第一篇：新三板律師對(duì)公司合法合規(guī)事項(xiàng)盡職調(diào)查內(nèi)容和方法

新三板律師對(duì)公司合法合規(guī)事項(xiàng)盡職調(diào)查內(nèi)容和方法簡(jiǎn)介

新三板律師對(duì)公司合法合規(guī)事項(xiàng)進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照以下內(nèi)容和方法進(jìn)行調(diào)查：

一、調(diào)查公司設(shè)立及存續(xù)情況。

（一）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司后經(jīng)營(yíng)已滿二年的： 調(diào)查內(nèi)容：

1、判斷公司設(shè)立、存續(xù)的合法性；

2、核實(shí)公司設(shè)立、存續(xù)是否滿二年。調(diào)查方法：

查閱公司的設(shè)立批準(zhǔn)文件、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商變更登記資料、年度檢驗(yàn)等文件。

（二）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司后經(jīng)營(yíng)不足二年的，還需要調(diào)查：

調(diào)查內(nèi)容：

1、判斷公司整體變更的合法合規(guī)性。

調(diào)查方法：查閱公司整體變更的批準(zhǔn)文件，營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司章程，工商登記資料等文件。

2、調(diào)查公司變更時(shí)是否以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的原帳面凈資產(chǎn)額為依據(jù)，折合股本總額是否不高于公司凈資產(chǎn)。

調(diào)查方法：查閱審計(jì)報(bào)告，驗(yàn)資報(bào)告等。

3、調(diào)查公司最近二年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員是否發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人是否發(fā)生變更。如發(fā)生變化或變更，判斷對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的影響。

調(diào)查方法：咨詢公司律師或法律顧問顧問，查閱董事會(huì)和股東會(huì)決議等。

二、調(diào)查公司獲得河北省人民政府確認(rèn)為股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)企業(yè)資格的情況：

1、調(diào)查內(nèi)容：河北省人民政府出具的確認(rèn)公司屬于股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)企業(yè)的函。

2、調(diào)查方法：查閱此函。

三、調(diào)查公司最近二年是否存在重大違法違規(guī)行為。

（一）調(diào)查內(nèi)容一：

判斷公司是否存在重大違法違規(guī)行為。調(diào)查方法：

1、咨詢公司律師或法律顧問；

2、查閱已生效的判決書、行政處罰決定書以及其他能公司存在違法違規(guī)行為的證據(jù)性文件。

（二）調(diào)查內(nèi)容二：

了解公司是否有違法違規(guī)記錄。調(diào)查方法：

1、詢問公司管理層；

2、查閱公司檔案；

3、向稅務(wù)部門等查詢。

四、調(diào)查公司最近二年股權(quán)變動(dòng)的合法合規(guī)性，以及股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變化。

（一）調(diào)查內(nèi)容：

1、判斷公司最近二年股權(quán)是否發(fā)生過變動(dòng)；

2、判斷公司最近二年股權(quán)變動(dòng)的合法、合規(guī)性；

3、核查公司股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變動(dòng)，畫出每次股權(quán)變動(dòng)情況圖表。

（二）調(diào)查方法：

1、查閱公司設(shè)立及最近二年股權(quán)變動(dòng)時(shí)的批準(zhǔn)文件以及驗(yàn)資報(bào)告；

2、查閱股東股權(quán)憑證（外部）；

3、核對(duì)公司股東名冊(cè)（內(nèi)部）；

4、查閱工商變更登記資料。

五、調(diào)查公司股份是否存在轉(zhuǎn)讓限制。

（一）調(diào)查內(nèi)容：

取得公司股份是否存在質(zhì)押等轉(zhuǎn)讓限制情形及是否存在股權(quán)糾紛或潛在糾紛的書面聲明。

（二）調(diào)查方法：

1、與公司股東個(gè)人或股東單位的法定代表人交談，取得其書面聲明；

2、查閱工商變更登記資料等，核實(shí)公司股份是否存在轉(zhuǎn)讓限制的情形。

六、調(diào)查公司主要財(cái)產(chǎn)的合法性，是否存在法律糾紛或潛在糾紛以及其他爭(zhēng)議。

（一）調(diào)查內(nèi)容：

1、關(guān)注公司是否具備完整、合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬憑證；

2、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、版權(quán)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等的權(quán)利期限情況；

3、判斷公司主要財(cái)產(chǎn)是否存在法律糾紛或潛在糾紛以及其他爭(zhēng)議。

（二）調(diào)查方法：

1、查閱公司房產(chǎn)，土地使用權(quán)，商標(biāo)，專利，版權(quán)，特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等無形資產(chǎn)，以及主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備等主要財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬憑證，相關(guān)合同等資料；

