第一篇：2011年政法干警考試內(nèi)容民法學(xué)知識(shí)點(diǎn)教材復(fù)習(xí)資料—合同法分論

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2011年基層政法干警定向招錄考試《民法學(xué)》

—合同法分論

第一節(jié)

買賣合同

一、買賣合同的概念與特征(一)買賣合同的概念 買賣合同，是指出賣人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。買賣合同的主體是出賣人和買受人。交付買賣標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)的一方為出賣人，也就是賣方，受領(lǐng)買賣標(biāo)的物并支付價(jià)金的一方是買受人，也就是買方。(二)買賣合同的特征

1．買賣合同是有名合同。買賣合同是合同法分則中明確規(guī)定的合同，因而屬于有名合同。而且，在各國合同法中，買賣合同都是最基本的有名合同。

2．買賣合同是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同。買賣合同的賣方要轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)于買方。賣方不僅要將標(biāo)的物交付給買方，而且要將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。轉(zhuǎn)移所有權(quán)，這使買賣合同與一方也要“交付”標(biāo)的物但不移轉(zhuǎn)所有權(quán)的其他合同(如租賃合同、借用合同、保管合同等)區(qū)分開來。同時(shí)，買賣合同是買方應(yīng)支付價(jià)款的合同，賣方將取得價(jià)金的所有權(quán)。這又使買賣合同與其他轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同，如互易合同、贈(zèng)與合同等區(qū)別開來。

3．買賣合同是雙務(wù)合同。買賣合同的雙方當(dāng)事人在享有合同權(quán)利的同時(shí)，都負(fù)擔(dān)相應(yīng)的合同義務(wù)。其中，出賣人負(fù)有交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人的義務(wù)，買受人負(fù)有向出賣人支付價(jià)款的義務(wù)。因此，買賣合同是典型的雙務(wù)合同。

4．買賣合同是有償合同。買賣合同中，出賣人的給付(即交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人)與買受人的給付(支付價(jià)款)互為對價(jià)，因此買賣合同是典型的有償合同。所以，任何買賣合同的當(dāng)事人從對方獲得利益，須支付相應(yīng)的代價(jià)。

5．買賣合同是諾成合同。除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，買賣合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致之時(shí)起成立，而不以標(biāo)的物的交付或合同義務(wù)的履行作為合同的成立要件。因此，買賣合同為諾成合同。

6．買賣合同為不要式合同。除非法律或行政法規(guī)另有規(guī)定，買賣合同并不需要采用特定的形式。因此，買賣合同為不要式合同。

二、出賣人與買受人的主要義務(wù)(一)出賣人的主要義務(wù)

1．交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人

出賣人應(yīng)當(dāng)向買受人交付標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，這是出賣人和主合同義務(wù)、基本義務(wù)，這在各國或者地區(qū)的民法中都是一致的。該項(xiàng)義務(wù)由兩方面的內(nèi)容組成：其一為交付標(biāo)的物；其二為轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人。2．交付有關(guān)單證和資料

出賣人應(yīng)當(dāng)交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證。提取標(biāo)的物的單證，主要是提單、倉單，是對標(biāo)的物占有權(quán)利的體現(xiàn)，可以由出賣人交付給買受人作為擬制交付以代替實(shí)際交付。對于這些單證和資料，如果買賣合同中明確約定了出賣人交付的義務(wù)或者是按照交易的習(xí)慣，出賣人應(yīng)當(dāng)交付，則出賣人就有義務(wù)在履行交付標(biāo)的物的義務(wù)以外，向買受人交付這些單證和資料。該項(xiàng)義務(wù)系屬出賣人在買賣合同中所負(fù)擔(dān)的從合同義務(wù)，該項(xiàng)義務(wù)輔助主合同義務(wù)實(shí)現(xiàn)買受人的交易目的。對此，我國《合同法》第136條明確規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。3．質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù) 2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

如果出賣人交付的標(biāo)的物不符合其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(存在質(zhì)量瑕疵)，按照《合同法》第155條的規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這一責(zé)任的基礎(chǔ)是出賣人的質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)。質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指出賣人應(yīng)當(dāng)保證其所交付的標(biāo)的物不存在質(zhì)量瑕疵。所謂質(zhì)量瑕疵，又稱為品質(zhì)瑕疵、物的瑕疵，是指標(biāo)的物的質(zhì)量沒有達(dá)到出賣人聲稱的標(biāo)準(zhǔn)，或者沒有達(dá)到法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，或者沒有達(dá)到一個(gè)誠信善意的買受人所應(yīng)當(dāng)合理期待的標(biāo)準(zhǔn)。4．權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)

出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指買賣合同的出賣人應(yīng)當(dāng)保證對標(biāo)的物享有合法的權(quán)利，第三人不會(huì)就該標(biāo)的物向買受人主張任何權(quán)利。買賣合同當(dāng)事人的根本目標(biāo)在于標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因此，出賣人必須保證其對標(biāo)的物享有合法的權(quán)利(比如所有權(quán)或處分權(quán))，這也是出賣人的一項(xiàng)基本的法定義務(wù)，即使當(dāng)事人未在合同中作此約定，出賣人也負(fù)有此項(xiàng)義務(wù)。具體而言，出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)包括：(1)出賣人對出賣的標(biāo)的物享有合法的權(quán)利(所有權(quán)或者處分權(quán))；(2)出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物上不存在他人可以主張的權(quán)利(如抵押權(quán)、租賃權(quán)等)；(3)出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物沒有侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。5．其他義務(wù)

除負(fù)擔(dān)前述主合同義務(wù)和從合同義務(wù)外，出賣人還應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣等，履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)以及相應(yīng)的不真正義務(wù)等法定義務(wù)。(二)買受人的主要義務(wù) 1．支付價(jià)款

如前所述，買賣合同乃雙務(wù)、有償合同、買受人取得標(biāo)的物的所有權(quán)須以支付價(jià)款為代價(jià)。因此，支付貨款是買受人的主要義務(wù)。買受人支付價(jià)款應(yīng)按照合同約定的數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間為之。

2．受領(lǐng)標(biāo)的物

買受人有依照合同約定或者交易慣例受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)。這是前述協(xié)作履行原則的體現(xiàn)之一。對于出賣人不按合同約定條件交付標(biāo)的物的，例如多交付、提前交付、交付的標(biāo)的物有瑕疵等，買受人有權(quán)拒絕接受。3．及時(shí)檢驗(yàn)出賣人交付的標(biāo)的物

檢驗(yàn)即檢查與驗(yàn)收。在收到標(biāo)的物后及時(shí)進(jìn)行檢驗(yàn)，既是買方的一項(xiàng)權(quán)利，也是買方的一項(xiàng)義務(wù)。檢驗(yàn)是分清責(zé)任，進(jìn)行索賠、理賠的重要依據(jù)。所以，《合同法》特設(shè)第157條規(guī)定檢驗(yàn)事項(xiàng)。買受人之檢驗(yàn)義務(wù)，當(dāng)及時(shí)履行，以盡快地確定標(biāo)的物的質(zhì)量和數(shù)量狀況，明確責(zé)任，及時(shí)解決糾紛，有利于加速商品的流轉(zhuǎn)。否則，就使合同當(dāng)事人之間的法律關(guān)系長期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，不利于保護(hù)健康正常的交易秩序。4．暫時(shí)保管及應(yīng)急處置拒絕受領(lǐng)的標(biāo)的物

在特定情況下，買受人對于出賣人所交付的標(biāo)的物，雖可作出拒絕接受的意思表示，但有暫時(shí)保管并應(yīng)急處置標(biāo)的物的義務(wù)。這一點(diǎn)各個(gè)國家和地區(qū)的立法一般都有規(guī)定。5．其他義務(wù)

同樣，買受人除負(fù)擔(dān)前述義務(wù)外，也應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣等、履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)和其他義務(wù)。11最新 政法干警招警考試 民法學(xué)視頻 行測申論視頻 復(fù)習(xí)資料

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三、標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)則

買賣合同以轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)為目的，因此出賣人負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)歸買受人的義務(wù)。為保證出賣人能轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸買受人，出賣人出賣的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

者出賣人有權(quán)處分；法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定(《合同法》第132條)。

依《合同法》第133條的規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。所以，在一般情形下，交付標(biāo)的物即可轉(zhuǎn)移物的所有權(quán)。但對于法律有特別規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，因其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須辦理特別的手續(xù)，出賣人應(yīng)依約定協(xié)助買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移的登記等有關(guān)的過戶手續(xù)，并交付相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證明給買受人?！逗贤ā返?34條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！币虼?，若當(dāng)事人有此約定，則雖交付標(biāo)的物也不轉(zhuǎn)移所有權(quán)?！逗贤ā返?37條規(guī)定：“出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。”因此，在買賣的標(biāo)的物為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的載體時(shí)，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，出賣人僅負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)，而不負(fù)有轉(zhuǎn)移知識(shí)產(chǎn)權(quán)的義務(wù)，買受人也不能取得標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。為保障買受人取得所有權(quán)，出賣人應(yīng)擔(dān)保其出賣的標(biāo)的物的所有權(quán)完全轉(zhuǎn)移于買受人，第三人不能對標(biāo)的物主張任何權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，出賣人就交付的標(biāo)的物負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)(《合同法》第150條)，這就是出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保，又稱為追奪擔(dān)保。出賣人違反此義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的構(gòu)成須具備以下條件：(1)須權(quán)利瑕疵于買賣合同成立時(shí)存在。所謂存在權(quán)利瑕疵，是指第三人對標(biāo)的物有合法的權(quán)利主張。若權(quán)利瑕疵發(fā)生于合同成立之后，則不成立瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而僅發(fā)生出賣人的債務(wù)不履行的違約責(zé)任。(2)須買受人不知有權(quán)利瑕疵的存在。若買受人于訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利，則出賣人不負(fù)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任(《合同法》第151條)。(3)須于標(biāo)的物交付時(shí)權(quán)利瑕疵仍未消除。若于標(biāo)的物交付時(shí)權(quán)利瑕疵已消除，買受人可以取得標(biāo)的物的完全所有權(quán)，則不成立出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。除法律另有規(guī)定外，出賣人交付的標(biāo)的物上有權(quán)利瑕疵，不能完全轉(zhuǎn)移所有權(quán)于買受人的，買受人有權(quán)要求減少價(jià)款或者解除合同。在買受人未支付價(jià)款時(shí)，其有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，買受人有權(quán)中止支付相應(yīng)的價(jià)款，除非出賣人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保(《合同法》第152條)。

四、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則

買賣合同中標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)是指買賣合同的標(biāo)的物由于不可歸責(zé)于買賣合同雙方當(dāng)事人的事由毀損、滅失所造成的損失。風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，就是該損失應(yīng)由誰來承擔(dān)?！逗贤ā返?42條規(guī)定：

“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！边@一規(guī)定所確立的標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則與《合同法》第133條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)則，即“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”相一致(當(dāng)然，合同法也確立了一些例外規(guī)則)?？梢姡贤ň蜆?biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移，尤其是動(dòng)產(chǎn)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移，在當(dāng)事人沒有特別約定的情況下既與標(biāo)的物的交付，又與標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移相一致。《合同法》第142條所謂法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定主要包括兩種情況：一是在交付前標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)即由買受人負(fù)擔(dān)；二是交付后的一段時(shí)間內(nèi)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)仍由出賣人負(fù)擔(dān)。在具體應(yīng)用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的交付主義規(guī)則時(shí)，應(yīng)注意以下特殊規(guī)則：

1．出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)(《合同法》第144條)。

2．當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)(《合同法》第145條)。

3．出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移(《合同法》第147條)。這表明在所有權(quán)保留買賣中，盡管出賣人將標(biāo)的物交付于買2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

受人后，仍通過約定保留有關(guān)該標(biāo)的物的單證和資料，以保留該標(biāo)的物所有權(quán)的，該標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)。

4．因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)(《合同法》第143條)。

5．出賣人按照約定或者法律的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)(《合同法》第146條)。

6．因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)(《合同法》第148條)。

7．標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利(《合同法》第149條)。

8．不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移需辦理過戶登記手續(xù)，但通常情形下，出賣人將不動(dòng)產(chǎn)交付于買受人，該不動(dòng)產(chǎn)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)即應(yīng)由買受人負(fù)擔(dān)。第二節(jié)

