的律師事務所。第七節(jié) 申請人民法院調(diào)查和收集證據(jù)
第四十三條 律師因客觀原因不能自行收集的證據(jù),應當及時申請人民法院調(diào)查、收集證據(jù)。
第四十四條 律師申請人民法院調(diào)查。收集證據(jù),應向人民法院遞交書面申請。人民法院要求律師協(xié)助調(diào)查收集證據(jù)的,律師應當參加。
第四十五條 需要勘驗物證或者現(xiàn)場的,律師應當依授權(quán)代理委托人向人民法院提出勘驗申請。第八節(jié) 證據(jù)保全
第四十六條 在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情形下,律師應征得委托人同意后,代理其向公證機關(guān)或人民法院申請保全證據(jù)。
第四十七條 律師申請保全證據(jù),應提交書面申請并說明理由。第九節(jié) 證據(jù)的審查和整理
第四十八條 律師對調(diào)查、收集的證據(jù)應從以下幾個方面進行審查:
(一)證據(jù)的來源;
(二)證據(jù)的形成和制作;
(三)證據(jù)形成的時間、地點和周圍環(huán)境;
(四)證據(jù)的種類;
(五)證據(jù)的內(nèi)容和形式;
(六)證據(jù)要證明的事實及其與本案的關(guān)聯(lián)性;
(七)證據(jù)間的關(guān)系;
(八)證據(jù)提供者的基本情況;
(九)證據(jù)提供者與本案或本案當事人的關(guān)系;
(十)證據(jù)的合法性和客觀性;
(十一)證據(jù)的證明力。
第四十九條 律師應編制證人名單,并說明擬證明的事實。士。需證人出庭作證的,在法律規(guī)定的時間內(nèi)將證人名單遞交人民法院。每一證人應附上相關(guān)材料,包括證人的姓名、年齡、性別、文化程度、職業(yè)、工作單位、詳細地址、證明事項、證明目的等。
第五十條 律師對收集的證據(jù)應當進行編號,編制證據(jù)目錄并說明要證明的事實。第四章 一審普通程序中的律師代理 第一節(jié) 審查管轄及訴訟時效
第五十一條 律師接受當事人委托,代為提起訴訟的,應分析利弊,確定案件管轄法院。主要從以下五方面進行分析和審查;
(一)本案是否屬于人民法院受理范圍;
(二)有無仲裁條 款、書面仲裁協(xié)議及其效力;
(三)有無協(xié)議管轄條 款及其效力;
(四)是否屬于專屬管轄;
(五)是否屬子特殊地域管轄。
第五十二條 審查訴訟時效時,應重點審查如下內(nèi)容:
(一)是否超過訴訟時效期間;
(二)有無訴訟時效中斷、中止或延長的事由。
對已超過訴訟時效的案件,如有采取補救措施的可能,律師在向其講明可能不利的訴訟結(jié)果后,可繼續(xù)代理。
在采取補救措施后,仍不能排除超過訴訟時效期間這一法律障礙時,律師可向當事人說明情況,終止委托。當事人仍堅持訴訟的,律師在向其講明預測的訴訟結(jié)果后,可繼續(xù)代理。
被告代理律師對于管轄不合法和對方訴訟請求超出訴訟時效期間的,可以提出管轄異議和提出抗辯。第二節(jié) 代理起訴和應訴 第五十三條 代理原告起訴。
律師依據(jù)當事人的請求,可為其代寫訴狀。
訴狀應提出明確的訴訟請求,并簡要闡明起訴的事實和理由。
律師向法院提交訴狀應同時提交支持訴訟請求的基本證據(jù)及證明原告主體資格的有關(guān)材料以及授權(quán)委托書和律師事務所函。提交法院的證據(jù)包括證明雙方存在法律關(guān)系的證據(jù)和原告權(quán)利受到侵犯6b證據(jù)。律師向法院提交訴狀后,如法院初步審查認為立案尚需補交有關(guān)證據(jù)材料,律師應及時補交。在接到法院的立案(受理)通知書后,律師應通知當事人及時交納訴訟費。
在接到法院不予受理的裁定書后,律師應及時告知當事人,并可依據(jù)當事人的委托,提起上訴。第五十四條 代理被告應訴和反訴。
接受被告委托后,律師應到人民法院查閱案卷材料,并重點查閱以下事項:
1、原告的起訴是否符合《民事訴訟法》規(guī)定的受理條件;
2、原告起訴的證據(jù)是否充分、確鑿,相互之間有無矛盾;
3、訴訟請求是否超過訴訟時效期間。
律師根據(jù)被告請求,可代寫答辯狀。答辯狀應針對原告的訴訟請求、事實與理由,陳述答辯事實,提出明確的主張并闡明相應的理由。提交答辯狀同時,若有必要,律師可提交支持答辯理由的相關(guān)證據(jù)。律師經(jīng)初步審查,若發(fā)現(xiàn)案件不屬受訴人民法院管轄,應及時告知被告,并可根據(jù)被告的請求在答辯期間內(nèi)代其提出管轄異議。一旦提出管轄異議,就不應再進行答辯。
如果被告有反訴請求和理由,律師可代其書寫反訴狀。反訴必須符合《民事訴訟法》關(guān)于反訴的有關(guān)規(guī)定。提交反訴狀時,應同時提出支持反訴請求的基本證據(jù)。
第五十五條 律師擔任有獨立請求權(quán)的第三人的代理人,應代其撰寫具有民事訴狀性質(zhì)的書面文書,提出獨立的訴訟請求,闡明理由,并提交相應的證據(jù)。
第五十六條 律師擔任無獨立請求權(quán)第三人的代理人,應獨立行使訴訟權(quán)利,提出明確的訴訟主張和理由,并與利益相關(guān)的一方當事人密切配合,反駁對方當事人的訴訟主張和理由。
律師經(jīng)審查,發(fā)現(xiàn)當事人不應被追力口為無獨立請求權(quán)的第三人,可依據(jù)有關(guān)事實與理由,向法院提出書面意見。
第三節(jié) 財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行中的律師代理
第五十七條 律師作為原告或有獨立請求權(quán)的第三人或反訴原告的代理人,可以根據(jù)當事人的要求及《民事訴訟法》規(guī)定的有關(guān)條件,代其提出財產(chǎn)保全及先予執(zhí)行的申請。
第五十八條 律師代為提出財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行申請,應讓申請人提供被申請人銀行帳號、有價證券、房地產(chǎn)、機器設備、車輛、產(chǎn)成品、原材料等財產(chǎn)線索。
第五十九條 律師代為提出財產(chǎn)保全申請,需告知申請人提供擔保,并告知申請不當?shù)姆珊蠊5诹畻l 財產(chǎn)保全金額限于訴訟請求的范圍或與本案有關(guān)的財產(chǎn)。
第六十一條 如采取訴前保全,律師應當告知當事人在法院采取保全措施后 15日內(nèi)提起訴訟。第六十二條 財產(chǎn)保全被申請人的律師應審查以下事項:
(一)申請人的申請是否錯誤;
(二)財產(chǎn)保全是否限于請求的范圍;
(三)申請人是否提供了擔保,擔保人是否具有擔保能力;
(四)保全裁定是應申請人申請做出,還是人民法院依職權(quán)做出;
(五)被申請人是否愿意提供擔保并申請法院解除保全;
(六)是否申請復議。
若被申請人愿意提供擔保,律師可代其書寫解除財產(chǎn)保全申請書。
在被申請人提供了足夠和有效擔保后,法院仍不解除保全措施時,律師可依據(jù)當事人要求向法院領(lǐng)導或上級法院提出界議。第四節(jié) 出庭準備 第六十三條 整理和提交證據(jù)
(一)律師應將當事人提供和自己調(diào)查、收集的證據(jù)進行歸類整理;
(二)對當事人提供的證據(jù),律師可以留存復印件,原件交由當事人自己保管,律師保存原件的應妥為保管;有條件的應由律師事務所專人保管,或者存放于保險箱、保管箱內(nèi);
(三)律師向法院提交證據(jù),應編制證據(jù)目錄;