2、咨詢公司律師或法律顧問的意見；

3、必要時(shí)進(jìn)行實(shí)地查看。

七、調(diào)查公司的重大債務(wù)。

（一）調(diào)查內(nèi)容：

1、關(guān)注將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性；

2、是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的債務(wù)；

3、公司金額較大的其他應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)發(fā)生，是否合法。

（二）調(diào)查方法：

1、與公司管理層進(jìn)行交談；

2、查閱相關(guān)合同、董事會(huì)決議；

3、咨詢公司律師或法律顧問等。

八、調(diào)查公司的納稅情況。

（一）調(diào)查內(nèi)容一：

公司及其控股子公司執(zhí)行的稅種、稅率的具體情況，是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求。調(diào)查方法：

1、詢問公司稅務(wù)負(fù)責(zé)人；

2、查閱公司稅務(wù)登記證。

（二）調(diào)查內(nèi)容二：

關(guān)注公司是否存在拖欠稅款的情形，是否受過稅務(wù)部門的處罰。

調(diào)查方法：查閱公司的納稅申報(bào)表、稅收繳納書、稅務(wù)處理決定書或稅務(wù)稽查報(bào)告等資料。

（三）調(diào)查內(nèi)容三：

判斷公司享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。調(diào)查方法：查閱公司有關(guān)稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼的依據(jù)性文件。

九、調(diào)查公司環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)質(zhì)量是否符合相關(guān)要求。

（一）調(diào)查內(nèi)容：

1、關(guān)注公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否符合環(huán)境保護(hù)的要求，是否受過環(huán)境保護(hù)部門的處罰；

2、公司產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，是否受過產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)監(jiān)督部門的處罰。

（二）調(diào)查方法：

1、詢問公司管理層及相關(guān)部門負(fù)責(zé)人；

2、咨詢公司律師或法律顧問；

3、取得公司有關(guān)書面聲明等。

十、調(diào)查公司是否存在重大訴訟、仲裁及未決訴訟、仲裁情況。

（一）調(diào)查內(nèi)容：

公司是否存在重大訴訟、仲裁及未決訴訟、仲裁，取得高管聲明。

（二）調(diào)查方法：

1、詢問公司管理層；

2、咨詢公司律師或法律顧問；

3、取得管理層對(duì)公司重大訴訟、仲裁及未決訴訟、仲裁事項(xiàng)情況及其影響的書面聲明。

第二篇：新三板項(xiàng)目中律師盡職調(diào)查之常見法律問題

新三板項(xiàng)目中律師盡職調(diào)查之常見法律問題

劉志慧 張穎

三板市場(chǎng)全稱“代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”，設(shè)立之初主要是為了解決原STAQ、NET系統(tǒng)掛牌公司流通股的轉(zhuǎn)讓問題。自2002年8月起，退市公司也納入代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)服務(wù)范圍。所謂“新三板”，特指中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司進(jìn)入代辦股份系統(tǒng)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)，因掛牌企業(yè)均為高科技企業(yè)，為區(qū)別于原三板市場(chǎng)，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)通常被稱為“新三板”。

新三板作為多層次資本市場(chǎng)的重要組成部分，其市場(chǎng)定位是為非上市高新技術(shù)企業(yè)提供一個(gè)高效、便捷的投融資平臺(tái)?！靶氯濉睊炫葡鄬?duì)于主板上市，具有門檻低、成本低、程序便捷等特征，企業(yè)在新三板市場(chǎng)掛牌后，有利于完善企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，促進(jìn)企業(yè)規(guī)范發(fā)展，提高企業(yè)的信用等級(jí)，可通過定向增發(fā)等方式便利融資，使企業(yè)的融資渠道不再局限于銀行貸款和政府補(bǔ)助。企業(yè)在新三板市場(chǎng)掛牌后也可以實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)板上市的目的，轉(zhuǎn)板機(jī)制一旦確定，企業(yè)可優(yōu)先享受上市的“綠色通道”。鑒于以上種種益處，新三板自啟動(dòng)以來受到了證券業(yè)、企業(yè)界尤其是中小型高科技企業(yè)的青睞。現(xiàn)在政府?dāng)M準(zhǔn)備面向全國(guó)各地其他高新區(qū)企業(yè)打開方便之門的呼聲頗高，所以目前，全國(guó)各地高新區(qū)先后出臺(tái)相關(guān)鼓勵(lì)政策，積極培育新三板掛牌上市企業(yè)，爭(zhēng)取成為首批擴(kuò)大試點(diǎn)地區(qū)。

新三板的掛牌條件

新三板掛牌對(duì)象面向中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司，具體掛牌條件是：

1、存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；

2、主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；

3、公司治理結(jié)構(gòu)健全，運(yùn)作規(guī)范；

4、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；

5、取得北京市人民政府出具的非上市公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)資格確認(rèn)函；

6、協(xié)會(huì)要求的其他條件。

律師在盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)普遍存在的問題

企業(yè)是否具備新三板的掛牌條件，是否存在需在改制重組前解決的問題，這都要求主辦券商及律師對(duì)企業(yè)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查。結(jié)合筆者經(jīng)辦的新三板項(xiàng)目，發(fā)現(xiàn)以下幾個(gè)問題在企業(yè)中普遍存在。