贈(zèng)與合同

一、贈(zèng)與合同的概念與特征(一)贈(zèng)與合同的概念

依據(jù)《合同法》第185條的規(guī)定，贈(zèng)與合同是指贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。與買賣、互易等合同一樣，贈(zèng)與合同也屬于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同。在贈(zèng)與合同中，轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的一方為贈(zèng)與人，接受財(cái)產(chǎn)的一方為受贈(zèng)人。對于贈(zèng)與人而言，其可以是自然人，也可以是法人，國家在一定情形下也能夠成為贈(zèng)與人，不過，自然人作為贈(zèng)與人時(shí)應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人一般不能成為贈(zèng)與人。就贈(zèng)與合同的標(biāo)的物而言，贈(zèng)與物并不僅限于有體物所有權(quán)，土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等無體物以及將來物都可以成為贈(zèng)與合同的標(biāo)的物。(二)贈(zèng)與合同的特征

1．贈(zèng)與合同為單務(wù)、無償合同

贈(zèng)與合同是典型的單務(wù)、無償合同。在贈(zèng)與合同中，僅贈(zèng)與人一方負(fù)有將其財(cái)產(chǎn)交付給受贈(zèng)人的義務(wù)，而受贈(zèng)人則不負(fù)有任何義務(wù)，這就是說，受贈(zèng)人取得贈(zèng)與物并不需要再支付相應(yīng)的對價(jià)，因此，贈(zèng)與合同不但是單務(wù)合同，而且是無償合同?！逗贤ā返?90條規(guī)定，“贈(zèng)與可以附義務(wù)。贈(zèng)與附義務(wù)的，受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)”。該條所確立的制度即為附義務(wù)贈(zèng)與。雖然在此種贈(zèng)與中，受贈(zèng)人要履行一定的負(fù)擔(dān)，從而與受贈(zèng)人不履行任何義務(wù)的一般贈(zèng)與合同存在著一定差別，但是由于受贈(zèng)人所履行的義務(wù)與贈(zèng)與人所承擔(dān)的義務(wù)不具有對價(jià)關(guān)系，因此即便是附義務(wù)的贈(zèng)與，也仍然屬于單務(wù)合同。2．贈(zèng)與合同為諾成合同

贈(zèng)與合同到底是諾成合同還是要物合同?對此問題，在理論上一直存在著爭議。雖然《民法通則》對贈(zèng)與合同并未做出確認(rèn)，但最高人民法院頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的交付為準(zhǔn)。贈(zèng)與房屋，如根據(jù)書面贈(zèng)與合同辦理過戶手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈(zèng)與關(guān)系成立；未辦理過戶手續(xù)，但贈(zèng)與人根據(jù)書面贈(zèng)與合同已將產(chǎn)權(quán)證交與受贈(zèng)人，受贈(zèng)人根據(jù)贈(zèng)與合同占有、使用該房屋的，可以認(rèn)定贈(zèng)與有效，但應(yīng)令其補(bǔ)辦過戶手續(xù)”。由該規(guī)定不難推知，公民之間的贈(zèng)與合同為實(shí)踐合同，但該規(guī)定未涉及到其他民事主體間贈(zèng)與合同的性質(zhì)，因此，其他民事主體之間的贈(zèng)與合同到底是何種性質(zhì)的合同未臻明確。在合同制定過程中，作為理論上對贈(zèng)與合同性質(zhì)的認(rèn)識(shí)存在分歧的反映，數(shù)個(gè)草案有關(guān)贈(zèng)與合同性質(zhì)的規(guī)定一直變動(dòng)不居。最終的合同法文本，即我國現(xiàn)行合同法對贈(zèng)與合同的性質(zhì)也未作出明確規(guī)定。但是根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，特別是其第186條，我們認(rèn)為，我國合同法上的贈(zèng)與合同屬于諾成合同。2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

3．贈(zèng)與合同原則上為不要式合同，但在當(dāng)事人有特約以及不動(dòng)產(chǎn)贈(zèng)與中，贈(zèng)與合同為要式合同

在現(xiàn)代社會(huì)，民事合同以不要式為原則，但世界上諸多國家民法典或民事法律基于保護(hù)贈(zèng)與人的立場，例外的將贈(zèng)與規(guī)定為要式合同。我國《合同法》第10條為我國立法關(guān)于合同形式的一般規(guī)定，也確認(rèn)了合同的不要式性，而《合同法》第十一章并未對贈(zèng)與合同之形式作出特別規(guī)定，因此，一般而言，除贈(zèng)與人與受贈(zèng)人對合同形式有特別約定外，我國贈(zèng)與合同為不要式合同。不過，我們認(rèn)為，當(dāng)當(dāng)事人在贈(zèng)與合同中特別約定贈(zèng)與應(yīng)當(dāng)采用書面、公證等形式時(shí)，贈(zèng)與合同顯然應(yīng)為要式合同；此外，當(dāng)贈(zèng)與的標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，贈(zèng)與合同仍為要式合同。

二、贈(zèng)與人的主要義務(wù)

由于贈(zèng)與合同為單務(wù)合同，在贈(zèng)與合同生效以后，僅贈(zèng)與人一方負(fù)擔(dān)履行贈(zèng)與合同的義務(wù)。贈(zèng)與人主要具有以下兩項(xiàng)義務(wù)：(一)移轉(zhuǎn)贈(zèng)與標(biāo)的物的權(quán)利

贈(zèng)與合同以使贈(zèng)與物的權(quán)利移歸受贈(zèng)人為目的，贈(zèng)與人的主要義務(wù)就是依照贈(zèng)與合同約定的期限、地點(diǎn)、方式等將贈(zèng)與物移轉(zhuǎn)給受贈(zèng)與人。當(dāng)贈(zèng)與人不依約履行移轉(zhuǎn)贈(zèng)與物的義務(wù)時(shí)，該贈(zèng)與人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，不過，由于贈(zèng)與合同屬于單務(wù)、無償合同，與具有對價(jià)關(guān)系的雙務(wù)合同不同，因此，贈(zèng)與人的責(zé)任應(yīng)有所減輕才算公平。綜觀世界各國，當(dāng)贈(zèng)與人未依約履行移轉(zhuǎn)贈(zèng)與物的義務(wù)時(shí)，均使贈(zèng)與人承擔(dān)較輕的責(zé)任。如我國臺(tái)灣地區(qū)民法第409條規(guī)定，“??受贈(zèng)人得請求交付贈(zèng)與物或其價(jià)金。但不得請求利息或其他不履行之損害賠償”。我國《合同法》第188條規(guī)定，“??贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以要求交付”。該條僅僅規(guī)定于贈(zèng)與人不履行義務(wù)時(shí)，受贈(zèng)人享有請求交付的權(quán)利，而未規(guī)定受贈(zèng)人的其他權(quán)利，這就表明我國合同立法基于保護(hù)贈(zèng)與人的意旨同樣也減輕了贈(zèng)與人的責(zé)任。出于相同的理由，我國《合同法》第189條還規(guī)定，“因贈(zèng)與人故意或者重大過失致使贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，即贈(zèng)與人僅僅只是在具有故意或者重大過失時(shí)才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。(二)瑕疵擔(dān)保義務(wù)

在贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與人一般不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)，但是根據(jù)我國合同法的規(guī)定，在下列兩種情況下，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

第一，在附義務(wù)的贈(zèng)與中，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的違約責(zé)任。

第二，贈(zèng)與人故意不告知贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的瑕疵或者保證贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)無瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。故意不告知贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的瑕疵，是指贈(zèng)與人自合同訂立時(shí)起到合同履行時(shí)止知悉贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的瑕疵，但未告知不知情的受贈(zèng)人。保證贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)無瑕疵，是指保證贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)普通的無瑕疵狀態(tài)，而非保證其有某種品質(zhì)。在這兩種情況下，如果造成受贈(zèng)人的損失，贈(zèng)與人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

三、贈(zèng)與合同撤銷的種類

贈(zèng)與合同的撤銷分有任意撤銷，法定撤銷以及法定解除三種。(一)贈(zèng)與合同的任意撤銷

贈(zèng)與合同的任意撤銷是指在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，得由贈(zèng)與人依其意思任意撤銷贈(zèng)與合同。但對于具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不得任意撤銷。(二)贈(zèng)與合同的法定撤銷

在贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后，贈(zèng)與人即喪失了任意撤銷贈(zèng)與合同的權(quán)利。但是如果出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形，贈(zèng)與人仍可享有撤銷贈(zèng)與合同的法定權(quán)利。根據(jù)《合同法》2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

第192條的規(guī)定，受贈(zèng)人有下列情形之一的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與：(1)嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬；(2)對贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；(3)不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。該期間為除斥期間，超過這一期間，贈(zèng)與人不得再行使撤銷權(quán)。

因受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力的，其繼承人或其法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。這一期間同樣也是除斥期間。

撤銷權(quán)人撤銷贈(zèng)與的，可以向受贈(zèng)人要求返還贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)(《合同法》第194條)。(三)贈(zèng)與合同的法定解除

贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以解除贈(zèng)與合同，不再履行贈(zèng)與義務(wù)(《合同法》第195條)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈(zèng)與人就原已履行的贈(zèng)與，無權(quán)要求受贈(zèng)人返還。第三節(jié)

租賃合同

一、租賃合同的概念與特征(一)租賃合同的概念

租賃合同是指出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。在租賃合同中，提供租賃物的一方為出租人，使用租賃物的一方為承租人，而租金則是承租人使用租賃物的對價(jià)。租賃物一般應(yīng)為非消耗物、有體物，對無體物使用權(quán)的取得不適用租賃合同的規(guī)定。

租賃合同有著非常悠久的發(fā)展史。在羅馬法上，租賃的內(nèi)涵要比現(xiàn)在廣得多，它是指當(dāng)事人約定，或者由一方提供物給對方使用、收益，或者為對方提供勞務(wù)，或者為對方完成一定工作，由對方提供報(bào)酬的契約。羅馬法根據(jù)給付內(nèi)容的不同，將租賃分為物件租賃、勞務(wù)租賃和勞務(wù)成果租賃，這也就是現(xiàn)代民法中的租賃、雇傭和承攬。羅馬法的這一規(guī)定基本上為后世的《法國民法典》所沿襲，《法國民法典》對租賃的規(guī)定在體例上基本上與羅馬法相同，該法典在“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法”一編中所規(guī)定的租賃契約，就包括了一般規(guī)定、物的租賃、勞動(dòng)力及技藝的雇傭和牲畜的租養(yǎng)等內(nèi)容。對于這種體例，《德國民法典》則有所變更，它將物的租賃與勞務(wù)合同、承攬合同加以區(qū)分，使之各自成為獨(dú)立的制度。(二)租賃合同的特征

根據(jù)我國合同法的規(guī)定，租賃合同具有以下法律特征：

第一，租賃合同是雙務(wù)、有償、諾成合同。租賃合同于當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立，并不以標(biāo)的物的實(shí)際交付為合同的成立或生效要件。在租賃合同中，出租人負(fù)有交付租賃物的義務(wù)，承租人有支付租金的義務(wù)，雙方的權(quán)利義務(wù)互為對價(jià)。租賃合同的成立以雙方當(dāng)事人的意思表示一致為準(zhǔn)，并不要求書面形式，故租賃合同為諾成合同，但《合同法》第215條又規(guī)定，“租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃”。此條應(yīng)認(rèn)定為法律的倡導(dǎo)性規(guī)定，而不應(yīng)看作是法律對租賃合同的書面形式所作的強(qiáng)行性規(guī)定，因?yàn)樵摋l至少可以推知：(1)租期不滿六個(gè)月的租賃合同，無須采納書面形式；(2)不定期租賃，無須采納書面形式。應(yīng)當(dāng)采納書面形式的租賃合同，沒有采納書面形式的，雙方就租賃期限也無爭議的，租賃合同的效力不應(yīng)當(dāng)受到影響，若雙方就租賃期限發(fā)生爭議，則視為不定期租賃。第二，租賃合同是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)、收益權(quán)的合同。租賃合同是以承租人取得租賃物的使用、收益為目的，由于租賃合同發(fā)生移轉(zhuǎn)的是物的使用、收益權(quán)，而不發(fā)生物的所有權(quán)的．移轉(zhuǎn)，因此，承租人對物只享有使用、收益權(quán)，而不享有處分權(quán)，承租人破產(chǎn)時(shí)租賃物也不能列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中，這是租賃與消費(fèi)借貸的重要區(qū)別。

第三，租賃合同具有臨時(shí)性。租賃合同是出租人臨時(shí)將其財(cái)產(chǎn)的使用、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租人2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢 的合同，具有臨時(shí)性的特征，不適用于對財(cái)產(chǎn)為永久性使用的情形?！逗贤ā返?14條明確規(guī)定了租賃合同的臨時(shí)性：“租賃合同最長不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效?！薄白赓U期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年?！?/p>