(四)律師向法院提交證據(jù),可以一次性提交,也可以根據(jù)訴訟過程分期分批提交。除起訴或答辯時提交的基本證據(jù)外,其他證據(jù)一般應在開庭前提交,至遲在開庭時提交。少數(shù)證據(jù)在開庭后才取得的,可申請法院給予一定的提交證據(jù)寬限期;
(五)律師在開庭前向法院提交證據(jù),一般可提交復印件,但開庭時應當出示原件。不能出示原件的,應說明理由。法院收取證據(jù)原件時,律師可要求法院或承辦法官或書記員出具收據(jù);
(六)律師需告知當事人,所有要提交法院的證據(jù)必須經(jīng)律師審查,要求當事人不得自行決定,除非在委托律師前已經(jīng)提交。
第六十四條 律師可在開庭前到法院閱卷,并依據(jù)法院規(guī)定,復制有關(guān)案卷材料。
第六十五條 在開庭前,律師應將需要通知當庭作證的證人的姓名、身份情況、工作單位或住址、聯(lián)系電話等告知法院。
第六十六條 律師應通知自己一方聯(lián)系的擬出庭作證的證人攜帶身份證明準時到庭,并告知其出庭作證應注意事項。律師可以與證人合作,演練庭審作證、質(zhì)證的情形。
第六十七條 開庭前,律師可根據(jù)情況,告知被代理人或其法定代表人是否出庭。如果出庭,律師需告知其出庭及回答法庭和對方代理人提問應注意的事項。
第六十八條 律師可根據(jù)被代理人提供的有關(guān)材料及閱卷情況,準備法庭調(diào)查提綱。
調(diào)查提綱包括陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問提綱。陳述提綱包括本案案情、陳述要點。舉證提綱包括有關(guān)主體的舉證、雙方法律關(guān)系的舉證、權(quán)利侵害行為的舉證和損失事實的舉證等。陳述中涉及的事實均應有相應的證據(jù)證實。質(zhì)證提綱包括對其他當事人證據(jù)的質(zhì)證意見,對其他當事人(或其代理人)對自己一方證據(jù)可能提出的質(zhì)證意見和反駁意見。發(fā)問提綱包括對其他當事人進行發(fā)問的內(nèi)容和對出庭作證的證人、鑒定人的提問內(nèi)容。
第六十九條 律師應認真撰寫代理詞或代理詞提綱。
第七十條 開庭前,律師應征求當事人意見,對合議庭組成人員是否提出回避申請及有無相應證據(jù)。第七十一條 律師接到開庭通知書后應按時出庭,如因故不能出庭,應及時與法院聯(lián)系,申請延期開庭。有下列情形之一的,律師可以要求法院推遲開庭時間:
(一)因不可抗力,律師無法出庭履行職務的;
(二)律師收到兩份以上同時開庭的通知書,無法參加后接到通知書的開庭審理活動的;
(三)由于客觀原因律師無法按時到達開庭地點的。
律師接到法院書面通知時距開庭時間不足三日的,有權(quán)提出異議,要求法院更改開庭時間。第五節(jié) 參與法庭調(diào)查
第七十二條 律師出庭應遵守法庭規(guī)則和法庭秩序,聽人人法庭指揮。
第七十三條 審判長在核對當事人身份時,律師有權(quán)對對方當事人及其代理人的身份提出異議。第七十四條 審判長詢問委托人是否申請回避時,律師可依據(jù)委托人的授權(quán)對審判人員、書記員提出回避申請,并說明理由。
第七十五條 法庭調(diào)查開始后,律師應當完成下列工作:
(一)代理原告的,可代為口頭陳述事實或者宣讀起訴狀,講明具體訴訟請求和理由;
(二)代理被告的,可代其陳述事實進行反駁或者宣讀答辯狀,提起反訴的,講明具體請求和理由;
(三)代理第三人的,可代其陳述或者答辯,針對原、被告的陳述提出承認或者否認的答辯意見,或提出獨立的訴訟主張。
第七十六條 審判長歸納爭議焦點或法庭調(diào)查重點后,律師有權(quán)提出修改和補充意見。第七十七條 在法庭調(diào)查過程中,律師應認真記錄,做好向其他當事人、證人、鑒定人發(fā)問的準備,完善庭前準備的各項調(diào)查提綱。
第七十八條 律師出示證據(jù),應當簡要說明該證據(jù)事實的種類、證據(jù)來源、取證時間、地點、提交人及可以證明的事實等。
第七十九條 對物證,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
(一)物證的真?zhèn)危?/p>
(二)物證與本案的聯(lián)系;
(三)物證與其他證據(jù)的聯(lián)系;
(四)取得該物證的程序是否合法。
第八十條 對書證,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
(一)書證是否為原件;
(二)書證的真?zhèn)危?/p>
(三)書證的合法性;
(四)書證所要證明的事實;
(五)書證與其他證據(jù)的矛盾;
(六)書證的來源。
第八十一條 對證人證言,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
(一)證人與雙方當事人的關(guān)系,特別是與對方當事人有無關(guān)系,與本案有無利害關(guān)系;
(二)證人證言的來源及合法性;
(三)證人證言的內(nèi)容及要證明的事實;
(四)證人年齡、智力狀況、行為能力等自然情況;
(五)證人的證言前后是否矛盾;
(六)證人證言與其他證據(jù)的矛盾。
律師應結(jié)合有關(guān)背景材料進行綜合分析,發(fā)表該證人證言能否采信的看法,并闡明具體理由。如證人無正當理由不出庭接受質(zhì)證,律師可建議法庭對該證人證言不予采信。第八十二條 對視聽資料,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
(一)取得和形成的時間、地點和周圍的環(huán)境;
(二)有無剪補;
(三)收集的過程及其合法性;
(四)所要證明的事實與案件的聯(lián)系。
第八十三條 對鑒定人和鑒定結(jié)論,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
(一)鑒定人的資格;
(二)鑒定人與雙方當事人的關(guān)系;
(三)鑒定的依據(jù)和材料;
(四)鑒定的設備和方法;
(五)鑒定結(jié)論是否具有科學性。
律師應對該鑒定結(jié)論發(fā)表看法,認為鑒定結(jié)論不能成立或者不完整的,可以申請重新鑒定或者補充鑒定。第八十四條 經(jīng)審判長許可,律師可以向證人、鑒定人及其他當事人發(fā)問。律師應就與本案有關(guān)的問題發(fā)問,發(fā)問受到審判長制止時,律師應尊重法庭的決定,改變問題或者發(fā)問方式,或表明發(fā)問的主要性和關(guān)聯(lián)性。第八十五條 針對其他當事人、訴訟代理人威逼性、誘導性發(fā)問、帶前提的發(fā)問和與本案無關(guān)的發(fā)問,律師有權(quán)提出反對意見。反對意見被法庭駁回后,可提請法庭將律師的反對意見記錄在案。
第八十六條 在法庭調(diào)查過程中,律師有權(quán)申請重新鑒定、勘驗,要求補充證據(jù),必要時可以申請延期審理。第八十七條 每一案件事實的全部證據(jù)出示完畢后,代理律師可以發(fā)表綜合性意見。對于有矛盾的證據(jù)、程序違法的證據(jù)及其它不具備證據(jù)證明力的證據(jù),可建議法庭不予采信。第六節(jié) 參與法庭辯論
第八十八條 律師的辯論發(fā)言,應緊緊圍繞爭議焦點或者法庭調(diào)查的重點進行。從事實、證據(jù)、法律等不同方面進行分析,闡明觀點,陳述理由。
第八十九條 律師發(fā)表代理意見應當重事實,講道理。應有良好的文化修養(yǎng)和風度,尊重對方的人格。不得諷刺、挖苦、謾罵、嘲笑對方,不得攻擊合議庭成員。