1、法人治理結(jié)構(gòu)不完善的問題

進(jìn)入新三板掛牌的企業(yè)多為中小型企業(yè)，企業(yè)的股東也多為自然人，所以對(duì)公司的法人治理結(jié)構(gòu)不夠重視。企業(yè)在設(shè)立時(shí)大都會(huì)根據(jù)工商部門的要求提供相應(yīng)的公司章程以及董事、監(jiān)事、高管人員的選舉、任職文件，但企業(yè)在設(shè)立后的運(yùn)作過程中卻容易忽略公司章程所規(guī)定的董事、監(jiān)事、高管人員的任職期限，董事、監(jiān)事、高管人員的任職期限屆滿后只有連選才能連任。筆者在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，企業(yè)往往缺少董事、監(jiān)事、高管人員的連任文件，從法律角度講企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)是不規(guī)范的。針對(duì)這一問題，我們往往建議企業(yè)及時(shí)進(jìn)行調(diào)整。

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的存續(xù)問題

進(jìn)入新三板市場(chǎng)掛牌的企業(yè)均為高科技型企業(yè)，專利技術(shù)成為企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，這就要求企業(yè)必須具備發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)等專利技術(shù)。雖然發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，但企業(yè)必須按規(guī)定繳納年費(fèi)，否則專利權(quán)將被

終止。律師進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)企業(yè)會(huì)提供各項(xiàng)專利證書以證明其所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但如果仔細(xì)核查專利年費(fèi)繳納情況，就會(huì)發(fā)現(xiàn)企業(yè)所提供的專利有部分甚至大部分并未能按規(guī)定繳納年費(fèi)，對(duì)企業(yè)而言，未繳納年費(fèi)的這些專利已失效，企業(yè)的這些專利技術(shù)不再受到保護(hù)。

3、企業(yè)資產(chǎn)缺乏獨(dú)立性問題中小型企業(yè)的股東多為自然人，自然人股東通常掌握著企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)，企業(yè)的資產(chǎn)也完全由其支配，所以在公司管理不規(guī)范的情況下，會(huì)存在企業(yè)資產(chǎn)被股東占用的現(xiàn)象。比如企業(yè)出資購買的機(jī)動(dòng)車輛，車輛所有人卻辦至股東個(gè)人名下，由股東實(shí)際占有、使用。這使得企業(yè)資產(chǎn)與股東資產(chǎn)相混淆，導(dǎo)致企業(yè)資產(chǎn)缺乏獨(dú)立性。針對(duì)此種現(xiàn)象，我們一般會(huì)建議企業(yè)與股東進(jìn)行資產(chǎn)界定，以免出現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)不清晰的問題。

4、勞動(dòng)用工不規(guī)范問題

勞動(dòng)用工不規(guī)范是中小型企業(yè)普遍存在的一大問題。由于企業(yè)的用工人員流動(dòng)性較大，缺乏穩(wěn)定性，加之企業(yè)往往出于節(jié)約用工成本的目的考慮，很少與員工簽訂書面勞動(dòng)合同，且不為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金，或存在其他違法違規(guī)行為。企業(yè)若要進(jìn)入新三板市場(chǎng)掛牌，必須嚴(yán)格規(guī)范勞動(dòng)用工問題。我們會(huì)建議企業(yè)在上報(bào)材料之前，將勞動(dòng)用工中存在的上述問題進(jìn)行解決。

5、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東、實(shí)際控制人及其所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的存在使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境來平等競(jìng)爭(zhēng)，可能導(dǎo)致控股股東利用控股地位，在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中損害公司的利益，因此中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求上市公司嚴(yán)格禁止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，為此主辦券商、律師也會(huì)要求擬掛牌企業(yè)避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。律師在盡職調(diào)查時(shí)需從控股股東、實(shí)際控制人及其所控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對(duì)象、可替代性、市場(chǎng)差別等多方面判斷是否與企業(yè)構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的，我們會(huì)建議采取重組、轉(zhuǎn)讓等方式避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

當(dāng)前，“新三板”擴(kuò)容在即，全國(guó)幾十家國(guó)家級(jí)高新技術(shù)園區(qū)紛紛提出搶跑“新三板”，希望通過筆者對(duì)經(jīng)辦新三板項(xiàng)目中遇到的問題的探討，幫助企業(yè)積極做好掛牌“新三板”的準(zhǔn)備工作。

【作者劉志慧系集團(tuán)合伙人、山東德衡（濟(jì)南）律師事務(wù)所副主任；作者張穎系山東德衡律師事務(wù)所合伙人】

第三篇：新三板掛牌中的律師盡職調(diào)查實(shí)務(wù)研究

新三板掛牌中的律師盡職調(diào)查實(shí)務(wù)研究

摘 要

盡職調(diào)查，也稱為審慎調(diào)查，英文為“Due Diligence”,原意是“適當(dāng)?shù)幕驊?yīng)有的注意”，引申為交易當(dāng)事方對(duì)于交易對(duì)方主體、交易標(biāo)的等進(jìn)行的適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和評(píng)估。