第四，租賃合同中承租人為取得租賃物的使用、收益權(quán)必須支付租金。在租賃合同中，承租人取得租賃物的使用、收益權(quán)，必須以支付租金為對價(jià)，這也是租賃合同與借用合同的根本區(qū)別之所在，在借用合同中，借用人也是以取得標(biāo)的物的使用、收益權(quán)為目的，但借用人一方的使用為無償使用，無須支付對價(jià)。可以這樣說，借用合同會(huì)因有償而變?yōu)樽赓U，租賃合同也會(huì)因無償而轉(zhuǎn)變?yōu)榻栌谩Ｗ饨鹨话銥榻疱X上的支付，但也可以為實(shí)物，法律對此并’無限制。

二、出租人與承租人的主要義務(wù)(一)出租人的主要義務(wù)

1．交付租賃物并保持租賃物符合約定用途的義務(wù) 《合同法》第216條規(guī)定，“出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃的符合約定的用途?！贝藯l是法律關(guān)于出租人交付租賃物并在租賃期間內(nèi)保持租賃物符合約定用途的義務(wù)的明文規(guī)定，它包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：第一，依照合同交付租賃物的義務(wù)；第二，出租人所交付的租賃物應(yīng)當(dāng)符合合同約定的使用收益目的。作為有償合同的一種，一般認(rèn)為租賃合同可以準(zhǔn)用買賣合同關(guān)于瑕疵擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定。與出賣人所負(fù)擔(dān)的瑕疵擔(dān)保義務(wù)相同，出租人的瑕疵擔(dān)保同樣包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)和權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。2．維修租賃物的義務(wù)

出租人對租賃物的瑕疵負(fù)有擔(dān)保義務(wù)，其有義務(wù)使租賃物在租賃期間保持符合良好用途。因此，在租賃物出現(xiàn)不符合用途或者妨礙承租人正常使用的情形時(shí)，承租人對租賃物負(fù)有維修的義務(wù)?！逗贤ā返?20條和第221條就是對出租人維修租賃物義務(wù)的明文規(guī)定，也租人該義務(wù)的構(gòu)成一般包括以下幾項(xiàng)要件：第一，租賃物有維修的必要；第二，租賃物有修繕的可能；第三，承租人在租賃期間內(nèi)將修復(fù)事宜通知出租人。(二)承租人的主要義務(wù) 1．支付租金的義務(wù) 《合同法》第226條規(guī)定了承租人的租金交付義務(wù)，租金是承租人使用租賃物的對價(jià)，因此，支付租金就成了承租人的主要義務(wù)。2．不得隨意轉(zhuǎn)租的義務(wù)

《合同法》第224條規(guī)定了承租人不得隨意轉(zhuǎn)租的義務(wù)。該條第一項(xiàng)規(guī)定，“承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失?！钡诙?xiàng)規(guī)定，“承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同”。3．妥善保管租賃物的義務(wù)

承租人在租賃期間占有租賃物，應(yīng)當(dāng)盡善良注意的義務(wù)保管租賃物；租賃物有收益能力的，承租人須按照合同規(guī)定的方法或通常規(guī)則保管好租賃物。承租人未履行該義務(wù)造成租賃物毀損滅失的，以致于影響到租賃物正常使用、收益或返還租賃物的，根據(jù)《合同法》第222條的規(guī)定，承租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。4．返還租賃物的義務(wù)

《合同法》第235條規(guī)定，“租賃期間屆滿，承租人應(yīng)該返還租賃物。返還的租賃物應(yīng)當(dāng)符合按照約定或者租賃物的性質(zhì)使用后的狀態(tài)?！贝藯l即為承租人的返還租賃物的義務(wù)的規(guī)定。第四節(jié)

承攬合同 2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

一、承攬合同的概念與特征(一)承攬合同的概念

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，由定作人給付報(bào)酬的合同。按要求完成工作、交付工作成果并收取酬金的一方是承攬人；提出工作要求、按約定接受工作成果并給付酬金的一方是定作人。作為合同標(biāo)的物的工作成果，則依各種不同承攬合同的特征，分別為加工物、復(fù)制物、修理物等。(二)承攬合同的特征

承攬合同具有以下法律特征：

1．承攬合同以一定工作的完成為目的。承攬人須依照定作人的要求完成一定的工作，定作人訂立合同的目的是取得承攬人完成的一定工作成果。承攬人為了完成工作成果須付出勞動(dòng)，但定作人所需要的并非是承攬人完成工作的過程，而是承攬人完成的工作成果。此點(diǎn)與直接以勞務(wù)為目的的合同(如運(yùn)輸合同)有本質(zhì)區(qū)別。因此，承攬人完成工作的勞務(wù)只有體現(xiàn)在其完成的工作成果中，只有與工作成果相合，才能滿足定作人的需要，如承攬人雖付出勞務(wù)但無工作成果，則無權(quán)請求定作人給付報(bào)酬。

2．承攬合同的標(biāo)的物具有特定性。承攬合同的標(biāo)的物是承攬人完成并交付的工作成果，這既可以是體力勞動(dòng)成果，也可以是腦力勞動(dòng)成果；既可以是物，也可以是其他財(cái)產(chǎn)。在承攬合同中，定作人對承攬標(biāo)的的材料、種類、規(guī)格、質(zhì)量等都有特定要求，承攬人必須按照定作人的特定要求完成工作成果。由此決定了承攬人所完成的工作成果不是一般的或普通的工作成果，而是具有特定性的工作成果，該成果不具有面向社會(huì)的屬性，市場上無法買到或無法在期內(nèi)買到，只能由承攬人依定作人的要求通過自己的與眾不同的勞動(dòng)技能來完成。3．承攬人完成工作的獨(dú)立性。承攬合同的定作人需要的是具有特定性的標(biāo)的物，因此定作人必定是根據(jù)設(shè)備狀況、技術(shù)水平、勞力等條件來選擇承攬人的，定作人注重的是特定承攬人的工作條件和技能。承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的人力、設(shè)備和技術(shù)力量等條件獨(dú)立地完成主要工作。將其承攬的主要工作轉(zhuǎn)移給第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。

4．承攬合同是諾成合同、不要式合同、有償合同、雙務(wù)合同。承攬合同自當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立生效，而不以當(dāng)事人一方的實(shí)際交付為合同成立生效要件，故為諾成合同。當(dāng)事人的意思表示不以采用書面形式或經(jīng)過公證為必要，故為不要式合同。承攬合同一經(jīng)成立，當(dāng)事人雙方均負(fù)有一定義務(wù)，且雙方的義務(wù)互為對價(jià)關(guān)系，故為雙務(wù)合同。承攬合同的定作人需為工作成果的取得支付報(bào)酬，任何一方從另一方取得利益均應(yīng)支付對價(jià)，故為有償合同。若當(dāng)事人一方為另一方完成一定工作，另一方接受該工作成果卻并不需給付報(bào)酬，則當(dāng)事人之間的關(guān)系不屬于承攬關(guān)系。

二、承攬人與定作人的主要義務(wù)(一)承攬人的主要義務(wù) 依照承攬合同的定義，承攬人的主要義務(wù)可概括為按定作人要求完成一定的工作，但是基于承攬工作的復(fù)雜性，《合同法》規(guī)定了承攬人的一些具體義務(wù)，主要包括： 1．親自完成主要工作的義務(wù)?！逗贤ā返?35條規(guī)定：“承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同?！背袛埖闹饕ぷ魇紫仁侵笇Χㄗ魑锏募夹g(shù)有決定性作用的工作部分，一般來說是指工作技術(shù)要求高的部分；如果對其質(zhì)量在承攬工作中不起決定性作用，定作物為一般人均可完成的工作，那么“主要工作”是指數(shù)量上的大部分。由于定作人看重的是承攬人的設(shè)備和條件，而承攬工作的主要部分直接與承攬人的設(shè)備、技術(shù)、能力相關(guān)，所以法律規(guī)定這一部分工作應(yīng)當(dāng)由承攬人親自完成，承攬人將其承攬的主要工作交給第三人完成而未經(jīng)定作2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

人同意的，定作人可以解除合同。至于主要工作以外的輔助工作，由于其對承攬人所需的工作成果影響不大，因此法律規(guī)定承攬人可將其交由第三人完成。

2．按約定提供材料或檢驗(yàn)、保管定作人所提供材料的義務(wù)。承攬合同雙方當(dāng)事人既可約定由承攬人提供材料，也可約定由定作人提供材料。依合同的約定的原材料來源不同，承攬人的義務(wù)也有所不同。

《合同法》第225條規(guī)定：“承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人檢驗(yàn)。”合同約定由承攬人提供原材料的，承攬人必須按照合同約定的數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、品種選用材料，不得以次充好。對此，承攬人負(fù)有接受定作人檢驗(yàn)的義務(wù)。定作人對承攬人選用的材料質(zhì)量提出異議的，承攬人應(yīng)當(dāng)調(diào)換。由于承攬人隱瞞材料的缺陷或者使用不符合合同約定的原材料而使其交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。

《合同法》第256條規(guī)定，承攬人對定作人提供的材料應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)其不符合約定時(shí)應(yīng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或采取其他補(bǔ)救措施。承攬人在修理合同中不得更換不需要修理的零部件。承攬人對定作人提供的材料還負(fù)有妥善保管的義務(wù)，因其保管過失造成材料毀損滅失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在技術(shù)含量較高的承攬合同中，定作人除提供原料外還需要提供有關(guān)圖紙或提出技術(shù)要求以保證其定作的質(zhì)量，當(dāng)承攬人發(fā)現(xiàn)圖紙或技術(shù)要求不合理時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人，與其協(xié)商承攬工作的下一步進(jìn)行，避免給雙方造成不必要的損失。3．接受定作人監(jiān)督檢驗(yàn)的義務(wù)。在承攬人工作期間，定作人有權(quán)對承攬人進(jìn)行的加工、制作、修理等工作情況進(jìn)行必要的監(jiān)督檢驗(yàn)，承攬人則應(yīng)當(dāng)接受定作人的監(jiān)督檢驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)地向定作人反映工作情況，不得故意隱瞞工作中存在的問題，并應(yīng)當(dāng)接受定作人對工作所作的指示，改進(jìn)自己的工作，以保證完成的工作成果滿足定作人的要求。但是定作人進(jìn)行監(jiān)督檢驗(yàn)時(shí)不得妨礙承攬人的正常工作。

4．交付成果的義務(wù)。定作人訂立承攬合同目的在于獲得其所需要的物品，因此承攬人應(yīng)按期將所完成的工作成果交付給定作人，同時(shí)，還需交付工作成果的附從物，例如必要的技術(shù)資料、有關(guān)的質(zhì)量證明、配件、特殊的維護(hù)工作等等。對于承攬人交付的工作成果，定作人有權(quán)檢驗(yàn)其是否符合合同約定的各項(xiàng)要求。承攬人交付工作成果時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照合同中約定的履行期限、履行地點(diǎn)和履行方式進(jìn)行。

5．工作成果的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。承攬人對工作成果的瑕疵擔(dān)保，是指承攬人必須保證他所交付的工作成果符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求，否則應(yīng)承擔(dān)一定的違約責(zé)任。承攬人所交付的標(biāo)的物如果在質(zhì)量、包裝、加工方法、實(shí)際效用等方面達(dá)不到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，即可認(rèn)定該標(biāo)的物有瑕疵。為了證實(shí)承攬人交付的工作成果是否有瑕疵，定作人應(yīng)驗(yàn)收該工作成果。若屬于明顯瑕疵，驗(yàn)收當(dāng)時(shí)即發(fā)現(xiàn)，定作人即可要求承攬人負(fù)擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任；對短期內(nèi)檢驗(yàn)難以發(fā)現(xiàn)質(zhì)量缺陷的工作成果，應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人約定保證期限，保證期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題，由承攬人負(fù)擔(dān)責(zé)任。定作人未在規(guī)定的期限內(nèi)就承攬人完成的工作成果主張瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，承攬人不再承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

6．保密的義務(wù)。按照《合同法》第266條的規(guī)定，定作人對承攬人工作提出保密要求的，承攬人對其所完成的工作有保密的義務(wù)。在工作完成之后，承攬人還應(yīng)將復(fù)制品及有關(guān)技術(shù)資料一并返還給定作人，不得留存，否則應(yīng)賠償定作人因被泄密而蒙受的損失。(二)定作人的主要義務(wù)