第九十條 在法庭辯論過程中,律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實未查清的,可以申請恢復法庭調(diào)查。
第九十一條 在庭審過程中,發(fā)現(xiàn)審判程序違法,律師應當指出,并要求立即糾正,以維護當事人和代理人的訴訟權(quán)利。
第七節(jié) 參與調(diào)解、和解
第九十二條 律師應當在代理權(quán)限內(nèi)參與調(diào)解、和解。未經(jīng)特別授權(quán),不能對委托人實體權(quán)利進行處分。第九十三條 律師代為簽收調(diào)解書,應有委托人的書面授權(quán),否則,不能簽收。第八節(jié) 休庭后的工作
第九十四條 休庭后,律師應認真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或者差錯,應當申請補正。
第九十五條 休庭后,律師應按法庭要求及時提交代理詞。對于在法庭上出示的證據(jù),休庭后應與本案承辦人員辦理交接手續(xù)。需要補充證據(jù)的,律師應在法庭指定的期限內(nèi)提交。第五章 簡易程序中的律師代理
第九十六條 律師可以在簡易程序中擔任代理人,具體委托手續(xù)參見本(規(guī)范)第二章第一節(jié)。第九十七條 律師擔任適用簡易程序?qū)徖淼陌讣斒氯说拇砣?,應向委托人闡明關(guān)于簡易程序的法律規(guī)定。
第九十八條 律師應在開庭前做好隨時開庭的準備,在開庭審理過程中,律師可以主動靈活,適時提出證據(jù),向雙方發(fā)問,對證據(jù)進行質(zhì)證。
第九十九條 適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,發(fā)現(xiàn)下列情形時,律師應當向人民法院提出異議,并建議轉(zhuǎn)為普通程序。
(一)不符合《民事訴訟法》第一百四十二條 規(guī)定的;
(二)起訴時被告下落不明的案件;
(三)已按照普通程序?qū)徖淼陌讣?,改用簡易程序?qū)徖淼模?/p>
(四)發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件;
(五)超過簡易程序?qū)徬薜模?/p>
(六)法律規(guī)定的其他情形。第六章 二審程序中的律師代理
第一百條 律師事務所接受二審當事人委托的手續(xù)與一審相同。
第一百零一條 律師可以根據(jù)二審當事人的請求,代其書寫上訴狀或上訴答辯狀。
第一百零二條 沒有參加一審訴訟的律師擔任二審代理人,應及時到法院查閱案卷,并復制有關(guān)案卷資料,必要時應與一審律師取得聯(lián)系,盡可能地全面了解一審情況。第一百零三條 律師在查閱一審案卷時,可對以下幾方面作重點審查:
(一)一審認定事實是否清楚、完整,有無前后矛盾;
(二)一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決裁定的依據(jù);有無不該采信的證據(jù)采信了,該采信的卻沒有采信;證據(jù)相互之間有無矛盾;
(三)一審認定的事實與判決、裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)系;
(四)一審適用法律是否得當,適用的法律條 文與案件性質(zhì)、主要事實是否一致,有無適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地方性法規(guī)及司法解釋;
(五)一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。
第一百零四條 對當事人在一審中已提出的訴訟請求或反訴請求,原審法院未作審理判決的,或判決結(jié)果超出訴訟請求范圍的,律師應代當事人請求二審法院調(diào)解或發(fā)回重審。第一百零五條 在二審時,原審原告或有獨立請求權(quán)的第三人增力。訴訟請求,或原審被告提出或增力。反訴請求,律師應建議二審法院調(diào)解或發(fā)回重審。
第一百零六條 律師應根據(jù)一審情況,及時做好證據(jù)補救工作,盡量收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據(jù)。
第一百零七條 二審案件開庭審理的,律師參加庭審的規(guī)則與一審相同。第一百零八條 二審案件不開庭審理的,律師應及時提交書面代理詞。
第一百零九條 二審期間發(fā)現(xiàn)新的重要證據(jù),或者有理由說明作為一審判決依據(jù)的主要證據(jù)不能成立,或者出現(xiàn)其他可能直接影響案件結(jié)果的情況,律師可建議二審法院開庭審理。
第一百一十條 二審案件可以調(diào)解、和解,律師可以根據(jù)當事人的特別授權(quán),簽署調(diào)解及和解協(xié)議,法律另有規(guī)定的除外。
第七章 特別程序中律師代理 第一節(jié) 選民資格案件
第一百一十一條 律師可以接受選民資格案件中起訴人、選民委員會、有關(guān)公民的委托,擔任其訴訟代理人。第一百一十二條 律師在接受選民資格案件委托之前,應詢問起訴人是否已向選區(qū)的選舉委員會申訴。若未向選區(qū)選舉委員會申訴,應告知其先申訴。申訴后,起訴人對選舉委員會申訴處理不服的,律師方可接受委托代理其訴訟。
第一百一十三條 律師擔任起訴人的代理人,應當代書起訴狀,起訴狀主要包括以下內(nèi)容:
(一)起訴人、選舉委員會、有關(guān)公民的基本情況;
(二)具體的訴訟情況,即確認起訴人具備選民資格或確認其他公民不具備選民資格;
(三)訴訟請求的事實和理由;
(四)致送人民法院的名稱和具狀時間。
第一百一十四條 律師代理公民提起訴訟,應當在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院提交起訴狀及下列文件:
(一)起訴人身份證件和戶籍證明;
(二)相關(guān)證據(jù)材料;
(三)選舉委員會的處理決定。
第一百一十五條 律師應當收集、整理有關(guān)證據(jù),必要時應申請有關(guān)部門進行鑒定。
第一百一十六條 律師有權(quán)與委托人一起參與選民資格案件的審理活動。在審理過程中,律師作為起訴人的代理人的,應結(jié)合法律規(guī)定通過相關(guān)證據(jù)證明起訴人符合選民條件或有關(guān)公民不符合選民條件,應確認起訴人的選民資格或確認有關(guān)公民不具備選民資格;律師作為選舉委員會或有關(guān)公民的訴訟代理人的,應通過相關(guān)證據(jù)證明起訴人不符合選民條件或有關(guān)公民符合選民條件,應確認起訴人不具備選民資格或確認有關(guān)公民具備選民資格。
第二節(jié) 宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百一十七條 律師可以接受利害關(guān)系人的委托,擔任其在宣告失蹤、宣告死亡案件中的訴訟代理人。第一百一十八條 律師應當幫助委托人代書宣告失蹤、宣告死亡申請書,申請書主要包括以下內(nèi)容:
(一)申請人、被申請人基本情況;
(二)申請人與被申請人的關(guān)系;
(三)申請請求(即宣告下落不明人失蹤或死亡);
(四)下落不明人失蹤的事實、時間;
(五)致送的人民法院名稱和申請時間。
第一百一十九條 律師代理委托人向下落不明人住所地基層人民法院申請宣告下落不明人失蹤或死亡,應當提交下列文件:
(一)申請人身份證件或營業(yè)執(zhí)照;
(二)宣告失蹤、宣告死亡申請書一式二份;