本文以新三板掛牌項(xiàng)目過程中的律師盡職調(diào)查流程作為研究對(duì)象，分析了新三板法律盡職調(diào)查的概念、目的和作用。同時(shí)，根據(jù)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和新三板掛牌相關(guān)規(guī)定歸納了律師盡職調(diào)查的途徑和程序。最后，提出盡職調(diào)查中律師應(yīng)當(dāng)保持職業(yè)謹(jǐn)慎，才能保持盡職調(diào)查工作的質(zhì)量。

關(guān)鍵詞：盡職調(diào)查、新三板、律師（法律）盡職調(diào)查

一、新三板法律盡職調(diào)查的概念

我國(guó)目前的規(guī)范性法律文件當(dāng)中，對(duì)法律盡職調(diào)查沒有明確的定義，但2003年4月22日通過的《律師從事證券法律業(yè)務(wù)規(guī)范》第29條“律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)受委托證券業(yè)務(wù)的具體情況，通過收集文件資料、與并購方管理或業(yè)務(wù)人員面談、與相關(guān)方核對(duì)事實(shí)、實(shí)地考察等方式，對(duì)證券法律業(yè)務(wù)項(xiàng)目涉及的相關(guān)法律事項(xiàng)進(jìn)行核查驗(yàn)證”之規(guī)定被視為對(duì)律師法律盡職調(diào)查最接近的定義。

盡職調(diào)查可以分為證券類盡職調(diào)查和非證券類盡職調(diào)查。本文所指的盡職調(diào)查是指律師根據(jù)擬掛牌公司的委托和新三板掛牌專項(xiàng)法律服務(wù)的需要，遵循依據(jù)法律法規(guī)及職業(yè)道德規(guī)范的要求，對(duì)擬掛牌主體是否符合新三板業(yè)務(wù)規(guī)則所要求的掛牌條件進(jìn)行調(diào)查和核查，并對(duì)調(diào)查及核查的結(jié)果做出法律分析和判斷的活動(dòng)。

二、律師盡職調(diào)查的目的和作用

（一）盡職調(diào)查的目的

律師通過遵守有關(guān)法律法規(guī)和職業(yè)道德規(guī)范的要求，作出盡職調(diào)查，出具法律意見書，其最終目的是讓掛牌公司的投資者有利于依據(jù)法律意見書作出投資決策，使其有充分理由確信：

1、在律師盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，公司符合《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件；

2、法律意見書中所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。

（二）盡職調(diào)查的作用

新三板掛牌項(xiàng)目中律師的工作事項(xiàng)包括盡職調(diào)查、配合出具股改方案、擬定相關(guān)法律文件、制定法律意見書等。但是，盡職調(diào)查是所有工作的基礎(chǔ)，支撐著其他工作的開展，其作用具體體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

1、幫助投資者了解掛牌公司的情況

投資者通過閱讀律師在盡職調(diào)查后所出具的《法律意見書》，可以從法律層面掌握擬掛牌公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項(xiàng)的目前法律屬性，評(píng)估其投資風(fēng)險(xiǎn)。

2、在法律層面對(duì)擬掛牌公司是否符合掛牌條件作出專業(yè)性的判斷

律師在盡職調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)就擬掛牌公司是否符合《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件作出獨(dú)立的判斷。在新三板掛牌的項(xiàng)目過程中，各中介機(jī)構(gòu)各有分工，且依賴于各方所出具的專業(yè)性意見。律師在法律層面對(duì)擬掛牌公司盡職調(diào)查，通過分析和判斷出具公司是否符合掛牌條件的法律意見，是整個(gè)項(xiàng)目推進(jìn)的法律基礎(chǔ)。

3、為出具法律意見書提供事實(shí)依據(jù)

律師出具法律意見書應(yīng)當(dāng)“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。其中作為依據(jù)的法律事實(shí)，基本通過法律盡職調(diào)查收集、分析和判斷。

4、為規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)提供保障

盡職調(diào)查所形成的工作底稿是判斷律師是否已經(jīng)勤勉盡責(zé)的重要證據(jù)。從投資者角度看，律師所出具的法律意見書是專業(yè)、真實(shí)、可靠的。只有通過審慎的盡職調(diào)查，才能保證法律意見書的專業(yè)、真實(shí)、可靠。因此，要保障律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，只有勤勉盡責(zé)的法律盡職調(diào)查。

三、律師盡職調(diào)查的程序

1、簽訂專項(xiàng)法律服務(wù)合同和保密協(xié)議

在進(jìn)行律師盡職調(diào)查前，擬掛牌公司和律師事務(wù)所簽訂《專項(xiàng)法律服務(wù)合同》和《保密協(xié)議》，合同是律師進(jìn)行盡職調(diào)查的授權(quán)性文件，保密是律師執(zhí)業(yè)的基本道德和盡職調(diào)查的基本準(zhǔn)則。