1．按約定提供材料或檢驗(yàn)承攬人所提供材料的義務(wù)。合同約定由定作人提供材料的，定作人應(yīng)按合同規(guī)定的時(shí)間、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格提供材料；約定由定作人提供設(shè)計(jì)圖紙或者技術(shù)要求、技術(shù)資料的，定作人應(yīng)按合同約定提供上述用品。定作人提供的材料不符合約定、提供的設(shè)計(jì)圖紙有錯(cuò)誤或者提供的技術(shù)要求不合理的，在接到承攬人的通知后有及時(shí)答復(fù)的義務(wù)。定作人因怠于答復(fù)造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償承攬人的損失。若材料由承攬人提供，2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

定作人也有檢驗(yàn)的義務(wù)，以減少將來工作成果瑕疵產(chǎn)生的可能。2．協(xié)助的義務(wù)?！逗贤ā返?59條規(guī)定，承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。

3．受領(lǐng)承攬人所完成工作成果的義務(wù)。定作人的受領(lǐng)既包括定作人接受承攬人交付的工作成果，也包括在承攬人無須實(shí)際交付時(shí)定作人對承攬人所完成的工作成果的承認(rèn)；既包括定作人接受承攬人交付的全部工作成果，也包括定作人接受承攬人交付的部分工作成果。定作人受領(lǐng)義務(wù)的履行，是以承攬人完成的工作成果符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)或條件為前提的，定作人在受領(lǐng)工作成果時(shí)應(yīng)當(dāng)依合同的約定進(jìn)行驗(yàn)收，若因承攬人完成的工作成果不符合合同的約定而定作人拒收的，則不是定作人受領(lǐng)義務(wù)的不履行。定作人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)工作成果的，承攬人可請求其賠償損失。定作人超過約定期限受領(lǐng)工作成果的，不僅須償還違約金和承攬人支付的保管、保養(yǎng)費(fèi)用，而且需承擔(dān)工作成果毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

4．支付報(bào)酬的義務(wù)。承攬人完成工作、交付工作成果的，定作人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的期限支付報(bào)酬。如果雙方在合同中沒能約定期限或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；雙方既不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，又不能通過合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定支付報(bào)酬的期限時(shí)，定作人應(yīng)于接受工作成果的同時(shí)支付報(bào)酬。完成的工作成果以部分交付的，承攬人部分交付工作成果時(shí)，定作人應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的部分報(bào)酬。如果承攬工作的成果無需交付，例如為定作人修理房屋、粉刷墻壁，則定作人應(yīng)于工作完成時(shí)支付報(bào)酬。如果承攬人交付的工作成果有瑕疵，定作人可以相應(yīng)減少報(bào)酬。第五節(jié)

保管合同

一、保管合同的概念與特征(一)保管合同的概念 保管合同，又稱寄托合同或寄存合同，是保管人保管寄托人交付的保管物并返還該物的合同。在保管合同中，將物品交付他人保管的一方為寄存人或寄托人；保管寄托人交付的物品的一方為保管人或受寄人；保管人保管的物品，為保管合同的標(biāo)的物，稱為保管物、寄存物或寄托物。德國民法、法國民法、瑞士債務(wù)法都認(rèn)為保管物以動(dòng)產(chǎn)為限；我國臺(tái)灣地區(qū)民法、日本民法認(rèn)為不限于動(dòng)產(chǎn)，而且包括不動(dòng)產(chǎn)。我國合同法對保管物的范圍無規(guī)定，學(xué)者一般認(rèn)為應(yīng)包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。(二)保管合同的特征 1．保管合同為實(shí)踐合同

實(shí)踐合同，又稱要物合同，是雙方當(dāng)事人達(dá)成合意外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。因此，就實(shí)踐合同而言，其成立必須同時(shí)具備雙方合意及交付標(biāo)的物兩個(gè)要件。保管合同的成立，不僅須有當(dāng)事人雙方意思表示一致，而且須有寄托人將保管物交付保管人的行為，因此，保管合同為實(shí)踐合同，而非諾成合同。保管合同既為實(shí)踐合同，因此，寄托人將保管物交付給保管人之行為，以及保管人受領(lǐng)保管物之行為，是使合同成立之行為，而非履行合同義務(wù)之行為；當(dāng)寄托人不將保管物交付給保管人或者保管人對寄托人交來寄存之物不為接受，并不構(gòu)成違約行為，從而不必承擔(dān)違約責(zé)任，僅在給對方當(dāng)事人造成信賴?yán)鎿p失時(shí)承擔(dān)締約過失責(zé)任?！逗贤ā返?67條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。表明保管合同具有實(shí)踐性特征。但是依合同自由原則，合同當(dāng)事人有決定合同類型的自由，因此，如果繼承人與保管人特別約定保管合同自雙方當(dāng)事人達(dá)成合意之時(shí)成立的，保管合同為諾成合同。

2．保管合同原則上為無償合同

無償合同是一方履行合同義務(wù)向?qū)Ψ浇o付某種利益，對方取得該利益不須支付任何代價(jià)的合同。在我國，保管合同是社會(huì)成員相互提供幫助或服務(wù)部門為公民提供服務(wù)的一種形式，也2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

應(yīng)以無償為原則。因此，從原則上講，保管人為寄托人保管其物品，寄托人并不向保管人支付保管費(fèi)，即支付報(bào)酬。當(dāng)然，雙方當(dāng)事人也可以約定由寄托人向'保管人支付保管費(fèi)，從而使保管合同成為有償合同?！逗贤ā返?66條即說明了保管合同的這一特征。3．保管合同為雙務(wù)合同

雙務(wù)合同是雙方當(dāng)事人相互承擔(dān)對待給付義務(wù)的合同。在有償?shù)谋９芎贤校９苋素?fù)有保管保管物等義務(wù)，寄托人負(fù)有支付保管及其他必要費(fèi)用的義務(wù)，因此為雙務(wù)合同。在無償合同中，寄托人雖不必支付保管費(fèi)，但須支付給他必要費(fèi)用，該支付其他必要費(fèi)用的義務(wù)與保管人的保管義務(wù)是具有對價(jià)關(guān)系的，因此也為雙務(wù)合同。4．保管合同以物品的保管為目的

保管合同的訂立其直接目的在于使保管人保管物品。保管合同的這一特征使得其與借用、租賃、承攬、運(yùn)送等合同區(qū)別開來。在這些合同中，當(dāng)事人一方也應(yīng)保管他方物品，但是保管物品并非這些合同的直接目的，也非當(dāng)事人主要義務(wù)而是附隨義務(wù)，這些合同的目的在于制作、修理、利用或使用物品。所謂保管是控制某物并維持其原狀，因此，寄托人須將保管物移轉(zhuǎn)于保管人占有，不移轉(zhuǎn)保管物之占有，保管人無法履行保管義務(wù)。并且保管人并不由此取得保管物品之所有權(quán)或使用權(quán)。

二、保管人與寄存人的主要義務(wù)(一)保管人的主要義務(wù) 保管人承擔(dān)如下義務(wù)： 1．給付保管憑證的義務(wù)

寄托人向保管人交付保管物，保管人應(yīng)當(dāng)給付保管憑證，這是《合同法》第368條的明文規(guī)定。保管憑證是寄托人和保管人之間存在保管合同關(guān)系的證據(jù)，也是寄托人領(lǐng)取其寄存物品的憑證，所以除了另有交易習(xí)慣外，保管人應(yīng)向寄存人給付保管憑證。2．保管保管物的義務(wù)

保管保管物，這是保管人承擔(dān)的主要義務(wù)。根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定及合同法理論，保管人履行其保管義務(wù)應(yīng)注意如下事項(xiàng)：

(1)保管人應(yīng)當(dāng)妥善保管保管物(《合同法》第369條第一款)。(2)保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管(《合同法》第371條)。(3)保管人不得使用或許可第三人使用保管物(《合同法》第372條)。(4)雙方當(dāng)事人約定了保管的場所或方法的，保管人應(yīng)當(dāng)依約定進(jìn)行保管，不得擅自改變(《合同法》第369條)。但是，出現(xiàn)了緊急情況或者為了維護(hù)寄存人的利益必須改變保管方法或場所的，保管人可以改變。3．危險(xiǎn)通知或告知義務(wù)

危險(xiǎn)通知或危險(xiǎn)告知，是指在出現(xiàn)保管物因第三人原因或自身原因可能會(huì)滅失的危險(xiǎn)情形時(shí)，保管人應(yīng)通知寄存人。例如《合同法》第373條第二款規(guī)定，如果第三人對保管人提起訴訟或?qū)Ρ９芪锷暾埧垩旱?，保管人?yīng)及時(shí)通知寄存人。4．返還保管物的義務(wù)

保管合同未約定保管期限或者約定不明確的，保管人可隨時(shí)返還保管物，寄存人可以隨時(shí)要求返還保管物。

(二)寄存人的主要義務(wù) 寄存人承擔(dān)如下義務(wù)： 1．支付必要費(fèi)用的義務(wù)

無論保管合同為有償還是無償，寄存人均應(yīng)向保管人支付為保管保管物所支出的必要費(fèi)用，所謂必要費(fèi)用，以維持保管物原狀為準(zhǔn)，包括重新包裝、防腐、防蟲、防火等費(fèi)用。如果寄存人拒絕支付必要費(fèi)用，保管人可以留置保管物。2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

2．支付報(bào)酬的義務(wù)

如果保管合同為有償合同，寄存人還應(yīng)向保管人支付報(bào)酬。合同法第379條第一款規(guī)定：“寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限向保管人支付保管費(fèi)”，該條中保管費(fèi)即為報(bào)酬。對于報(bào)酬支付時(shí)間，雙方當(dāng)事人有約定的，從其約定，無約定或約定不明確依本法61條的規(guī)定仍不能確定的，寄存人應(yīng)在領(lǐng)取保管物的同時(shí)支付。如果寄存人拒不支付報(bào)酬而要求保管人返還保管物，保管人可行使留置權(quán)。

3．告知義務(wù)及損害賠償責(zé)任

寄存人寄存貨幣、有價(jià)證券或其他貴重物品的，應(yīng)向保管人聲明。寄存人未聲明的，該物品毀損滅失后，保管人可按照一般物品予以賠償。第六節(jié)

委托合同

一、委托合同的概念與特征(一)委托合同的概念

委托合同，又稱委任合同，是指一方委托他方處理事務(wù)，他方允諾處理事務(wù)的合同。委托他方處理事務(wù)的，為委托人。允諾為他方處理事務(wù)的，為受托人。(二)委托合同的特征

委托合同具有以下法律特征：

第一，委托合同是以為他人處理事務(wù)為目的的合同。委托合同是一種典型的提供勞務(wù)的合同。無論是民事行為還是事實(shí)行為，只要委托人委托的事項(xiàng)不違背法律、法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，不是與委托人人身密不可分的事務(wù)，都可借助委托合同委托他人代為處理。

第二，委托合同的訂立以委托人和受托人之間的相互信任為前提。委托合同建立的委托人和受托人相互信任的基礎(chǔ)上，因此在委托合同生效后，如果一方對另一方產(chǎn)生了不信任，可隨時(shí)終止委托合同。第三，委托合同是諾成合同及不要式合同。第四，委托合同一般為無償合同。委托合同以無償為原則。盡管委托合同中委托人對于受托人處理委托事務(wù)的費(fèi)用負(fù)擔(dān)支付義務(wù)，但該項(xiàng)義務(wù)并非支付報(bào)酬的義務(wù)，與受托人負(fù)擔(dān)的處理委托事務(wù)的義務(wù)不具對價(jià)性。

二、委托人與受托人的主要義務(wù)(一)委托人的主要義務(wù)

按照我國合同法的規(guī)定，委托人的主要義務(wù)有以下幾項(xiàng)： 1．支付費(fèi)用的義務(wù)

在我國，委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?，但不論委托合同是否有償，委托人都有支付費(fèi)用的義務(wù)。委托人支付費(fèi)用的方式有兩種，其一為委托人預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用，其二是受托人為處理委托事務(wù)墊付必要的費(fèi)用后，委托人償還該費(fèi)用及利息。

(1)委托人預(yù)付費(fèi)用。委托合同屬于勞務(wù)給付性質(zhì)的合同，所以在受托人為委托人利

益而處理事務(wù)時(shí)，如果需要支出費(fèi)用的，應(yīng)依受托人的請求使委托人預(yù)付為公平，故各國法律均規(guī)定委托人有預(yù)付費(fèi)用的義務(wù)。

(2)委托人向受托人償還費(fèi)用。受托人沒有在處理委托事務(wù)時(shí)為委托人利益而墊付費(fèi)用的義務(wù)，但如果受托人墊付了費(fèi)用，則其享有請求委托人償還的權(quán)利，相應(yīng)地委托人也就應(yīng)承擔(dān)返還費(fèi)用給受托人的義務(wù)。2．支付報(bào)酬的義務(wù)