(三)公安機關(guān)或其他機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百二十條 宣告失蹤或宣告死亡案件審理期間,律師可以請求人民法院清理下落不明人的財產(chǎn),指定訴訟期間的財產(chǎn)代管人。
第一百二十一條 被宣告失蹤或宣告死亡的公民重新出現(xiàn),律師可以接受本人或利害關(guān)系人的委托,擔任其代理人向人民法院申請撤銷失蹤宣告或死亡宣告。第三節(jié) 認定公民無民事行為能力限制民事行為能力案件
第一百二十二條 律師可以接受精神病患者的利害關(guān)系人的委托,擔任認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件申請人的代理人。
第一百二十三條 接受委托后,律師可以請求有關(guān)部門對被請求認定無民事行為能力或限制民事行為能力的公民進行鑒定,代書申請書,向有管轄權(quán)的人民法院提出申請,申請書主要包括以下內(nèi)容:
(一)申請人和被申請人的基本情況;
(二)申請人與被申請人的關(guān)系;
(三)請求事項;
(四)請求認定公民無民事行為能力或限制民事行為能力的事實、根據(jù)和理由;
(五)致送人民法院的名稱和申請時間。
第一百二十四條 律師應當運用相關(guān)證據(jù)證明公民無民事行為能力或限制民事行為能力。
第一百二十五條 公民無民事行為能力、限制民事行為能力的原因已消失的,律師可以接受原被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或其監(jiān)護人的委托,向人民法院提出撤銷原判決,作出新的判決的申請。
第四節(jié) 認定財產(chǎn)無主案件
第一百二十六條 律師可以接受公民、法人或其他組織的委托,擔任認定財產(chǎn)無主案件申請人的訴訟代理人。第一百二十七條 律師接受申請人委托后,應當代書認定財產(chǎn)無主申請書,申請書主要包括以下內(nèi)容:
(一)申請人的基本情況;
(二)財產(chǎn)的種類、數(shù)量、所在地;
(三)要求認定財產(chǎn)無主的根據(jù);
(四)致送人民法院的名稱及申請時間。
第一百二十八條 向基層人民法院提出認定財產(chǎn)無主的申請,應當提交下列文件:
(一)申請書;
(二)申請人身份證件或營業(yè)執(zhí)照;
(三)相關(guān)證據(jù)材料
第一百二十九條 律師授任申請人的代理人,應當運用相關(guān)證據(jù),結(jié)合法律規(guī)定證明涉案財產(chǎn)為無主財產(chǎn)。第一百三十條 律師可以接受財產(chǎn)所有人或繼承人的委托,擔任其代理人,在財產(chǎn)認領(lǐng)公告期間向人民法院提出認領(lǐng)該財產(chǎn)的請求。
第一百三十一條 在判決認定財產(chǎn)無主后,律師可以接受原財產(chǎn)所有人或繼承人的委托,擔任其代理人向人民法院提出撤銷原判的請求。
第八章 審判監(jiān)督程序和再審程序中的律師代理
第一百三十二條 律師事務所可以接受當事人的委托,指派律師代其撰寫并向有關(guān)法院或人民檢察院遞交申訴狀。
第一百三十三條 律師可以接受當事人的委托,代理當事人提出再審申請,申請再審應在判決書、裁定書、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)進行。
第一百三十四條 申訴和申請再審的范圍包括已經(jīng)生效的判決書、調(diào)解書和不予受理、駁回起訴的裁定書。第一百三十五條 下列案件律師不得代理申請再審:
(一)判決解除婚姻關(guān)系的案件;
(二)按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?/p>
(三)依照審判監(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件。
第一百三十六條 律師代當事人提出申訴和再審申請,應讓當事人提供盡可能詳細的一、二審訴訟情況,提交盡可能完整的證據(jù)材料和訴訟文書,必要時可與一、二審代理人取得聯(lián)系,以便全面掌握案情。第一百三十七條 律師查閱有關(guān)材料,可著重審查是否具備以下幾方面申訴理由:
(一)發(fā)現(xiàn)了新的重要證據(jù),使原判決、裁定的基礎(chǔ)喪失;
(二)原判決、裁定認定事實的重要證據(jù)不足或是偽造的,或者有充足理由說明主要證據(jù)不能成立;
(三)原判決、裁定適用法律確有錯誤,或適用的法律與認定的事實之間缺乏必然的邏輯聯(lián)系;
(四)原審違反法定程序,或者審判人員有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判等行為,已經(jīng)影響或可能影響案件公正審理的;
(五)有足夠的證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則和調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法。第一百三十八條 申訴書不能使用攻擊、侮辱原審法院或法官的用語。
第一百三十九條 律師代當事人遞交申訴狀和再審申請的同時,可向法院提出中止執(zhí)行的申請。第一百四十條 申訴既可以向人民法院,也可以向人民檢察院提出,申請再審向案件原審法院或者上一級人民法院提出。
第一百四十一條 人民檢察院認為申訴理由成立,向人民法院提出抗訴的,在人民檢察院派員出席法庭的情況下,律師仍可擔任再審案件當事人的訴訟代理人出庭代理。
第一百四十二條 人民法院審理再審案件,如果是按一審程序進行的,律師從事訴訟代理的規(guī)則與一審規(guī)則相同,如果是按二審程序進行的,則與二審規(guī)則相同。第九章 公示催告程序中的律師代理
第一百四十三條 律師可以接受公示催告程序案件可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人的委托,擔任其代理人,向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。
第一百四十四條 接受委托后,律師應當向票據(jù)持有人了解其取得票據(jù)、票據(jù)被盜、遺失或者滅失等情況,代書公示催告申請書,申請書主要包括以下內(nèi)容:
(一)申請人的基本情況:
(二)票據(jù)的種類、票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容;
(三)申請公示催告的理由、事實;
(四)致送人民法院的名稱和申請時間。
第一百四十五條 公示催告期間沒有利害關(guān)系人申報或申報被人民法院駁回的,律師應當代理票據(jù)持有人在公示催告期滿后的次日起一個月內(nèi)申請人民法院作出判決,宣告票據(jù)無效。
第一百四十六條 在公示催告期間或中報期滿但人民法院尚未判決時,律師可以接受利害關(guān)系人的委托,擔任其代理人幫助利害關(guān)系人向人民法院申報權(quán)利。
第一百四十七條 在人民法院收到利害關(guān)系人申報并裁定終結(jié)公示催告程序后,律師可以接受申請人或者申報人(利害關(guān)系人)的委托,向人民法院起訴。
第一百四十八條 律師可以依照民事訴訟法第一百九十八條 之規(guī)定,接受利害關(guān)系人的委托,向人民法院起訴。
第十章 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序中的律師代理 第一節(jié) 破產(chǎn)申請