2、設(shè)計(jì)盡職調(diào)查清單和問卷表

盡職調(diào)查清單和問卷表由律師根據(jù)擬掛牌公司的具體情況進(jìn)行設(shè)計(jì)。盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括公司的設(shè)立與存續(xù)；公司的經(jīng)營(yíng)許可；公司的法人治理結(jié)構(gòu)；公司的財(cái)務(wù)狀況；公司的資產(chǎn)狀況；關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；稅務(wù)狀況；勞動(dòng)人事；重大合同履行情況及重大債權(quán)債務(wù)情況；訴訟、仲裁或行政處罰情況；股權(quán)演變情況等。

在向擬掛牌公司發(fā)送法律盡職調(diào)查清單和問卷表之前，律師可以將設(shè)計(jì)好的盡職調(diào)查問卷清單征求公司的意見和建議。

3、提交給擬掛牌公司，搜集相應(yīng)的資料

在盡職調(diào)查清單和問卷表形成后，律師應(yīng)當(dāng)將其提交給掛牌公司，并給公司合理的期間準(zhǔn)備相關(guān)的資料。在提供清單和問卷的時(shí)候，律師可以建議提交文件的截止時(shí)間，以便推動(dòng)項(xiàng)目的進(jìn)程。

在收到擬掛牌公司提供的資料后，律師應(yīng)當(dāng)核對(duì)復(fù)印件與原件，做好資料清單并準(zhǔn)備資料索引，由雙方代表簽字確認(rèn)。由于項(xiàng)目周期較長(zhǎng)，在沒有經(jīng)過雙方交接確認(rèn)的程序下，往往會(huì)出現(xiàn)資料最后不知道在哪方，這是避免推諉和規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的最佳途徑。

4、補(bǔ)充法律盡職調(diào)查

律師在對(duì)收到的資料經(jīng)初步研究判斷后，應(yīng)當(dāng)就仍未收集到的資料和需要進(jìn)一步了解的事項(xiàng)，擬定補(bǔ)充盡職調(diào)查清單和問卷表，直到查明情況或者擬掛牌公司確認(rèn)不愿和無法提供相關(guān)文件甚至無端回避相關(guān)事實(shí)為止。

5、審閱盡職調(diào)查資料

律師對(duì)盡職調(diào)查中收集到的資料，應(yīng)當(dāng)從資料的來源、時(shí)間、內(nèi)容和形式、資料之間的內(nèi)在聯(lián)系及資料要證明的事實(shí)進(jìn)行審查。律師在審閱相關(guān)文件時(shí)應(yīng)細(xì)致認(rèn)真，對(duì)文件的完整性、真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性等問題進(jìn)行謹(jǐn)慎的分析和判斷。

律師在審閱盡職調(diào)查資料的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)特別審慎有關(guān)細(xì)節(jié)，如：資料的數(shù)量，原件與復(fù)印件的一致性，簽字蓋章是否為本人或是否有授權(quán)，各資料之間的合理銜接和時(shí)間順序。因?yàn)?，擬掛牌公司為應(yīng)付盡職調(diào)查臨時(shí)編造和拼湊資料，在國(guó)內(nèi)司空見慣，識(shí)別材料的真?zhèn)我彩锹蓭熐诿惚M職的一部分。

6、制作盡職調(diào)查工作底稿

在取得盡職調(diào)查資料后，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿。工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重要保障。

盡職調(diào)查的工作底稿有助于律師高效率地完成盡職調(diào)查報(bào)告，并且方便日后的查找、核對(duì)工作。這個(gè)階段形成的初步盡職調(diào)查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律師還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)補(bǔ)充搜集盡職調(diào)查資料，并形成底稿，兩者結(jié)合起來便是法律意見書的工作底稿。

7、撰寫法律盡職調(diào)查報(bào)告

法律盡職調(diào)查報(bào)告是律師初步盡職調(diào)查后所形成的書面文件。律師應(yīng)當(dāng)對(duì)盡職調(diào)查的對(duì)象進(jìn)行全面的說明和分析，使盡職調(diào)查報(bào)告能真實(shí)、準(zhǔn)確的反映被調(diào)查對(duì)象的情況，如果擬掛牌公司仍然存在應(yīng)當(dāng)反映但尚不被知悉的信息，盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)當(dāng)披露尚不被知悉的信息的情況，并說明為了進(jìn)一步調(diào)查該等信息，下一步的工作將如何開展。

盡職調(diào)查報(bào)告不僅僅是調(diào)查事實(shí)簡(jiǎn)單的羅列，還應(yīng)當(dāng)對(duì)在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，并提出解決方案和整改措施。

四、律師盡職調(diào)查的途徑

1、擬改制掛牌公司

擬掛牌公司的配合是律師進(jìn)行盡職調(diào)查最富效率甚至是最主要的途徑之一。律師向公司提出根據(jù)擬掛牌公司情況設(shè)計(jì)的盡職調(diào)查清單，通過問卷調(diào)查的方式索取資料，如公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等基本證書、三會(huì)會(huì)議記錄、董監(jiān)高的名單及職務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)表、組織結(jié)構(gòu)圖、各種權(quán)利的證明文件、主要資產(chǎn)明細(xì)、重要合同，這些文件在公司積極配合的時(shí)候，是比較容易得到的。