委托人向受托人支付報(bào)酬，只存在于有償?shù)奈泻贤?，如果委托合同是無償?shù)膭t無所謂支付報(bào)酬的問題。即使當(dāng)事人在委托合同中沒有約定報(bào)酬，但依委托合同的性質(zhì)與習(xí)慣委托人應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬的。委托人應(yīng)當(dāng)支付的報(bào)酬數(shù)額，由合同當(dāng)事人約定，無約定的依照習(xí)慣確2011年政法干警考試復(fù)習(xí)資料 更多資料民法學(xué)視頻 詳細(xì)加QQ：907208006 or 962468996 歡迎詳詢

定。受托人完成委托事務(wù)后，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。也不完全排除委托人在委托事務(wù)尚未處理完畢而向受托人支付部分報(bào)酬的義務(wù)。3．賠償損失的義務(wù) 受托人處理委托事務(wù)，非因可歸責(zé)于自己的事由而遭受損害的，委托人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償損失的義務(wù)。

(二)受托人的主要義務(wù)

按照我國合同法的規(guī)定，受托人的主要義務(wù)有以下幾項(xiàng)： 1．遵守委托人指示的義務(wù)

受托人處理受托事務(wù)，應(yīng)當(dāng)依委托人的指示。委托人的指示依性質(zhì)可分為三種：其一為命令性的。即受托人絕對不能擅自變更委托人的指示。其二是指導(dǎo)性的。在此情形下，受托人以堅(jiān)持委托人的指示為前提享有部分酌情裁量權(quán)。其三是任意性的。2．辦理受托事務(wù)的義務(wù) 這是受托人的主要義務(wù)。由于委托合同的當(dāng)事人之間有相互信賴關(guān)系，所以在當(dāng)事人間如無特別約定和習(xí)慣，且也無不得已的原因時(shí)，原則上受托人應(yīng)親自處理受托的事務(wù)，而不得由第三人代為處理。法律上之所以不允許受托人任意地為轉(zhuǎn)委托，是為了防止出現(xiàn)受托人有負(fù)委托人的信任而損害其利益的情形。3．報(bào)告義務(wù)

受托人應(yīng)依委托人的請求，隨時(shí)或者定期向委托人報(bào)告受托事務(wù)的處理情況；委托關(guān)系終止或委托事務(wù)已經(jīng)完成時(shí)，受托人應(yīng)該將處理受托事務(wù)的經(jīng)過及處理受托事務(wù)的結(jié)果報(bào)告給委托人，并且按要求提供必要的證明文件，如清單、發(fā)票等。受托人履行報(bào)告義務(wù)的具體內(nèi)容由當(dāng)事人根據(jù)需要約定。受托人履行報(bào)告義務(wù)，尤其是委托事務(wù)終止時(shí)的報(bào)告，不以委托人的請求為前提，雖委托人未請求其為報(bào)告，而受托人不及時(shí)報(bào)告的，也是違反委托合同的行為。

4．移轉(zhuǎn)利益和權(quán)利的義務(wù)

受托人因處理委托事務(wù)所收取的貨幣、物品及其孳息等利益和權(quán)利應(yīng)當(dāng)交付給委托人。法律一般并不明確規(guī)定受托人履行移轉(zhuǎn)利益和權(quán)利的義務(wù)的時(shí)間，因此受托人的交付義務(wù)屬于不定期債務(wù)。但在委托人催告后，受托人仍然沒有履行交付義務(wù)的，受托人應(yīng)負(fù)給付遲延的責(zé)任。

5．受托人的損害賠償責(zé)任

受托人對委托人應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，包括四個(gè)方面：

(1)受托人在處理委托事務(wù)時(shí)，應(yīng)盡必要的注意義務(wù)。如果受托人怠于注意而給委托人造成損害的，受托人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。

(2)受托人因超越受托權(quán)限而給委托人造成損失的，受托人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

(3)委托關(guān)系的建立是以委托人與受托人間相互信賴為前提的，故原則上受托人應(yīng)親自處理委托事務(wù)，但在征得委托人同意的情況下，受托人也可以將委托事務(wù)轉(zhuǎn)由第三人處理。(4)共同委托中受托人的損害賠償責(zé)任。共同委托，是指數(shù)人同時(shí)接受委托人的委托而為其處理委托事務(wù)。

第二篇：2011政法干警民法學(xué)教材筆記

民法學(xué)教材筆記

-----------------民法的基本原則：平等原則，自愿原則，誠實(shí)信用原則，禁止權(quán)利濫用原則，公平原則，公序良俗原則。

平等原則體現(xiàn)在：1.民事權(quán)利能力平等。2.民事主體地位平等。3.民事權(quán)益平等地受法律保 護(hù)。

自愿原則體現(xiàn)在：1.民事主體根據(jù)自己的意愿行使民事權(quán)利。2.民事主體之間自愿協(xié)商設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系。3.當(dāng)事人的意愿優(yōu)于任意性規(guī)范。

誠實(shí)信用原則體現(xiàn)在：1.在設(shè)立或者變更民事法律關(guān)系時(shí)，不僅要求當(dāng)事人誠實(shí)，不隱瞞真相，不作假，不欺詐，還應(yīng)當(dāng)給對方提供必需的信息。2.民事法律關(guān)系建立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守諾言，履行義務(wù)，謹(jǐn)慎維護(hù)對方的利益，滿足對方的正當(dāng)期待，應(yīng)當(dāng)“根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。3.民事法律關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為維護(hù)對方的利益，實(shí)施一定行為或者不實(shí)施一定行為。

權(quán)力濫用的構(gòu)成條件：1.當(dāng)事人有權(quán)利存在。2.權(quán)利人有行使權(quán)利的行為。3.當(dāng)事人的行為有濫用權(quán)利的違法性。

公平原則體現(xiàn)在：1.當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的平衡。2.當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任平衡。3.負(fù)擔(dān)與風(fēng)險(xiǎn)的平衡。

民事法律關(guān)系：是基于民事法律事實(shí)，由民法規(guī)范調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

民事法律關(guān)系特征：1.民事法律關(guān)系是民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系所形成的社會(huì)關(guān)系。2.民事法律關(guān)系是基于民事法律事實(shí)而形成的社會(huì)關(guān)系。3.民事法律關(guān)系是以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

民事權(quán)利：是指法律賦予民事主體滿足其利益的法律手段。

民事權(quán)利的含義：1.民事權(quán)利是民事主體享有的利益。2.民事權(quán)利是民法規(guī)定或者有權(quán)的國家機(jī)關(guān)認(rèn)可的。3.民事權(quán)利受國家強(qiáng)制力保障。

民事權(quán)利的分類：

以民事權(quán)利所體現(xiàn)的利益的性質(zhì)分：財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)

以民事權(quán)利的作用分：支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。

以民事權(quán)利的效力范圍分：絕對權(quán)與相對權(quán)

以民事權(quán)利的依存關(guān)系分：主權(quán)利與從權(quán)利

以民事權(quán)利與主體的關(guān)系分：專屬權(quán)與非專屬權(quán)

以民事權(quán)利是否已經(jīng)取得為標(biāo)準(zhǔn)分：既得權(quán)與期待權(quán)

以權(quán)利發(fā)生的先后及相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分：原權(quán)與救濟(jì)權(quán)

支配權(quán)：是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利標(biāo)的，具有排他性的權(quán)利。

請求權(quán)：是指權(quán)利人請求他人為特定行為的權(quán)利。

形成權(quán)：是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。

抗辯權(quán)：是指對抗他人權(quán)利的權(quán)利。分為：永久性抗辯權(quán)和延期性抗辯權(quán)。

民事義務(wù)：是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人以一定的行為或者不行為，以滿足權(quán)利人的利益的法律約束手段。

民事責(zé)任的特征：1.民事責(zé)任是當(dāng)事人一方向他方承擔(dān)的責(zé)任。2.民事責(zé)任以一方當(dāng)事人補(bǔ)償另一方當(dāng)事人的損失為主要目的。3.民事責(zé)任既有過錯(cuò)責(zé)任，也有無過錯(cuò)責(zé)任。4.民事責(zé)任可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商。

共同責(zé)任分為：按份責(zé)任、連帶責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任。

按份責(zé)任：是指責(zé)任人一方主體為多數(shù)，各自按照一定份額承擔(dān)責(zé)任。

連帶責(zé)任：是指責(zé)任人一方主體為多數(shù)，各個(gè)責(zé)任人對外不分份額，向權(quán)利人承擔(dān)全部責(zé)任。

補(bǔ)充責(zé)任：是指在責(zé)任人的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)其應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任時(shí)，由有關(guān)的人對不足部分予以補(bǔ)充的責(zé)任。

過錯(cuò)責(zé)任：是指行為人給他人造成損害，有過錯(cuò)才承擔(dān)責(zé)任，無過錯(cuò)就不承擔(dān)責(zé)任。

無過錯(cuò)責(zé)任：是指行為人只要給他人造成損害，不問其主觀上是否有過錯(cuò)，都當(dāng)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

民事責(zé)任能力：是指行為人對民事違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。包括：侵權(quán)責(zé)任能力和債務(wù)不履行責(zé)任能力。

監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：1.保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康。2.照顧被監(jiān)護(hù)人的生活。3.對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育。4.保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。5.代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)。6.代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟。6.監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

自然人住所的法律意義：1.確定自然人權(quán)利、義務(wù)的享有地和承擔(dān)地。2.確定有關(guān)組織或者機(jī)關(guān)的管轄權(quán)。3.宣告失蹤和宣告死亡的時(shí)間計(jì)算。4.在涉外民事案件中，確定法律適用的準(zhǔn)據(jù)法。

企業(yè)法人：是指以營利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)的法人。

機(jī)關(guān)法人：是指因行使職權(quán)的需要而享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的國家機(jī)關(guān)。

事業(yè)單位法人：是指為了社會(huì)公益事業(yè)目的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的單位。

社會(huì)團(tuán)體法人：是指自然人或者法人自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開展活動(dòng)的非營利性社會(huì)組織。

法人機(jī)關(guān)：是指根據(jù)法律、章程或者條例的規(guī)定，于法人成立時(shí)產(chǎn)生，不需要特別委托授權(quán)就能夠以法人的名義對內(nèi)負(fù)責(zé)法人的生產(chǎn)經(jīng)營或者業(yè)務(wù)管理，對外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的集體或者個(gè)人。

法人機(jī)關(guān)的特征：1.法人機(jī)關(guān)是根據(jù)法律、章程或者條例的規(guī)定而設(shè)立的。2.法人的機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分。3.法人的機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的機(jī)構(gòu)。4.法人的機(jī)關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或者代表機(jī)關(guān)。5.法人機(jī)關(guān)由單個(gè)的個(gè)人或者集體組成。

法人的設(shè)立：是指創(chuàng)辦法人組織，使其具有民事權(quán)利主體資格而進(jìn)行的多種連續(xù)準(zhǔn)備行為，它是法人成立的前置程序。

法人的變更：是指法人在存續(xù)期內(nèi)，法人組織上分立、合并以及在活動(dòng)宗旨、業(yè)務(wù)范圍上的變化。包括：法人的合并和分立、組織形式的變更。

合并包括吸收合并與新設(shè)合并。分立包括新設(shè)分立與派生分立。

法人的終止：是指法人喪失民事主體資格，其民事權(quán)利能力和民事行為能力終止。

法人終止的原因：1.依法被撤銷。2.自行解散。3.依法宣告破產(chǎn)。4.其他原因。

非法人組織：是指不具有法人資格但可以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織。

特征：1.非法人組織是組織體。2.是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織體。3.是不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織體。

合伙：是指由二人以上根據(jù)共同協(xié)議而組成的營利性非法人組織。

合伙的特征：1.合伙具有團(tuán)體性。2.合伙協(xié)議是合伙形成的基礎(chǔ)條件。3.合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對合伙組織承擔(dān)連帶無限責(zé)任。

合伙與法人的區(qū)別：1.財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不同。2.財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同。3.經(jīng)營方式不同。4.成立條件不同。

退火的效力：1.退火人的合伙人資格喪失。2.退火人或者其合法繼承人有權(quán)請求退還退火人

在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。3.退火人應(yīng)對其退火前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。4.可能導(dǎo)致合伙企業(yè)的終止。

個(gè)體工商戶：是指在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商經(jīng)營活動(dòng)的自然人或者家庭。

特征：1.從事工商個(gè)體經(jīng)營的是單個(gè)自然人或者家庭。2.個(gè)體工商戶必須依法進(jìn)行核準(zhǔn)登記。3.個(gè)體工商戶應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)從事工商業(yè)經(jīng)營活動(dòng)。

農(nóng)村承包經(jīng)營戶：是指在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織的成員。

