第一篇：典型案例 張德峰之女工亡賠償一案

下班途中遭車禍，維權(quán)之路猶長征

——張某工亡案

【案情介紹】（300）

張某是河北省巨鹿縣農(nóng)村中一個(gè)普通家庭的姑娘，自二000年開始到巨鹿縣某紡織有限公司工作，某紡織有限公司生產(chǎn)晝夜不停，職工上班實(shí)行三班倒，張某二00五年六月一日上的是夜班，晚上十二點(diǎn)下班后，她與同村同伴四人一塊回家。當(dāng)四人騎自行車行至邢德線50公里+30米處時(shí)，張某被一輛高速行駛的大卡車追尾撞倒，大卡車迅速逃逸，這場悲劇造成張某這個(gè)年僅二十一周歲的花季少女，就這樣在一剎那間被剝奪了生命權(quán)。

得知噩耗，張某的父母悲痛欲絕泣不成聲，當(dāng)悲痛過后，張某的父親張某某想到，張某是在下班途中發(fā)生的交通事故導(dǎo)致死亡的，某紡織有限公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，張某某經(jīng)咨詢律師后得知按2004年的平均工資，可以獲賠52000元，張某某考慮到自己女兒是在某紡織有限公司外發(fā)生的事故，與公司沒有必然聯(lián)系，遂向公司提出賠償40000萬元的請求，公司的法律顧問稱：“像你這種情況不屬于工傷，依法公司不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，不應(yīng)當(dāng)賠償，但可以給你們一定的補(bǔ)償，給你一兩萬就是對你們不小的恩惠了?！睆埬衬陈牭竭@樣的答復(fù)非常氣憤，于是選擇了用法律維權(quán)。

【案情焦點(diǎn)】（300）

用人單位未參加工傷保險(xiǎn)的工傷賠償爭議案件，需要先經(jīng)過工傷認(rèn)定程序，經(jīng)認(rèn)定屬于工傷的方可向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。工傷認(rèn)定程序在很多情況下時(shí)間比較長，雖然《工傷保險(xiǎn)條例》第二十條規(guī)定了認(rèn)定工 傷的時(shí)限為60天，但是，由于進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的有可能要經(jīng)一裁兩審程序，工傷認(rèn)定有可能因此而被拖延一年零兩個(gè)月。而當(dāng)勞動(dòng)局作出工傷認(rèn)定決定后，也不一定能馬上進(jìn)行工傷賠償仲裁，因?yàn)?，?dāng)事人有權(quán)對工傷認(rèn)定決定進(jìn)行一次復(fù)議兩次訴訟，這樣就會(huì)使工傷賠償仲裁程序最長可被再推遲九個(gè)月之久。

本案中的工傷賠償程序就如上所述，被用人單位以合法的形式拖延了兩年半，當(dāng)仲裁庭依據(jù)工傷認(rèn)定決定裁決該案的一次性工亡補(bǔ)助金時(shí)，已距事故發(fā)生之時(shí)有兩年半之久。這時(shí)裁決本案的補(bǔ)助金應(yīng)當(dāng)以事故發(fā)生時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)，還是以裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)？現(xiàn)行法律對此沒有予以明確，而依據(jù)這兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)裁決數(shù)額相差近兩萬元，裁決時(shí)適用哪一年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)，成為本案爭議最激烈的焦點(diǎn)。

【辦案經(jīng)過】（1000）

二00八元月八日，我站接受張某某的申請，經(jīng)審查符合條件決定向其提供法律援助，通過了解我們得知，二00五年八月份，張某某通過巨鹿縣勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)，委托邢臺市勞動(dòng)局進(jìn)行工傷認(rèn)定，在認(rèn)定工傷時(shí)，某紡織有限公司否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系存在，為此，進(jìn)行了勞動(dòng)關(guān)系的一裁兩審，邢臺市勞動(dòng)局于二00六年十二月八日作出工傷認(rèn)定決定，認(rèn)定張某的死亡屬于工亡。某紡織有限公司出于拖延張某某的目的，對工傷認(rèn)定決定進(jìn)行了一次復(fù)議兩級審理，經(jīng)過一年的復(fù)議和審理，邢臺市中級人民法院最終維持工傷認(rèn)定決定。

張某的死亡屬于工亡已經(jīng)確定無疑，下面所應(yīng)當(dāng)采取的方式就是，申請勞動(dòng)仲裁要求工傷賠償，在申請勞動(dòng)仲裁時(shí)有一個(gè)問題擺在我們面前，那就是，現(xiàn)在要求賠償是依據(jù)張某死亡時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)，還是依據(jù)仲裁裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)？對于這個(gè)問題我多次查閱相關(guān)法規(guī)，并且上網(wǎng) 搜集相關(guān)案例，均沒有與這個(gè)問題有關(guān)的什么規(guī)定或者相關(guān)案例的裁判文書，我多次考慮如果依據(jù)舊標(biāo)準(zhǔn)裁決一次性工亡補(bǔ)助金從情理上非常不公平，但一直沒有有利的依據(jù)支持，于是我多次與其他律師探討，意見始終也未能一致，其他的律師的意見有的認(rèn)為法律沒有明確規(guī)定，就應(yīng)以事故發(fā)生時(shí)上年度的職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)裁決一次性工亡補(bǔ)助金，其理由是仲載機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)有法律裁決；有的律師認(rèn)為現(xiàn)在已經(jīng)距事故發(fā)生近三年了，如果仍以事故發(fā)生當(dāng)時(shí)的職工平均工資裁決一次性工亡補(bǔ)助金確實(shí)有失公允。