當(dāng)然，律師在盡職調(diào)查的過程中，不能完全依賴于擬掛牌公司所提供的資料，對(duì)于某些重大事項(xiàng)和疑慮事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)通過其他途徑進(jìn)行獨(dú)立調(diào)查進(jìn)行核實(shí)。

2、登記機(jī)關(guān)

公司在經(jīng)營(yíng)的過程中，往往會(huì)涉及到一些登記機(jī)關(guān)，如工商登記部門、土地登記機(jī)構(gòu)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)構(gòu)、房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)等部門。律師可以到當(dāng)?shù)毓ど痰怯洸块T查閱該企業(yè)的工商底檔，進(jìn)而了解到企業(yè)的成立日期、存續(xù)狀況、注冊(cè)資本和股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)章程、企業(yè)法人代表等基本情況及歷史沿革情況；律師還可以通過到土地和房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)查閱，取得公司的土地房產(chǎn)取得、售出和抵押的第一手資料。通過走訪登記機(jī)關(guān)所獲得的信息和資料可靠程度應(yīng)該是最高的。

3、擬掛牌公司所在地政府及所屬各職能部門 當(dāng)?shù)卣òㄆ湎嚓P(guān)職能部門）也是一條重要的信息來源。在企業(yè)經(jīng)營(yíng)的過程中，會(huì)有工商部門、稅務(wù)部門、環(huán)保部門、質(zhì)監(jiān)部門、安監(jiān)部門和其他有關(guān)政府部門對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管和行政。而這些部門所反饋的信息往往更具有公信力。比如，律師可以從工商部門了解到企業(yè)涉及的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)問題；從稅務(wù)部門了解到企業(yè)的報(bào)告期內(nèi)所享受的稅收優(yōu)惠政策；從環(huán)保部門了解到企業(yè)涉及的相關(guān)環(huán)保問題。

4、擬掛牌公司聘請(qǐng)的各中介機(jī)構(gòu)

在新三板掛牌項(xiàng)目的過程中，除了律師以外，擬掛牌公司還會(huì)聘請(qǐng)主辦券商、審計(jì)師、會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師進(jìn)行盡職調(diào)查。雖然各中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的重點(diǎn)有所不同，但其獲取的信息也可以相互印證。有些資料可能是根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的要求僅僅發(fā)送給特定中介機(jī)構(gòu)的，有些信息是在各專門的盡職調(diào)查中整理后統(tǒng)一提供的，部分資料可以與其他中介機(jī)構(gòu)合作取得。

5、擬掛牌公司的債權(quán)人、債務(wù)人

在可能的情況下，律師可以就擬掛牌公司的重大債權(quán)債務(wù)情況，向相關(guān)的債權(quán)人和債務(wù)人進(jìn)行調(diào)查?；趯徲?jì)工作也需要對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行專業(yè)性核查的考慮，律師和注冊(cè)會(huì)計(jì)師可以互相配合，通過函證、談話記錄、書面說明等方式，對(duì)公司的重大債權(quán)債務(wù)有一個(gè)詳細(xì)完整的了解。

五、結(jié)語

雖然行業(yè)協(xié)會(huì)沒有就新三板項(xiàng)目的律師盡職調(diào)查制定相關(guān)的業(yè)務(wù)操作指引，但律師也不會(huì)因此而對(duì)自己的行為免除責(zé)任。新三板掛牌項(xiàng)目的承辦律師必須保持職業(yè)謹(jǐn)慎，以適當(dāng)?shù)淖⒁鈱?duì)每個(gè)事項(xiàng)作出審慎的專業(yè)判斷，才能保證盡職調(diào)查的工作質(zhì)量。只有保證了盡職調(diào)查的工作質(zhì)量，才能全面地發(fā)現(xiàn)擬掛牌公司所存在的法律瑕疵和相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)同其他各中介機(jī)構(gòu)提出相應(yīng)的解決方案，共同推進(jìn)新三板掛牌項(xiàng)目的進(jìn)展。

作 者： 劉 文 偉 聯(lián)系方式： *** 作者單位：江西求正沃德律師事務(wù)所

第四篇：新三板掛牌律師盡職調(diào)查注意問題匯總(非常全)

新三板掛牌律師盡職調(diào)查注意問題匯總（非常全）

一、歷史沿革

1、國(guó)有公司增資入股，未對(duì)被增資公司評(píng)估，就本次增資價(jià)格確定是否公允、合理、是否造成涉嫌國(guó)有資產(chǎn)流失、增值時(shí)未評(píng)估的原因進(jìn)行評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、擬掛牌公司前身全民所有制企業(yè)的設(shè)立和演變，改制為有限責(zé)任制公司過程的合法合規(guī)性判斷。