特征：1.農(nóng)村承包經(jīng)營戶是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員。2.農(nóng)村承包經(jīng)營戶是基于各種承包合同發(fā)生的。3.農(nóng)村承包經(jīng)營戶在法律允許的范圍內(nèi)從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：是指一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)屬投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。

特征：1.一個(gè)自然人出資，生產(chǎn)資料歸投資者所有。2.雇工經(jīng)營。3.具有一定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模。

民事權(quán)利客體：物、行為、智力成果、有價(jià)證券、權(quán)利、非物質(zhì)利益。

物：是指存在于人身之外，能夠滿足人們的社會(huì)需要而又能為人所實(shí)際控制或者支配的物質(zhì)客體。

有價(jià)證券：是指設(shè)定并證明持券人有權(quán)取得一定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的書面憑證。

有價(jià)證券的種類：票據(jù)（匯票、本票、支票），債券，股票，提單。

民事行為的特征：1.民事行為是法律事實(shí)的一種。2.民事行為是民事主體實(shí)施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為。3.民事行為是以意思表示為構(gòu)成要素的行為。

意思表示：是指行為人把進(jìn)行某一民事行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為。

意思表示的構(gòu)成要素：目的意思，效果意思，表示行為。

目的意思：是指明民事行為具體內(nèi)容的意思，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。

效果意思：是指意思表示人使其表示內(nèi)容引起法律上效果的意思，即具有設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的意圖。

表示行為：是指行為人將內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界客觀理解的行為。

諾成法律行為：指僅以意思表示一致為成立要件的法律行為。

實(shí)踐法律行為：是指除意思表示一致外，還須有一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)或交付標(biāo)的物的行為才可成立的法律行為。

意思表示不自由：是指由于他人的不當(dāng)干涉，使意思表示存有瑕疵。

包括：欺詐，脅迫（威脅、強(qiáng)迫），乘人之危。

欺詐：是指當(dāng)事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實(shí)情況，使對方陷入錯(cuò)誤而為違背自己真實(shí)意思表示的行為。

威脅：是指行為人一方以未來的不法損害相恐嚇，使對方陷入恐懼，并因此作出有違自己真實(shí)意思的表示。

乘人之危：是指行為人利用對方當(dāng)事人的急迫需要或者危難處境，迫使其作出違背本意而接受對其非常不利的條件的意思表示。

附條件的民事行為：是指在民事行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的民事行為。

民事行為所附條件的特點(diǎn)：1.應(yīng)是將來發(fā)生的事實(shí)。2.應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實(shí)。3.應(yīng)是由行為人約定的事實(shí)。4.應(yīng)是合法的事實(shí)。

延緩條件：是指民事行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)要在所附條件成就時(shí)才能發(fā)生法律效力。

解除條件：是指民事行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在所附條件成就時(shí)失去法律效力。

附延緩期限的民事行為：是指民事行為雖然已經(jīng)成立，但在所附期限到來之前不發(fā)生效力，待到期限屆至?xí)r，行為人雙方的權(quán)利義務(wù)才開始發(fā)生法律效力的民事行為。

附解除期限的民事行為：是指在約定的期限到來時(shí)，該民事行為所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)的法律效力消滅的民事行為。

代理：是指代理人依據(jù)代理權(quán)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事行為，直接對被代理人發(fā)生效力。

代理的特征：1.代理人在代理權(quán)限之內(nèi)實(shí)施代理行為。2.代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為。3.代理行為是具有法律意義的行為。4.代理行為直接對被代理人發(fā)生效力。

代理的范圍：1.代理各種民事行為。2.代理事實(shí)某些財(cái)政、行政行為。3.代理民事訴訟行為。

代理范圍的限制：1.具有人身性質(zhì)的民事行為不得代理。2.被代理人無權(quán)進(jìn)行的行為不得代理。3.雙方當(dāng)事人約定應(yīng)由本人親自實(shí)施的民事行為不適用代理。

代理的意義：1.擴(kuò)大民事主體的活動(dòng)范圍。2.補(bǔ)充某些民事主體的行為能力的不足。

代理權(quán)行使的原則：1.代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得無權(quán)代理。2.代理人應(yīng)親自行使代理權(quán)，不得任意轉(zhuǎn)托他人代理。3.代理人應(yīng)積極形式代理權(quán)，盡勤勉和謹(jǐn)慎的義務(wù)。

濫用代理權(quán)的類型：自己代理，雙方代理，代理人和第三人惡意串通，進(jìn)行損害被代理人利益的行為。

自己代理：是指代理人以被代理人名義與自己進(jìn)行民事行為。

雙方代理：是指一人同時(shí)擔(dān)任雙方的代理人為民事行為。

表見代理：是指行為人沒有代理權(quán)，但使相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律規(guī)定本人應(yīng)負(fù)授權(quán)責(zé)任的無權(quán)代理。

表見代理的構(gòu)成要件：1.須行為人無代理權(quán)。2.須有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。3.須相對人為善意。4.須行為人與相對人之間的民事行為具備民事行為的有效要件。時(shí)效：指一定事實(shí)狀態(tài)在法定期間持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實(shí)狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力的法律制度。包括取得實(shí)效和訴訟時(shí)效。

時(shí)效的條件：1.要有法律規(guī)定的一定事實(shí)狀態(tài)存在。2.一定的事實(shí)狀態(tài)必須持續(xù)一定的時(shí)間，即不間斷地經(jīng)過法律規(guī)定的時(shí)間。

時(shí)效制度的作用：1.穩(wěn)定法律秩序。2.促使權(quán)利人行使權(quán)利。3.避免訴訟上的舉證困難。

取得實(shí)效：是指占有他人財(cái)產(chǎn)，持續(xù)達(dá)到法定期限，即可依法取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)的時(shí)效。

訴訟時(shí)效：是指因不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過法定期間，即依法發(fā)生權(quán)利不受法律保護(hù)的時(shí)效。

訴訟時(shí)效的中止：是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因一定的法定事由的發(fā)生而使權(quán)利人無法行使請求權(quán)，暫時(shí)停止計(jì)算訴訟時(shí)效期間。

訴訟時(shí)效的中斷：是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進(jìn)行的訴訟時(shí)效期間全部歸于無效，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。

除斥期間：是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人依法確定的對于某種權(quán)利所預(yù)定的存續(xù)期間。

除斥期間與訴訟時(shí)效的區(qū)別：

1.立法精神不同。（除斥期間維護(hù)的是原秩序，訴訟時(shí)效維護(hù)的是新秩序。）

2.適用的范圍不同。（除斥期間適用形成權(quán)，訴訟時(shí)效使用請求權(quán)。）

3.起算時(shí)間不同。（除斥期間根據(jù)法律規(guī)定的時(shí)間或者權(quán)利發(fā)生的時(shí)間起算，訴訟時(shí)效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。）

4.期間的可變性不同。（除斥期間不能改變，訴訟時(shí)效可中止、中斷、延長。）

5.法律效力與法律援用不同。（除斥期間屆滿后，權(quán)利當(dāng)然消滅。訴訟時(shí)效期滿后，權(quán)利并不當(dāng)然消滅）

期限的意義：1.決定民事主體的民事權(quán)利能力和民事行為能力享有和消滅的時(shí)間。2.決定某些事實(shí)的推定時(shí)間。3.決定權(quán)利的取得和喪失時(shí)間。4.權(quán)利的行使和義務(wù)的履行的期限。5.決定法律關(guān)系的效力的期限。

用益物權(quán)：是對他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行占有、使用、收益、處分的他物權(quán)。

包括：地上權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)、居住權(quán)。

用益物權(quán)的特征：1.用益物權(quán)以對標(biāo)的物的使用、收益為其主要內(nèi)容，并以對物的占有為前提。2.用益物權(quán)是他物權(quán)、限制物權(quán)和有限物權(quán)。3.用益物權(quán)是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。4.用益物權(quán)主要以民法為依據(jù)，但也有以特別法為依據(jù)的。

地上權(quán)：是因建筑物或者其他工作物而使用國家或者集體所有的土地的權(quán)利。

特征：1.地上權(quán)是存在于國家或者集體所有的土地上的物權(quán)。2.地上權(quán)是以保存建筑物或者其他工作物為目的的權(quán)利。3.地上權(quán)是使用他人土地的權(quán)利。

地役權(quán)：是以他人土地提供自己土地便利而使用的權(quán)利。

典權(quán)：是典權(quán)人支付典價(jià)，對他人的不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益的權(quán)利。

擔(dān)保物權(quán)：是指為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財(cái)產(chǎn)的交換價(jià)值為內(nèi)容的權(quán)利。

擔(dān)保物權(quán)的特征：1.擔(dān)保物權(quán)以確保債權(quán)的履行為目的。2.擔(dān)保物權(quán)是在債權(quán)人或者第三人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利。3.擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的價(jià)值內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種，與一般物權(quán)具有同一性質(zhì)。4.擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。

擔(dān)保物權(quán)的不可分性：是指擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。

抵押權(quán)：是對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而供擔(dān)保的不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)，優(yōu)先清償其債權(quán)的權(quán)利。（可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)。）

質(zhì)權(quán)：是指為了擔(dān)保債權(quán)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或者權(quán)利移交債權(quán)人占有，當(dāng)

債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有就其占有的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（只針對動(dòng)產(chǎn)）

留置權(quán)：是債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人逾期不履行債務(wù)時(shí)，有留置該財(cái)產(chǎn)以迫使債務(wù)人履行債務(wù)，并在債務(wù)人仍不履行債務(wù)時(shí)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（只針對動(dòng)產(chǎn)）

反擔(dān)保：是債務(wù)人或第三人向擔(dān)保人保證主債務(wù)人履行主債務(wù)而提供的擔(dān)保

善意取得：是指無權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的占有人，在不法將動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人以后，如果受讓人在取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，就可依法取得對該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，受讓人在取得動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)以后，原所有人不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)，而只能請示轉(zhuǎn)讓人賠償損失。

建筑物區(qū)分所有權(quán)：是指根據(jù)使用功能，將一棟建筑物于結(jié)構(gòu)上區(qū)分為由各個(gè)所有人獨(dú)自使用的專用部分和由多個(gè)所有人共同使用的共用部分，每一所有人享有對其專有部分的專有權(quán)與對共用部分的共有權(quán)的結(jié)合。相鄰關(guān)系：是指兩個(gè)或兩個(gè)以上相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人，在行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)，因相鄰各方應(yīng)當(dāng)給予便利和接受限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

無因管理：是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而對他人的事務(wù)進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。

不當(dāng)?shù)美菏侵笡]有合法根據(jù)而獲利益而使他人利益受到損害的事實(shí)。

可撤銷的民事行為：是指民事行為雖已成立，但因欠缺民事行為的生效要件，可以因行為人撤銷權(quán)的行使，使民事行為自始?xì)w于無效的民事行為。

推定形式：是指通過有目的、有意義的積極行為將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部，使他人可以根據(jù)常識(shí)、交易習(xí)慣或相互間的默契，推知當(dāng)事人已作某種意思表示，從而使法律行為成立。

宣告失蹤：是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。

宣告死亡：是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

特定物：是指具有固定的屬性，不能以其他物代替的物。

種類物：是具有共同的屬性，可以用品種、規(guī)格和度量衡加以計(jì)算的物。債權(quán)人的代位權(quán)：是指債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，而于債務(wù)人怠于行使自己的權(quán)利而害及債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。

第三篇：2011年政法干警招錄改革民法學(xué) 教材補(bǔ)丁

法人的機(jī)關(guān)

法人機(jī)關(guān)的概念：法人機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定，形成法人的意思，并代表法人從事民事活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利能力和民事行為能力的一定機(jī)構(gòu)或者個(gè)人的總稱。

法人機(jī)關(guān)的構(gòu)成：法人的機(jī)關(guān)由自然人構(gòu)成，其表現(xiàn)形式可以是由若干自然人集體組成的一定機(jī)構(gòu)，即合議機(jī)關(guān)；也可以是以單獨(dú)的自然人個(gè)人，即獨(dú)任機(jī)關(guān)構(gòu)成。

法人機(jī)關(guān)的分類：從法人機(jī)關(guān)所擔(dān)負(fù)的職能來看，法人機(jī)關(guān)可以具體分為意思機(jī)關(guān)、權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、代表機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)。