第一百四十九條 在企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序中,律師可以接受債權(quán)人、債務人、國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主管部門或破產(chǎn)企業(yè)清算組的委托,提供法律服務,代理進行有關(guān)事務。
第一百五十條 律師代理債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的,應當向法院提交破產(chǎn)申請書以及證明債權(quán)、債務的性質(zhì)、數(shù)額和債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏南嚓P(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書的主要內(nèi)容包括:
(一)破產(chǎn)申請人、被申請人的基本情況;
(二)申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)還債的請求;
(三)債權(quán)發(fā)生的事實;
(四)債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額及相關(guān)證據(jù);
(五)債權(quán)有無財產(chǎn)擔保及相關(guān)證據(jù);
(六)債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏氖聦崱?/p>
第一百五十一條 律師代理債務人提出破產(chǎn)申請的,除向法院提交破產(chǎn)申請書求還應提交下列書面材料:
(一)破產(chǎn)企業(yè)虧損情況的說明;
(二)破產(chǎn)企業(yè)的會計報表;
(三)破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)狀況明細表(賬面值)和有形財產(chǎn)的處所;
(四)破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)清冊和債務清冊;
(五)破產(chǎn)企業(yè)的職工(包括離退休)名冊及其自然狀況;
(六)人民法院認為依法應當提供的其他材料。
第一百五十二條 人民法院審查破產(chǎn)申請后,責令申請人限期更正,補充材料的,律師應當協(xié)助委托人按期更正、補充材料。
第一百五十三條 人民法院裁定駁回破產(chǎn)申請的,律師應當就是否上訴向委托人提供法律意見;申請人決定上訴的,律師應當代理委托人上訴。第二節(jié) 申報債權(quán)
第一百五十四條 債權(quán)人的律師應當根據(jù)法律的規(guī)定和當事人的委托,及時申報登記債權(quán)。申報債權(quán)應當提交申報書和相關(guān)證據(jù)。申報書的主要內(nèi)容包括:
(一)債權(quán)發(fā)生的事實;
(二)債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額、期限;
(三)債權(quán)有無財產(chǎn)擔保。
第一百五十五條 發(fā)現(xiàn)債務人在人民法院受理破產(chǎn)申請后對部分債權(quán)人清償債務或有《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條第一款所列行為的,律師應當及時請求人民法院裁定債務人的行為無效。
第一百五十六條 發(fā)現(xiàn)債務人的開戶銀行在收到人民法院通知后扣劃債務人款項還貸的,律師應當及時請求人民法院裁定銀行退回。第三節(jié) 出席債權(quán)人會議
第一百五十七條 律師可以接受債權(quán)人的委托,出席債權(quán)人會議。律師出席債權(quán)人會議時應當向人民法院或債權(quán)人會議主席提交委托人簽名蓋章的授權(quán)委托書。
律師代理出席債權(quán)人會議享有發(fā)表意見、進行表決以及請求召開債權(quán)人會議等權(quán)利。
第一百五十八條 債務人的律師應當回答債權(quán)人的詢問,審核債權(quán)人所擁有的債權(quán)數(shù)額和債權(quán)性質(zhì),根據(jù)需要提出并使債權(quán)人會議議決和解協(xié)議。
第一百五十九條 清算組的律師應當協(xié)助提出破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配方案,并提出修改、補充的意見和建議。第一百六十條 債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的,律師可以幫助有表決權(quán)的債權(quán)人向人民法院提出書面異議。異議應在債權(quán)人會議的決議通過之后的7天之內(nèi)提出。第四節(jié) 代理申請和解與整頓
第一百六十一條 律師代理債務人申請和解,應當向人民法院提交和解申請書、債務人的財產(chǎn)情況說明書、債權(quán)債務清冊及和解協(xié)議草案等材料。和解協(xié)議草案應當包括下列內(nèi)容:
(一)債權(quán)人名單和債務人名稱;
(二)總清償債權(quán)數(shù)額和各債權(quán)人債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額;
(三)清償債務的財產(chǎn)來源;
(四)清償債務的辦法;
(五)清償債務的期限;
(六)擔保人的名稱、住所和擔保內(nèi)容;
(七)其他應當規(guī)定的內(nèi)容。
第一百六十二條 債權(quán)人會議在對債務人和解協(xié)議草案討論和議決中,債務人的代理律師先應就債務人的財產(chǎn)狀況向債權(quán)人會議作詳盡的說明,并回答債權(quán)人的提問,然后請出席會議的債權(quán)人就和解協(xié)議草案的內(nèi)容逐項進行討論,并可以對和解協(xié)議草案的內(nèi)容提出修改意見。
第一百六十三條 債務人或其上級主管部門的代理律師代理申請破產(chǎn)整頓,應當向人民法院提供破產(chǎn)整頓申請書、債務人的財產(chǎn)情況說明書、債權(quán)債務對冊和破產(chǎn)整頓方案。
第一百六十四條 債權(quán)人的代理律師,應當審核債務人提供的各項材料,確定債務人進行和解整頓的可行性的現(xiàn)實性,決定是否同意和解協(xié)議草案。有第三人為債務人提供擔保的,應當審核擔保是否具備合法有效的條件。
第一百六十五條 和解協(xié)議經(jīng)債權(quán)人會議通過并由人民法院裁定公告后律師應當協(xié)助委托人按和解協(xié)議的規(guī)定進行。
第一百六十六條 債權(quán)人會議可以委托律師對整頓企業(yè)的負責人或其上級主管單位指定的整頓領(lǐng)導小組進行質(zhì)詢和查驗。
第一百六十七條 債權(quán)人的律師發(fā)現(xiàn)企業(yè)有下列情形之一的,應當提請人民法院裁定終結(jié)整頓,宣告該企業(yè)破產(chǎn):
(一)企業(yè)不執(zhí)行和解協(xié)議的;
(二)企業(yè)財務狀況繼續(xù)惡化,債權(quán)人會議要求終結(jié)整頓或者解除和解協(xié)議的;
(三)債務人在整頓或執(zhí)行和解協(xié)議期間有嚴重損害債權(quán)人利益行為的。第五節(jié) 參與破產(chǎn)清算