3、國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)履行必須的備案和批復(fù)程序及相關(guān)依據(jù)，批復(fù)主體是否適格及相關(guān)依據(jù)，國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法合規(guī)性判斷。

4、控股股東變更為外商投資企業(yè)，關(guān)注該股東掛牌企業(yè)是否滿足外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定。

4、股權(quán)代持的清理及合法性的核查，公司股權(quán)是否明晰、是否存在潛在糾紛。

5、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格及支付情況的核查，就歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性及是否存在潛在法律糾紛進(jìn)行判斷。

4、公司在增資協(xié)議中的地位和權(quán)責(zé)關(guān)系，以及就增資方與實(shí)際控制人簽署的對(duì)賭條款的合法合規(guī)性。

5、非專利技術(shù)出資，是否為任期期間的職務(wù)成果、是否存在知識(shí)糾紛，是否對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)存在重大影響、是否存在侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)；非專利技術(shù)是否達(dá)到出資時(shí)《評(píng)估報(bào)告》的預(yù)期收益，該出資是否真實(shí)。

6、非專利技術(shù)出資減資后的權(quán)屬，關(guān)注減資是否對(duì)公司正常經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生影響，對(duì)減資事宜的合法合規(guī)進(jìn)行核查。

7、非貨幣出資是否辦理了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，是否進(jìn)行了評(píng)估。

8、人力資源等出資是否符合當(dāng)時(shí)地方的規(guī)章制度，是否進(jìn)行了減資或是貨幣置換。

9、重大資產(chǎn)重組情況，包括但不限于資產(chǎn)重組的實(shí)施時(shí)間、重組方案、交易對(duì)手和決策程序，對(duì)資產(chǎn)重組的合法合規(guī)性和作價(jià)進(jìn)行判斷。

10、整體變更時(shí)的凈資產(chǎn)情況、折股比例，驗(yàn)資報(bào)告是否在創(chuàng)立大會(huì)召開之前等程序問題。

二、公司治理

1、股權(quán)相對(duì)分散，例如30%、30%、40%，均不能或一人作為實(shí)際控制人的原因以及合法合規(guī)性判斷，是否需要簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》。

2、股權(quán)高度集中，例如各持50%或夫妻、近親屬共同持股公司，核查是否需要簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》，協(xié)議簽訂后對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)和人事決策的影響。

3、章程必須符合《公司法》的規(guī)定，并保護(hù)非上市公眾公司監(jiān)管第3號(hào)章程必備條款的內(nèi)容。

4、有些規(guī)定雖然約束創(chuàng)業(yè)板公司，但是新三板掛牌法律服務(wù)時(shí)要盡量參照，比如：監(jiān)事不得為董事、高級(jí)管理人員的近親屬等，否則，需要對(duì)是否符合公司治理要求發(fā)表專項(xiàng)意見。

5、注意國(guó)有股東實(shí)際控制人的認(rèn)定問題。

6、控股股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自然人（包括員工和非員工）的，核查該轉(zhuǎn)讓是否為股權(quán)激勵(lì)，如實(shí)，披露股權(quán)激勵(lì)的具體計(jì)劃及方式。

7、根據(jù)公司的相關(guān)議事規(guī)則，核查三會(huì)召開的情況以及相關(guān)會(huì)議文件的有效性。

三、主營(yíng)業(yè)務(wù)

1、根據(jù)《審計(jì)報(bào)告》，確定主營(yíng)業(yè)務(wù)收入占營(yíng)業(yè)收入的比例，至少50%、60%以上。

2、核查公司是否具備與經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的全部許可資質(zhì)文件等，公司是否達(dá)到許可的條件。

3、公司技術(shù)是否存在外協(xié)、外包的情況，公司業(yè)務(wù)是否完整、是否對(duì)主要合作方存在重大依賴。

四、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

1、根據(jù)審計(jì)報(bào)告確定報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易情況，并逐一進(jìn)行核查。

2、公司與個(gè)人或其他法人資金拆借的原因、是否履了必要的法律程序、是否約定利息。

3、關(guān)聯(lián)收購等的定價(jià)是否公允、履行的內(nèi)部審批程序是否合規(guī)。

4、關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的程序和公允性，核查是經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易還是偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，是否對(duì)公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立性產(chǎn)生影響，是否存在依賴關(guān)聯(lián)方的情況。

5、公司與控股股東發(fā)生大額資金往來的原因，核查是否占用公司資金等資源。

6、就實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)，判斷是否與掛牌主體的業(yè)務(wù)相同或相似進(jìn)行，如相同或近似，是否轉(zhuǎn)讓給了無關(guān)聯(lián)的第三方或進(jìn)行了注銷。

7、公司實(shí)際控制人與控股股東控制的企業(yè)從事的業(yè)務(wù)涉及同行業(yè)的。從收入構(gòu)成、客戶構(gòu)成、業(yè)務(wù)定位等方面進(jìn)一步說明實(shí)際控制人與控股股東控制的企業(yè)與公司是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，公司實(shí)際控制人、控股股東采取避免未來構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的措施是否充分、有效。