特殊普通合伙的概念與特征

特殊的普通合伙僅適用于以專門知識(shí)和技能為客戶提供有償服務(wù)的機(jī)構(gòu)，是因?yàn)檫@些專門知識(shí)和技能通常只為少數(shù)的、受過專門知識(shí)教育與培訓(xùn)的人才所掌握，而在向客戶提供專業(yè)服務(wù)時(shí)，個(gè)人的知識(shí)、技能、職業(yè)道德、經(jīng)驗(yàn)等往往起著決定性的作用，與合伙本身的財(cái)產(chǎn)狀況、聲譽(yù)、經(jīng)營管理方式等都沒有直接的和必然的聯(lián)系，合伙人個(gè)人的獨(dú)立性極強(qiáng)。

在特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人中，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，而其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。為了保護(hù)債權(quán)人利益，合伙企業(yè)法規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理。具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。

有限合伙的概念與特征

由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組織，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中發(fā)揮著靈活高效的作用。

1、有限合伙是合伙的一種，不具備法人資格，對外在整體上仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任，僅僅是在其內(nèi)部對承擔(dān)責(zé)任的合伙人進(jìn)行了分類，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人承擔(dān)無限責(zé)任。

2、其內(nèi)部設(shè)置了一種與普通合伙制有根本區(qū)別的兩類法律責(zé)任：有限合伙人僅投入資金、并僅以其出資為限承擔(dān)合伙的債務(wù)，對合伙債務(wù)僅負(fù)有限責(zé)任，而普通合伙人除投入資金外并要負(fù)責(zé)合伙事務(wù)的經(jīng)營管理、對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3、有限合伙人必須以金錢或其他財(cái)產(chǎn)出資，不得以勞務(wù)或信用出資，只要經(jīng)全體合伙人同意，他就可以將自己的股份轉(zhuǎn)讓;普通合伙人出資形式較為靈活，而且出資比例可以較小，如它可以只是象征性地投入1%注冊資本，而有限合伙人投入99%的注冊資本。

4、有限合伙人的死亡、破產(chǎn)不影響合伙的存在，不產(chǎn)生終止合伙的效果;而普通合伙人的死亡和退出，除非合伙協(xié)議另有規(guī)定，合伙即告終止。

5、有限合伙兼具人合性與資合性，且偏重于人合性。有限合伙集普通合伙的人合性與有限責(zé)任公司的資合性于一身，它是由人合與資合兩種因素有機(jī)結(jié)合而成的一種合伙形式, 糾其屬性更側(cè)重于人合性。

有限合伙設(shè)立的條件

1、設(shè)立主體要件方面

(1)合伙人的組成。普通合伙由普通合伙人組成，而有限合伙由普通合伙人和有限合伙人組成，且至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)有限合伙人。

(2)合伙人的人數(shù)限制。有限合伙由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立。作出這樣的限制性規(guī)定旨在防止利用有限合伙形式進(jìn)行非法集資活動(dòng)。

2、合伙協(xié)議要件方面

設(shè)立有限合伙的合伙協(xié)議除了具備設(shè)立普通合伙的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

(1)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所;(2)執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序;(3)執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法;

(4)執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序;

(5)有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任;(6)有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。

3、出資要件方面

允許普通合伙人以勞務(wù)出資，但有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

有限合伙人的入伙、退伙

1、入伙

新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。這里需要注意，在普通合伙中，新入伙的合伙人對入伙前合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而在有限合伙中，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

2、退伙

(1)有限合伙人當(dāng)然退伙。有限合伙人出現(xiàn)下列之一情形時(shí)當(dāng)然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);③法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;④合伙人在合伙中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

(2)有限合伙人喪失民事行為能力的處理。作為有限合伙人的自然人在有限合伙存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。這是因?yàn)橛邢藓匣锶藢τ邢藓匣镏贿M(jìn)行投資，而不負(fù)責(zé)事務(wù)執(zhí)行。作為有限合伙人的自然人在有限合伙存續(xù)期間喪失民事行為能力，并不影響有限合伙的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其他合伙人不能要求該喪失民事行為能力的合伙人退伙。

(3)有限合伙人繼承人的權(quán)利。作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙中的資格。

(4)有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān)。，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

本代理與復(fù)代理

本代理與復(fù)代理是以代理人是否親自為代理行為為劃分依據(jù)的。代理人親自實(shí)施代理行為的，稱為本代理，也稱為普通代理；不是由代理人自己而是由代理人委托的其他人實(shí)施代理行為的，稱為復(fù)代理，也稱為再代理、次代理或轉(zhuǎn)委托。接受代理人委托的人稱為復(fù)代理人。

民法學(xué)上物權(quán)的分類： 自物權(quán)與他物權(quán)

自物權(quán)是對自己的物所享有的權(quán)利，即所有權(quán)，是完全的物權(quán)，權(quán)能包括占有、使用、收益和處分。具有永久性、獨(dú)占性、彈力性。

他物權(quán)是對他人之物所享有的權(quán)利，包括用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)，是限制物權(quán)，權(quán)能包括占有、使用、收益、處分中的一部分，是有期限的物權(quán)，同一物上可以有兩個(gè)他物權(quán)。

動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)

動(dòng)產(chǎn)物權(quán)是指以動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的的物權(quán)。

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)是權(quán)利人基于不動(dòng)產(chǎn)所享有的物權(quán)，包括所有權(quán)、地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)、典權(quán)、抵押權(quán)6種。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)以登記為其公示方法，不經(jīng)登記不發(fā)生法律效力。主物權(quán)與從物權(quán)

主物權(quán)是不以他種權(quán)利的存在為前提而獨(dú)立存在不因他種權(quán)利的存在或消滅而影響其效力的物權(quán)，如所有權(quán).地上權(quán)等。

從物權(quán)是 從物權(quán)則是指必須依附于其他權(quán)利而存在的物權(quán)。如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)，是為擔(dān)保的債權(quán)而設(shè)定的。

所有權(quán)與限制物權(quán)

所有權(quán)是所有人依法對自己財(cái)產(chǎn)所享有的占有,使用,收益和處分的權(quán)利。

限制物權(quán)是權(quán)利人基于與所有權(quán)人的合意或者法律規(guī)定而取得了對物進(jìn)行直接控制的某些權(quán)能。民法中所認(rèn)可的限制物權(quán)有用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)兩類。

物權(quán)的保護(hù) 請求確認(rèn)物權(quán)：當(dāng)物權(quán)歸屬不明或是否存在發(fā)生爭議時(shí)，當(dāng)事人向法院提起訴訟或者專門國家機(jī)關(guān)提出請求，即為物權(quán)確認(rèn)請求權(quán)。

請求返還原物：當(dāng)所有人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)，財(cái)產(chǎn)所有人或合法占有人，可以依照法律的規(guī)定請求不法站有人返還原物，或者請求法院責(zé)令不法占有人返還原物。

請求排除妨害或消除危險(xiǎn)：當(dāng)他人的行為非法妨礙物權(quán)人行使物權(quán)時(shí)，物權(quán)人可以請求妨害人排除妨害，也可請求法院責(zé)令妨害人排除妨害。

請求修理、重作、更換或者恢復(fù)原狀：當(dāng)物權(quán)的標(biāo)的物因他人的侵權(quán)行為而損壞時(shí)，如果能夠修復(fù)，物權(quán)人可以請求侵權(quán)行為人加以修理以恢復(fù)物之原狀。我國《物權(quán)法》規(guī)定，造成不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請求修理、重作、更換或者恢復(fù)原狀。

請求損害賠償：當(dāng)他人侵害物權(quán)的行為造成物權(quán)人之經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，物權(quán)人可以請求侵害人賠償損失，也可以請求法院責(zé)令侵害人賠償損失。

業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)

1．業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念與特征

建筑物區(qū)分所有權(quán)指根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為由各個(gè)所有人獨(dú)自使用的專用部分和由多個(gè)所有人共同使用的共用部分，每一所有人享有的對其專有部分的專有權(quán)和對共用部分的共有權(quán)的結(jié)合。

(1)復(fù)合性。建筑物區(qū)分所有權(quán)由前述專有權(quán)、共有權(quán)和成員權(quán)三要素構(gòu)成，區(qū)分所有人的身份具有多重性。(2)整體性。建筑物區(qū)分所有權(quán)的三個(gè)要素(三項(xiàng)權(quán)利內(nèi)容)共為一體不可分離。在轉(zhuǎn)讓、繼承、抵押時(shí)應(yīng)將三者一起轉(zhuǎn)讓、繼承、抵押。

(3)專有權(quán)的主導(dǎo)權(quán)。在構(gòu)成建筑物區(qū)分所有權(quán)的三要素中，專有權(quán)具有主導(dǎo)性。2.業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容

第七十條 業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。

第七十一條 業(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。業(yè)主行使權(quán)利不得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。

第七十二條 業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)；不得以放棄權(quán)利不履行義務(wù)。

業(yè)主轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房，其對共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。

第七十三條 建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個(gè)人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有。

第七十四條 建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)當(dāng)首先滿足業(yè)主的需要。建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定。

占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有。

第七十五條 業(yè)主可以設(shè)立業(yè)主大會(huì)，選舉業(yè)主委員會(huì)。

地方人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對設(shè)立業(yè)主大會(huì)和選舉業(yè)主委員會(huì)給予指導(dǎo)和協(xié)助。

第七十六條 下列事項(xiàng)由業(yè)主共同決定：

（一）制定和修改業(yè)主大會(huì)議事規(guī)則；

（二）制定和修改建筑物及其附屬設(shè)施的管理規(guī)約；

（三）選舉業(yè)主委員會(huì)或者更換業(yè)主委員會(huì)成員；

（四）選聘和解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人；

（五）籌集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金；

（六）改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施；

（七）有關(guān)共有和共同管理權(quán)利的其他重大事項(xiàng)。

決定前款第五項(xiàng)和第六項(xiàng)規(guī)定的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)三分之二以上的業(yè)主同意。決定前款其他事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)過半數(shù)的業(yè)主同意。

第七十七條 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。

第七十八條 業(yè)主大會(huì)或者業(yè)主委員會(huì)的決定，對業(yè)主具有約束力。

業(yè)主大會(huì)或者業(yè)主委員會(huì)作出的決定侵害業(yè)主合法權(quán)益的，受侵害的業(yè)主可以請求人民法院予以撤銷。

第七十九條 建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金，屬于業(yè)主共有。經(jīng)業(yè)主共同決定，可以用于電梯、水箱等共有部分的維修。維修資金的籌集、使用情況應(yīng)當(dāng)公布。

第八十條 建筑物及其附屬設(shè)施的費(fèi)用分?jǐn)?、收益分配等事?xiàng)，有約定的，按照約定；沒有約定或者約定不明確的，按照業(yè)主專有部分占建筑物總面積的比例確定。

第八十一條 業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)施，也可以委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理。

對建設(shè)單位聘請的物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人，業(yè)主有權(quán)依法更換。

第八十二條 物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人根據(jù)業(yè)主的委托管理建筑區(qū)劃內(nèi)的建筑物及其附屬設(shè)施，并接受業(yè)主的監(jiān)督。

第八十三條 業(yè)主應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約。

業(yè)主大會(huì)和業(yè)主委員會(huì)，對任意棄置垃圾、排放污染物或者噪聲、違反規(guī)定飼養(yǎng)動(dòng)物、違章搭建、侵占通道、拒付物業(yè)費(fèi)等損害他人合法權(quán)益的行為，有權(quán)依照法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，要求行為人停止侵害、消除危險(xiǎn)、排除妨害、賠償損失。業(yè)主對侵害自己合法權(quán)益的行為，可以依法向人民法院提起訴訟。

用益物權(quán)的概念與特征

用益物權(quán)是用益物權(quán)人對他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。

（1）用益物權(quán)以對標(biāo)的物的使用、收益為主要內(nèi)容，即注重對物的使用價(jià)值，并以對物的占有為前提。這區(qū)別于擔(dān)保物權(quán)注重物的交換價(jià)值的特點(diǎn)。

（2）用益物權(quán)除地役權(quán)外，均為主物權(quán);擔(dān)保物權(quán)為從物權(quán)。

（3）用益物權(quán)雖然也可以在動(dòng)產(chǎn)上設(shè)立，但是從用益物權(quán)的具體類型來看，用益物權(quán)主要以不動(dòng)產(chǎn)為客體，這主要是便于通過登記公示。

（4）用益物權(quán)是直接支配他人的物的權(quán)利。用益物權(quán)人可以直接支配標(biāo)的物，不需要他人行為的介入。

土地承包經(jīng)營權(quán)的取得

1.土地承包經(jīng)營權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得，主要是指承包人與發(fā)包人通過訂立承包經(jīng)營合同而取得承包經(jīng)營權(quán)。

2.土地承包經(jīng)營權(quán)的移轉(zhuǎn)取得，是指在土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)過程中，受讓人通過轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式，依法從承包人手中取得土地承包經(jīng)營權(quán)。