第一百六十八條 清算組的律師,可以經(jīng)授權(quán)代表清算組全面接管破產(chǎn)企業(yè),簽訂破產(chǎn)企業(yè)交接書(或稱破產(chǎn)企業(yè)移交接管書),交接書后應附交接清單。上述工作完成后,應當協(xié)助清算組起草并向法院提供破產(chǎn)企業(yè)移交接管情況報告。
第一百六十九條 清算組的律師,可以根據(jù)實際情況,對于破產(chǎn)企業(yè)未到期合同是否繼續(xù)履行,提出法律意見,經(jīng)清算組同意后提請法院裁定準許。
第一百七十條 債權(quán)人或其他利害關(guān)系人可以委托律師行使取回權(quán)。代理行使取國權(quán)的律師應當提交申請書并附相關(guān)證據(jù)。
第一百七十一條 清算組行使撤銷權(quán),可以由律師向人民法院提交申請書。
第一百七十二條 清算組的律師,可以協(xié)助清理破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)帳冊,主要是清理債權(quán)、債務情況,應當依法追收破產(chǎn)企業(yè)在外債權(quán)及財產(chǎn),包括收取或轉(zhuǎn)讓投資利益,并分別根據(jù)不同情況,及時提請法院裁定處理。
第一百七十三條 清算組的律師應當協(xié)助審核申報登記的破產(chǎn)債權(quán)是否成立。審核分形式審核與實質(zhì)審核。形式審核主要是對申報的破產(chǎn)債權(quán)資料是否齊全、完備的審核。實質(zhì)審核主要是對申報債權(quán)真實性、合法性的審核,主要包括:
(一)對債權(quán)發(fā)生事實及有關(guān)證據(jù)的審核;
(二)對債權(quán)性質(zhì)即債權(quán)有無財產(chǎn)擔保的證據(jù)的審核;
(三)對債權(quán)數(shù)額的審核。
第一百七十四條 清算組的律師初步審核債權(quán)后,應確定申報的債權(quán)人名單和債權(quán)的性質(zhì)。數(shù)額。在債權(quán)申報三個月期滿時,及時與法院聯(lián)系,填寫債權(quán)申報確認明細表,以備債權(quán)人會議審核確認。
第一百七十五條 破產(chǎn)債權(quán)經(jīng)人民法院確認后,清算組律師應與會計師等有關(guān)人員共同編制破產(chǎn)債權(quán)清冊。第一百七十六條 清算組的律師可以協(xié)助委托有關(guān)機構(gòu)對破產(chǎn)財產(chǎn)進行審計和評估,并將審計、評估結(jié)果一并報告法院。
第一百七十七條 清算組的律師,可以協(xié)助制定對破產(chǎn)財產(chǎn)進行變現(xiàn)處理和對破產(chǎn)企業(yè)職工分流、安置的具體方案,并將上述方案連同所需費用報告法院。第一百七十八條 清算組的律師,可以協(xié)助制作破產(chǎn)清算工作報告,制定破產(chǎn)清償分配方案,經(jīng)債權(quán)人會議討論通過后報法院裁定執(zhí)行。
第一百七十九條 清算組的律師,在破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢后,或發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)不足支付清算費用時,可以代理或協(xié)助清算組及時提請法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。
第一百八十條 申請裁定破產(chǎn)程序終結(jié),清算組律師應當起草提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的報告。報告的內(nèi)容主要包括:
(一)清算工作的基本情況;
(二)破產(chǎn)程序終結(jié)的法定原因和法律根據(jù)。
第一百八十一條 人民法院破產(chǎn)程序終結(jié)裁定作出后,清算組律師應當根據(jù)參與清算工作的會計師就審計查帳中的問題提出的情況說明,擬定企業(yè)的破產(chǎn)原因分析報告。破產(chǎn)原因分析報告的主要內(nèi)容包括:
(一)案情的基本情況;
(二)企業(yè)債務構(gòu)成及原因分析;
(三)企業(yè)破產(chǎn)原因的歸納總結(jié)。
第一百八十二條 人民法院作出破產(chǎn)程序終結(jié)裁定后,清算組律師可以負責辦理或協(xié)助辦理破產(chǎn)企業(yè)的工商注銷登記手續(xù)。辦理破產(chǎn)企業(yè)的注銷登記應向工商管理部門提交以下證明文件:
(一)清算組組長簽署的注銷登記申請書;
(二)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照;
(三)人民法院關(guān)于企業(yè)的破產(chǎn)裁定書、終結(jié)破產(chǎn)程序裁定書;
(四)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案及人民法院對其核準生效的裁定書;
(五)稅務機關(guān)出具的完稅證明。
第一百八十三條 清算組的律師在注冊登記辦理完畢,工商部門發(fā)布公告后,應以清算組的名義就注銷登記的辦理情況及時告知人民法院。
第一百八十四條 清算組的律師,應當在法院發(fā)布通知,宣布撤銷清算組后,將清算組在破產(chǎn)清算程序中所形成的全部材料連同清算組的印章一并移交法院。第十一章 執(zhí)行程序中的律師代理 第一節(jié) 接受委托
第一百八十五條 律師可以接受下列當事人的委托,在執(zhí)行程序中擔任其代理人:
(一)民事判決書、經(jīng)濟判決書、調(diào)整書、支付令及我國仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決和民事、經(jīng)濟調(diào)解書的申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人及提出執(zhí)行異議的案外人、被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人;
(二)公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債務、物品的債權(quán)文書的申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人及提出執(zhí)行異議的案外人、被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人;
(三)經(jīng)人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定,以及國外仲裁機構(gòu)作出裁決的 申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人及提出執(zhí)行異議的案外人、被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人;
(四)法律規(guī)定由人民法院按照《民事訴訟法》執(zhí)行的其他涉及民事方面的生效的法律文書。第一百八十六條 接受委托的律師應對當事人的委托事項進行審查。律師應審查申請執(zhí)行的案件是否符合下列條件:
(一)申請執(zhí)行的法律文書已經(jīng)生效;
(二)申請執(zhí)行的法律文書有給付內(nèi)容,且執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明確;