8、核查公司董事、高管等關(guān)聯(lián)方投資的其他企業(yè)與公司是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，如存在，是否轉(zhuǎn)讓給了無關(guān)聯(lián)的第三方或進(jìn)行了注銷、收購等采取的措施合法性。

五、主要資產(chǎn)

1、土地是否有土地使用權(quán)證，是否進(jìn)行了抵押，用途是否合法等。

2、自有房屋是否有房產(chǎn)證。

3、租賃房產(chǎn)的取得、使用及權(quán)屬情況，是否存在因權(quán)屬不清而導(dǎo)致的搬遷風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)措施；租賃房產(chǎn)的租金價(jià)格、定價(jià)依據(jù)及公允性、報(bào)告期各期租金金額、即將到期租賃合同的續(xù)簽情況、與出租方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、車輛是否年檢，是否進(jìn)行權(quán)利抵押。

5、專利技術(shù)是否有效（核查專利局網(wǎng)站），避免因未繳年費(fèi)等專利失效風(fēng)險(xiǎn)。

6、商標(biāo)是否有效（核查商標(biāo)局網(wǎng)站），核查公示轉(zhuǎn)讓等情況與公司提供材料的一致性。

7、根據(jù)《審計(jì)報(bào)告》核查主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備是否進(jìn)行質(zhì)押，權(quán)屬為所有權(quán)還是使用權(quán)例如融資租賃等，核查其合法合規(guī)性。

六、重大債權(quán)債務(wù)

1、核查銀行借款用途的合規(guī)性。

2、關(guān)注報(bào)告期內(nèi)（包括已履行完畢的合同）簽訂的重大業(yè)務(wù)合同金額、合同主體、合同條款以及確定重大業(yè)務(wù)合同的基本標(biāo)準(zhǔn)包括不限于采購合同、銷售合同、研發(fā)合同等。

3、對(duì)于員工的大額借款，關(guān)注是否為形式為債權(quán)實(shí)為股權(quán)的情況。

七、獨(dú)立性

1、公司董事在外面兼職，在同行業(yè)擔(dān)任高管職務(wù)是否違反公司法的規(guī)定。

2、控制人控制的其他企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是否存在任職資格限制。

3、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格是否違背《公務(wù)員法》、《黨政廉潔規(guī)定》等。

4、就實(shí)行不定時(shí)工作制進(jìn)行解釋，是否符合勞動(dòng)法及社保繳納的管理規(guī)定。

5、公司員工數(shù)及勞務(wù)派遣人數(shù)，勞務(wù)派遣是否符合三性的要求，是否為所有員工繳納保險(xiǎn)、勞務(wù)派遣是否是否《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，公司與勞務(wù)派遣公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

6、就公司高管和員工約定在服務(wù)期內(nèi)的股份出售限制性約定，就如何保證上述約定的有效性和可行性，違約責(zé)任的規(guī)定情況。

7、公司股東從其他單位離職，就是否存在競(jìng)業(yè)禁止情況或其履行情況進(jìn)行核查，是否存在有關(guān)上述事項(xiàng)的糾紛或潛在糾紛，是否存在侵犯原任職單位知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密的糾紛或潛在糾紛。

8、公司是否具備獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

9、公司是否具備與經(jīng)營(yíng)相當(dāng)?shù)纳a(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備。

10、公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)是否具備，是否有相關(guān)的管理辦法或職責(zé)規(guī)定。

八、稅收及其優(yōu)惠

1、中外合作企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資時(shí)，公司在中外合作企業(yè)階段是否享有相關(guān)的稅收優(yōu)惠。

2、公司整體變更時(shí)，股東是否繳納未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股東的個(gè)人所得稅，如未繳納，股東承諾如被追繳時(shí)將由其個(gè)人承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。

3、稅收遷移問題（企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、實(shí)際辦公地址、稅務(wù)登記證是否一致）。

4、核查雙軟企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)稅收優(yōu)惠的審核批準(zhǔn)文件，結(jié)合申請(qǐng)材料核查重點(diǎn)條件是否符合等

九、環(huán)保和質(zhì)量

1、制造業(yè)生產(chǎn)類公司及子公司是否根據(jù)《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)條例》的規(guī)定編制環(huán)境影響報(bào)告表，并報(bào)環(huán)境保護(hù)主管行政部門批復(fù)。

2、核查產(chǎn)品質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)證書的有效期。

3、公司業(yè)務(wù)是否取得環(huán)保批復(fù)；

十、重大違法違規(guī)以及訴訟和仲裁

1、稅收滯納金、罰款等是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為。

2、是否有國(guó)稅、地稅、社保、環(huán)保、工商無違法違規(guī)的證明，銀行資信證明等。

3、公司涉訴標(biāo)的額的重大債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)資質(zhì)被訴的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。