土地承包經(jīng)營權(quán)的消滅

1.國家因公益目的征收承包經(jīng)營的土地 2.發(fā)包方收回承包經(jīng)營的土地 建設(shè)用地使用權(quán)的取得與期限

根據(jù)承載建設(shè)用地使用權(quán)的土地法律屬性，可將建設(shè)用地使用權(quán)的取得分為兩大類：在國家所有的土地上設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)和在集體所有的土地上設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)。

1．在國家所有的土地上設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，它的產(chǎn)生方式包括： 劃撥，出讓，流轉(zhuǎn)。

2．在集體所有的土地上設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定，集體所有的土地作為建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)依照土地管理法等法律規(guī)定辦理。

3.期限：通過建設(shè)用地使用權(quán)出讓取得建設(shè)用地使用權(quán)的，根據(jù)《國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第12條的規(guī)定，按照土地的不同用途，土地使用權(quán)出讓的最高年限為；(1)居住用地70年；(2)工業(yè)用地50年；(3)教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年；(4)商業(yè)、旅游、娛樂用地40年；(5)綜合或者其他用地50年。

建設(shè)用地使用權(quán)的消滅

1.土地使用權(quán)期限屆滿。

2.在土地使用權(quán)期限屆滿由國家收回。3.土地使用權(quán)因徒弟的滅失而消滅。

4.在房地產(chǎn)開房中，因延遲開發(fā)超過兩年，國家該無償收回該土地的使用權(quán)。

擔(dān)保物權(quán)的概念與特征

擔(dān)保物權(quán)指的是為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè) 定的，以直接取得或者支配特定財(cái)產(chǎn)的交換價(jià)值為內(nèi)容的權(quán)利。特征：

第一，擔(dān)保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。

第二，擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利。

第三，擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的價(jià)值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種，與一般物權(quán)具有同一性質(zhì)。第四，擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。

擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍

擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財(cái)產(chǎn)和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。

擔(dān)保物權(quán)消滅的情形

1、擔(dān)保物權(quán)隨主債權(quán)消滅而消滅。

2、擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)的消滅。

3、債權(quán)人放棄擔(dān)保物權(quán)導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)消滅。

4、法律規(guī)定的其他導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)消滅的情形。

留置權(quán)的取得

留置權(quán)取得的積極要件：1.須債權(quán)人占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。2.須債權(quán)已屆清償期。3.須債權(quán)的發(fā)生與該動(dòng)產(chǎn)有牽連關(guān)系。

留置權(quán)取得的消極要件:1.對動(dòng)產(chǎn)的占有不是因侵權(quán)行為取得。留置權(quán)的取得，以對債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)的占有為前提，但其占有必須是合法占有。如果是因侵權(quán)行為占有他人的動(dòng)產(chǎn)，不發(fā)生留置權(quán)。2.對動(dòng)產(chǎn)的留置不違反公共利益或者善良風(fēng)俗。如留置他人的居民身份證，留置他人待用的殯喪物，都是違法的，債權(quán)人都不能為之。3.對動(dòng)產(chǎn)的留置不得與債權(quán)人的義務(wù)相抵觸。例如，承運(yùn)人有將貨物運(yùn)送到指定地點(diǎn)的義務(wù)，在運(yùn)送途中，不得以未付運(yùn)費(fèi)而留置貨物。

占有的概念:占有是所有權(quán)人對于財(cái)產(chǎn)實(shí)際上的占領(lǐng)、控制。

占有的分類

有權(quán)占有與無權(quán)占有

有權(quán)占有即指有本權(quán)的占有。無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有。善意占有與惡意占有

善意占有是指占有人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道自己無占有的權(quán)利而為的占有。

惡意占有是指占有人明知無占有的權(quán)利或者對有無占有的權(quán)利有所懷疑而仍然進(jìn)行的占有。

直接占有與間接占有

直接占有是指占有人在事實(shí)上由自己直接管領(lǐng)、支配物而不需經(jīng)過他人管領(lǐng)支配。間接占有是指基于一定法律關(guān)系，對于事實(shí)上占有物的人具有返還請求權(quán)，因而間接對物管領(lǐng)的占有。

自主占有與他主占有

自主占有是指以物屬于自己所有的占有。

他主占有是指無所有權(quán)的意思，僅依某種特定關(guān)系支配物之意思的占有。

占有的保護(hù)

占有人對于他方侵占或者妨害自己占有的行為，可以行使法律賦予的占有保護(hù)請求權(quán)，如返還原物、排除妨害或者消除危險(xiǎn)。

第四篇：2014陜西政法干警民法學(xué)知識(shí)點(diǎn)之法律關(guān)于對我國國家機(jī)構(gòu)的闡述

中公教育—給人改變未來的力量

2014陜西政法干警民法學(xué)知識(shí)點(diǎn)之:法律關(guān)于對我國國家機(jī)

構(gòu)的闡述

2014政法干警民法學(xué)知識(shí)點(diǎn)之:法律關(guān)于對我國國家機(jī)構(gòu)的闡述

國家機(jī)構(gòu)是指國家為實(shí)現(xiàn)其職能而建立起來的國家機(jī)關(guān)的總和。我國的國家機(jī)構(gòu)具體包括中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)。

中央國家機(jī)關(guān)主要有：①全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì);②中華人民共和國主席;③國務(wù)院;④中央軍事委員會(huì);⑤最高人民法院和最高人民檢察院。

地方國家機(jī)關(guān)則包括地方各級人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)、地方各級人民政府、地方各級人民法院和地方各級人民檢察院，以及特別行政區(qū)的各種地方國家機(jī)關(guān)。

我國國家機(jī)構(gòu)的組織和活動(dòng)原則：①民主集中制原則;②社會(huì)主義法治原則;③責(zé)任制原則;④精簡和效率原則;⑤聯(lián)系群眾，為人民服務(wù)原則。

一、全國人民代表大會(huì)

1.全國人民代表大會(huì)是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)，又是行使國家立法權(quán)的機(jī)關(guān)。全國人民代表大會(huì)的性質(zhì)決定了它在整個(gè)國家機(jī)構(gòu)體系中居于最高地位。全國人民代表大會(huì)由省、自治區(qū)、直轄市和軍隊(duì)選出的代表組成，各少數(shù)民族都應(yīng)當(dāng)有適當(dāng)名額的代表。全國人民代表大會(huì)每屆任期五年。

2.全國人民代表大會(huì)的主要職權(quán)：全國人民代表大會(huì)行使修改憲法，監(jiān)督憲法的實(shí)施，制定和修改基本法律，組織其他中央國家機(jī)關(guān)，決定重大國家事項(xiàng)，罷免其他中央國家機(jī)關(guān)組成人員等職權(quán)。

二、全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)

全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)是全國人民代表大會(huì)的常設(shè)機(jī)關(guān)，是全國人民代表大會(huì)閉會(huì)期間日常行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)，又是行使國家立法權(quán)的機(jī)關(guān)。全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)由委員長、副委員長若干人、秘書長、委員若干人組成，并應(yīng)當(dāng)有適當(dāng)名額的少數(shù)民族代表。全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)每屆任期同全國人民代表大會(huì)每屆任期相同。

全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的主要職權(quán)：全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)行使解釋憲法和法律，監(jiān)督憲法實(shí)施，制定和修改基本法律以外的其他法律，任免國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員，決定重大國家事項(xiàng)，審查行政法規(guī)和地方性法規(guī)的合法性，對國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院和最高人民檢察院的工作進(jìn)行監(jiān)督以及全國人民代表大會(huì)授予的其他職權(quán)。

三、中華人民共和國主席

1.國家主席的性質(zhì)、地位、產(chǎn)生和任期

國家主席是我國國家機(jī)構(gòu)的重要組成部分，是一個(gè)相對獨(dú)立的國家機(jī)關(guān)。中華人民共和

國主席對外代表國家。中華人民共和國主席、副主席由全國人民代表大會(huì)選舉。有選舉權(quán)和

被選舉權(quán)的年滿四十五周歲的中華人民共和國公民可以被選為中華人民共和國主席、副主

席。中華人民共和國主席、副主席每屆任期同全國人民代表大會(huì)每屆任期相同，連續(xù)任職不

得超過兩屆。

2.國家主席的職權(quán)

根據(jù)憲法的規(guī)定，我國國家主席的職權(quán)主要有：根據(jù)全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的決定，公布法律，任免國務(wù)院總理、副總理、國務(wù)委員，各部部長、各委員會(huì)主任、審計(jì)

長、秘書長，授予國家的勛章和榮譽(yù)稱號，發(fā)布特赦令，戒嚴(yán)令。宣布戰(zhàn)爭狀態(tài)，發(fā)布動(dòng)員

令;代表國家接見外國使節(jié);根據(jù)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的決定，派遣和召回駐外全權(quán)

代表，批準(zhǔn)和廢除同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定。

四、國務(wù)院

中華人民共和國國務(wù)院，即中央人民政府，是最高國家行政機(jī)關(guān)。國務(wù)院由全國人民代

表大會(huì)產(chǎn)生，對全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。

國務(wù)院職權(quán)主要有：(1)根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政措施，制定行政法規(guī)，發(fā)布決定、命令;(2)提出議案;(3)組織領(lǐng)導(dǎo)全國性行政工作;(4)領(lǐng)導(dǎo)和管理各部門、各行業(yè)的行政工

作;(5)保護(hù)華僑正當(dāng)?shù)臋?quán)利和利益，保護(hù)歸僑和僑眷的合法的權(quán)利和利益;(6)監(jiān)督有關(guān)行政

機(jī)關(guān)的工作;(7)決定省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)部分地區(qū)的戒嚴(yán);(8)依法任免行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)

導(dǎo)人員;培訓(xùn)、考核和獎(jiǎng)懲行政人員;(9)全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)授予的其他職權(quán)。

國務(wù)委員實(shí)行總理負(fù)責(zé)制，總理領(lǐng)導(dǎo)國務(wù)院的工作，副總理、國務(wù)委員協(xié)助總理工作。

五、中央軍事委員會(huì)

中華人民共和國中央軍事委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)全國武裝力量，是全國武裝力量的最高領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，中央軍事委員會(huì)實(shí)行主席負(fù)責(zé)制。

六、地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府

地方各級人民代表大會(huì)是地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)。本級的地方國家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和檢

察機(jī)關(guān)都由地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生，在本行政區(qū)域內(nèi)對它負(fù)責(zé)，受它監(jiān)督。縣級以上的地方

各級人民代表大會(huì)設(shè)立常務(wù)委員會(huì)。

地方各級人民政府是地方各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是地方各級國家行政機(jī)關(guān)。地

方各級人民政府由同級國家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生，對它負(fù)責(zé)并報(bào)告工作，受它監(jiān)督。同時(shí)，地方各

級人民政府還要對上一級國家行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作，并服從國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。

地方各級人民政府分別實(shí)行省長、自治區(qū)主席、市長、縣長、區(qū)長、鄉(xiāng)長、鎮(zhèn)長負(fù)責(zé)制。

縣級以上的地方各級人民政府設(shè)全體會(huì)議和常務(wù)會(huì)議。政府工作中的重大問題，須經(jīng)政府常

務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議討論決定。

城市和農(nóng)村按居民居住地設(shè)立的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)是基層群眾性自治組織。居民

委員會(huì)和村民委員會(huì)不屬于國家機(jī)關(guān)。

我國的民族自治地方有自治區(qū)、自治州和自治縣。民族自治地方的自治機(jī)關(guān)是自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會(huì)和人民政府。民族自治地方的自治機(jī)關(guān)行使憲法規(guī)定的地方

國家機(jī)關(guān)的職權(quán)，同時(shí)依照憲法、民族區(qū)域自治法和其他法律規(guī)定的權(quán)限行使自治權(quán)。

七、人民法院和人民檢察院

人民法院是國家的審判機(jī)關(guān)。各級人民法院由同級國家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生，對它負(fù)責(zé)并報(bào)告

工作，受它監(jiān)督。我國設(shè)立最高人民法院、地方各級人民法院和軍事法院等專門人民法院。

人民法院的審判工作原則包括：(1)人民法院獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和

個(gè)人的干涉。(2)在適用法律上一律平等。(3)公開審判。(4)有權(quán)獲得辯護(hù)。(5)使用本民族

語言文字進(jìn)行訴訟。

人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。我國設(shè)立最高人民檢察院、地方各級人民檢察院和

軍事檢察院等專門人民檢察院。最高人民檢察院對全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)負(fù)責(zé),地方各級人民檢察院對產(chǎn)生它的國家權(quán)力機(jī)關(guān)和上級人民檢察院負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。

文章來源：（http://sa.offcn.com）