(三)申請執(zhí)行人的是生效法律文書的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人;
(四)義務人在生效法律文書確定的期限內(nèi)未履行義務;
(五)申請執(zhí)行人的申請未超過法定期限。律師應審查被執(zhí)行人是否符合下列條件:
(一)有生效的法律文書確定被執(zhí)行人有履行義務;
(二)被執(zhí)行人在規(guī)定的期限內(nèi)未履行義務。律師應審查提出執(zhí)行異議的案外人是否符合下列條件:
(一)是案件當事人以外的與執(zhí)行標的有利害關(guān)系的人;
(二)對執(zhí)行標的有主張的權(quán)利。
律師應審查被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人是否符合下列條件:
(一)該第三人對被執(zhí)行人負有到期債務;
(二)被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆眨?/p>
(三)該第三人是否在規(guī)定期限內(nèi)提出異議。
對符合上述條件的,律師可以接受各當事人的委托,擔任其執(zhí)行代理人。
第一百八十七條 律師接受委托擔任執(zhí)行代理人的,應由所在地律師事務所與委托人訂立委托協(xié)議。第一百八十八條 委托律師代為放棄、變更民事權(quán)利,代為進行和解,或代為領(lǐng)取標的物的,應當有委托人的特別授權(quán)。第二節(jié) 執(zhí)行代理
第一百八十九條 律師接受執(zhí)行申請人的委托后,應為其代書申請執(zhí)行書,其內(nèi)容包括:
(一)申請執(zhí)行人、被申請人的基本情況;
(二)申請請求;
(三)申請執(zhí)行的理由、事項、標的及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況。必要時律師可以了解被執(zhí)行人的基本情況、財產(chǎn)狀況以及案件的審理情況。
第一百九十條 申請執(zhí)行書由委托人簽名或蓋章后,由律師或委托人在法定期限內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提出申請。
第一百九十一條 提出執(zhí)行申請時,律師應向人民法院提供下列文件和證件:
(一)申請執(zhí)行書;
(二)生效的法律文書;
(三)繼承人或權(quán)利承受人申請的,應提交繼承或承受權(quán)利的證明文件;
(四)申請執(zhí)行仲裁機構(gòu)的仲裁裁決,應當向人民法院提交訂有仲裁條 款的合同或協(xié)議。申請執(zhí)行國外仲裁機構(gòu)的仲裁裁決的,應當提交我國駐外使館認證或我國公證機構(gòu)公證的仲裁裁決書中文書;
(五)委托人的委托書及所在律師事務所的函;
(六)申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請執(zhí)行的,應當出示居民身份證;法人申請執(zhí)行的,應當提交企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或其他法人證明文件的副本,以及法定代表人身份證明;其他組織申請執(zhí)行的,應當提交營業(yè)執(zhí)照副本或其他證明文件,以及主要負責人身份證明;
(七)其他應當提交的文件或證件。
第一百九十二條 人民法院受理執(zhí)行申請后,被執(zhí)行人未按人民法院執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務,律師可以申請人民法院強制執(zhí)行。
第一百九十三條 被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、損毀財產(chǎn)的,律師可以申請執(zhí)行人員查封、扣押或立即強制執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。
第一百九十四條 出現(xiàn)可變更和追加執(zhí)行主體時,律師在征得委托人同意后,可代其向人民法院提出變更和追加被執(zhí)行主體的申請。
第一百九十五條 執(zhí)行程序中,案外人提出異議的,申請執(zhí)行人的律師應審查其異議是否成立。律師認為異議不能成立的,應向人民法院提供異議不能成立的意見和理由。
第一百九十六條 被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?,但對本案以外的第三人享有到期債?quán)的,律師應在征得申請執(zhí)行人的同意后,可代其向人民法院提申請,請求人民法院向第三人發(fā)出履行到期債務的通知。第一百九十七條 律師接受被執(zhí)行人、提出執(zhí)行異議的案外人及被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人的委托后,如果認為執(zhí)行無誤的,應根據(jù)委托人的客觀情況和利益履行代理職責;如果確有法定事由可以提出執(zhí)行異議的,可向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議,律師應為其代書執(zhí)行異議書。第一百九十八條 被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產(chǎn)不足以清償全部債務的,律師應征詢委托人是否提出破產(chǎn)申請。
第一百九十九條 被執(zhí)行人為公民或其他組織,其全部財產(chǎn)或主要財產(chǎn)已被一個法院因執(zhí)行確定金錢給付義務的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié),無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足以清償全部債務的,在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前,申請執(zhí)行人對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù),律師應代理委托人提出對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配的申請。
申請執(zhí)行人申請參與分配的,律師應當向原中請執(zhí)行的人民法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。由原申請執(zhí)行的人民法院轉(zhuǎn)交主持分配的人民法院。
第二百條 參與分配的申請執(zhí)行人對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔保物權(quán)的,律師應代其主張優(yōu)先受償權(quán)。
第二百零一條 被執(zhí)行人或其擔保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔保的,如果其擔保不符合擔保法有關(guān)規(guī)定的,律師應當向人民法院提出異議,申請人民法院責令被執(zhí)行人提供合法有效的擔保。
第二百零二條 在人民法院審理案件期間,保證人為被執(zhí)行人提供擔保,人民法院據(jù)此未對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取保全措施或解除保全措施的,案件審結(jié)后,如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足清償債務時,律師應代申請執(zhí)行人申請人民法院裁定執(zhí)行被執(zhí)行人的保證人在保證責任范圍內(nèi)的財產(chǎn)。
第二百零三條 在執(zhí)行中,律師可以根據(jù)委托人的授權(quán),與對方當事人自愿達成和解協(xié)議,變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數(shù)額、履行方式及期限等。
第二百零四條 被執(zhí)行人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方達成的和解協(xié)議的,律師應當在規(guī)定的期限內(nèi)代申請執(zhí)行人提出恢復執(zhí)行原生效法律文書的申請。
第二百零五條 執(zhí)行中需辦理產(chǎn)權(quán)證照、股權(quán)等轉(zhuǎn)移手續(xù)的,律師應代委托人審查其合法性。
第二百零六條 受托代為收取執(zhí)行款項的律師,在收取執(zhí)行款項后,應盡快將款項轉(zhuǎn)交申請執(zhí)行人,不得私自動用。
第二百零七條 出現(xiàn)下列情形之一的執(zhí)行結(jié)案,律師的義務終止:
(一)生效法律文書確定的內(nèi)容全部履行完畢;
(二)人民法院裁定執(zhí)行終結(jié);
(三)人民法院裁定不予執(zhí)行;
(四)當事人之間達成和解協(xié)議并已履行完畢。第十二章 附 則
第二百零八條 律師代理涉外民事訴訟案件,按照《民事訴訟法》第四編的規(guī)定和相關(guān)司法解釋辦理。第二百零九條 本規(guī)范自發(fā)布之日起施行。
第四篇:律師代理民事訴訟應當注意的要點
律師代理民事訴訟應當注意的要點
在訴訟中,律師的代理分為民事訴訟代理、刑事訴訟代理和行政訴訟代理。與其他兩類訴訟代理相比較,律師的民事訴訟代理還具有以下不同點:
第一,適用的法律不同
律師的民事訴訟代理適用民事訴訟法和相關(guān)的民事法律;刑事訴訟代理適用刑事訴訟法、有關(guān)的民事法律即附帶民事訴訟;行政訴訟的律師代理適用行政訴訟法和有關(guān)的行政法規(guī)等。
第二,代理的內(nèi)容不同
律師的民事訴訟代理的內(nèi)容,是圍繞著當事人之間民事責任的有無和大小進行的;律師的刑事訴訟代理的內(nèi)容,既包括幫助被害人提供證據(jù)和法律依據(jù),維護被代理人(被害人、自訴人、被告人)的刑事合法權(quán)益,又包括協(xié)助附帶民事原告人或者被告人的民事合法權(quán)益。第三,是否可采用庭前調(diào)解或者和解不同
律師的民事訴訟代理,可適用庭前調(diào)解。所謂庭前調(diào)解,是指在人民法院開庭審理之前,代理律師可以主動征得雙方或者多方當事人的同意,由代理律師居間主持調(diào)解。庭調(diào)解屬民間調(diào)解性質(zhì),不是必經(jīng)程序。調(diào)解的協(xié)議不具有法律強制性,法律允許任何一方反悔而向法院起訴。和解,是指民事當事人自愿達成協(xié)議,解決糾紛,終止已開始的民事訴訟。雙方和解后,一般由原告向法院申請撤訴。代理律師應當在庭前調(diào)解和和解中,盡力維護委托人的合法權(quán)益。但是律師的刑事訴訟代理和行政訴訟代理,不存在庭前調(diào)解或者和解。
本文出自:杭州律師事務所http://.cn
第五篇:重慶律師代理勞動教養(yǎng)案件暫行規(guī)定
律師代理勞動教養(yǎng)案件暫行規(guī)定
第一條
為保證勞動教養(yǎng)案件審批工作的公開、公、正,保障 律師依法代理勞動教養(yǎng)案件,根據(jù)公安部、司法部有關(guān)規(guī)定,結(jié) 合我市實際,制定本暫行規(guī)定。
第二條
除涉及國家秘密的勞動教養(yǎng)案件外,違法犯罪嫌疑 人或者其法定代理人、近親屬可以委托親友或者聘請律師為其提 供法律幫助。
第三條
對符合勞動教養(yǎng)條件的案件,呈報單位在對違法犯 罪嫌疑人呈報勞動教養(yǎng)之前應當告知違法犯罪嫌疑人或者其法定 代理人、近親屬可以聘請律師為其提供法律幫助。
第四條
違法犯罪嫌疑人或者其法定代理人、近親屬可以向 呈報單位或者重慶市公安局勞動教養(yǎng)審批委員會辦公室(以下簡 稱“市公安局勞教審批辦公室”)提出需要聘請律師的請求。向 呈報單位提出的,呈報單位應當及時將申請轉(zhuǎn)送市公安局勞教審 批辦公室。
第五條
違法犯罪嫌疑人可以自己聘請律師,也可以委托其 法定代理人、近親屬代為聘請。違法犯罪嫌疑人聘請律師的請求 可以書面提出,也可以口頭提出??陬^提出的,公安機關(guān)應當制 作筆錄,由違法犯罪嫌疑人簽名或者捺印。
第六條
在押的違法犯罪嫌疑人提出聘請律師的,監(jiān)管部門 應當及時將其請求轉(zhuǎn)達其法定代理人、近親屬或當?shù)厮痉ㄐ姓C 關(guān)、律師協(xié)會。
第七條
違法犯罪嫌疑人因經(jīng)濟困難,可以依法向法律援助 機構(gòu)申請法律援助。具體審批程序按照《重慶市法律援助條例》 執(zhí)行。
第八條
同案的違法犯罪嫌疑人,不得聘請同一名律師。
第九條
代理律師可以會見違法犯罪嫌疑人,可以向呈報單 位了解案件情況,對辦案程序是否合法、人身權(quán)利是否受到侵 害、是否構(gòu)成違法犯罪等提出代理意見。
第十條
律師接受違法犯罪嫌疑人及其法定代理人、近親屬 的委托后,可以查閱、摘抄違法犯罪嫌疑人的違法犯罪事實材 料。其他代理人經(jīng)市公安局勞教審批辦公室批準,也可以查閱、摘抄上述材料或者會見違法犯罪嫌疑人。
第十一條
代理律師有權(quán)參加聆詢活動。聆詢的組織單位應 在舉行聆詢的前三日,將舉行聆詢的具體時間和地點、以書面形 式通知代理律師。
第十二條
代理律師依法可以為違法犯罪嫌疑人提出縮短勞 動教養(yǎng)期限、勞動教養(yǎng)所外執(zhí)行、免予或不予勞動教養(yǎng)等代理意 見,依法可以為違法犯罪嫌疑人申請回避。
第十三條
代理律師應當依法進行代理活動。不得幫助違法 犯罪嫌疑人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供;不得威脅、引誘證 人改變證言或者從事其他干擾勞動教養(yǎng)案件審批正常秩序的行 為。
第十四條
律師代理勞動教養(yǎng)案件應當持有律師執(zhí)業(yè)證、律 師事務所所函和委托書。法律援助工作者代理勞動教養(yǎng)案件,應 當持有重慶市法律援助工作執(zhí)業(yè)證和法律援助機構(gòu)出具的相關(guān)法 律文書。
第十五條
代理律師提出會見在押違法犯罪嫌疑人的,參照 重慶市高級人民法院、重慶市人民檢察院、重慶市公安局、重慶 市司法局、重慶市國安局五部門聯(lián)合制定的《律師會見在押犯罪 嫌疑人被告入暫行辦法》執(zhí)行。
“
第十六條
接受市公安局勞教審批辦公室委托聆詢的區(qū)、縣 公安機關(guān)法制部門對律師代理勞動教養(yǎng)案件依照本規(guī)定執(zhí)行。
第十七條
在作出勞動教養(yǎng)決定前,市公安局勞教審批辦公 室應當充分聽取代理律師或者其他代理人的代理意見,其代理意 見是否采納,均應當在勞動教養(yǎng)決定書中說明理由。
第十八條
本規(guī)定具體執(zhí)行中的問題,由重慶市公安局勞動 教養(yǎng)審批委員會辦公室解釋。
第十九條
本規(guī)定自印發(fā)之日起執(zhí)行。