2008年1月14日，我特意去了巨鹿縣勞動(dòng)爭議仲裁委，就這個(gè)問題與主審本案的仲裁員交流相關(guān)意見，但是，該仲裁員也沒有遇見過像本案這樣，僅一個(gè)工傷認(rèn)定就將工傷賠償案件的仲裁程序拖延了兩年半的案子，他也認(rèn)為雖然以事故發(fā)生時(shí)的職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)裁決不合情理，但是，法律沒有明確規(guī)定只能這樣裁決。

法律的本意是正義的，理解法律也應(yīng)以正義為宗旨，從公允善良角度考慮，我認(rèn)為應(yīng)以裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)椋毠ぐl(fā)生事故后所獲得的賠償應(yīng)當(dāng)與當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)狀況相匹配。并且，我從網(wǎng)上查閱了事故發(fā)生時(shí)河北省國民經(jīng)濟(jì)公報(bào)統(tǒng)計(jì)的農(nóng)村居民年純收入為2853元，農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出為1600元和現(xiàn)在統(tǒng)計(jì)的（2007年）農(nóng)村居民年純收入為4293，農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出為2787元，由此對比可以看出隨著時(shí)間的推移，經(jīng)濟(jì)狀況有很大的變化，現(xiàn)在賠償原來的損失應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)在的經(jīng)濟(jì)狀況，這樣才能使受害人現(xiàn)在拿到的賠償與受傷害拿到的賠償?shù)戎?，這樣方更能彰顯法律的公平與正義，并以這個(gè)理念為核心撰寫了代理意見。二00八年三月十二日，經(jīng)過激烈的法庭爭論之后，仲裁庭最終從公平、正義角度出發(fā)，采納了我的意見，依據(jù) 仲裁裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁決，這樣通過我們援助站人員的努力為張某某多爭取了近兩萬元的賠償，更重要的是實(shí)現(xiàn)了法律的公平與正義。該仲裁裁決于二00八年二十八日正式生效。

【法律適用】

《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條第一款。以該款規(guī)定支持一次性工亡補(bǔ)助金和喪葬費(fèi)的仲裁請求。

《邢臺市工傷保險(xiǎn)實(shí)施細(xì)則》第三十六條第一款第三項(xiàng)：“一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為48個(gè)月至60個(gè)月全市上年度職工月平均工資。具體標(biāo)準(zhǔn)為：無供養(yǎng)親屬的48個(gè)月，有供養(yǎng)親屬的，供養(yǎng)1人者52個(gè)月，供養(yǎng)2人者56個(gè)月，供養(yǎng)3人以上者60個(gè)月?！币栽撘?guī)定本案一次性工亡補(bǔ)助金的月數(shù)為48個(gè)月。

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償糾紛案件如何適用法律的解釋》第三十五條。以該條對“上年度”概念理解的理論來說明，《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七中的“上年度”也應(yīng)當(dāng)以這種理論去理解，認(rèn)定該上年度是裁決時(shí)的上年度。

【法律分析】（1500）

一、工傷認(rèn)定程序繁瑣，不利受害人維權(quán)

這個(gè)案件是一件很普通，而且又少見的案件，它的普通在于下班途中發(fā)生交通事故認(rèn)定為工傷很正常，是工傷賠償案件中比較典型的案件；它的少見在于作為工傷案件，它把工傷認(rèn)定、行政復(fù)議、行政訴訟、仲裁賠償?shù)鹊人谐绦蛞画h(huán)不拉的走了個(gè)遍，這是很多工傷賠償案件所難于做到的。

通過這個(gè)案件，我們可以看到張某某維權(quán)的路線是：第一步申請工傷認(rèn)定，第二步進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系仲裁，第三步進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系一審訴訟，第四步進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系二審訴訟，第五步恢復(fù)工傷認(rèn)定作出結(jié)論，第六步就工傷認(rèn)定決定進(jìn)行行政 復(fù)議，第七步進(jìn)行工傷確認(rèn)一審訴訟，第八步進(jìn)行工傷確認(rèn)二審訴訟，第九步進(jìn)行工傷賠償仲裁，到張某某拿到涉及賠償數(shù)額的第一份法律文書時(shí)，他已經(jīng)拿到了七份國家機(jī)關(guān)的法律文書。而這九個(gè)程序，每個(gè)程序都有不同的時(shí)效期間或者起訴期間的限制，這種繁瑣的程序?qū)τ谄胀▌趧?dòng)者維權(quán)來說無疑是一個(gè)難以逾越的溝壑。二、一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)中的“上年度”為何年

工傷認(rèn)定的時(shí)間由于各種原因往往被拖延的比較長，當(dāng)仲裁庭裁決工傷賠償案件時(shí)，經(jīng)濟(jì)狀況、生產(chǎn)、生活水平都有相當(dāng)大的變化，在這種情況下應(yīng)當(dāng)以事故發(fā)生時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)，還是以裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)？現(xiàn)行法律對此沒有予以明確，而現(xiàn)實(shí)中，依據(jù)這兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)裁決有時(shí)會(huì)產(chǎn)生賠償數(shù)額懸殊過大，到底怎樣理解《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條第一款中的“上年度”更為合理呢？

我們從三個(gè)方面對這個(gè)問題進(jìn)行分析：

第一，隨著時(shí)間的推移，經(jīng)濟(jì)狀況、物價(jià)、人均收入均有相當(dāng)大的變化，如果依據(jù)事故發(fā)生時(shí)上年度職工平均工資裁決，將會(huì)導(dǎo)致受害人現(xiàn)在獲得的賠償與當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平不匹配，物價(jià)上漲了，受害人的獲賠數(shù)額就會(huì)相對減少，物價(jià)下跌了，賠償義務(wù)人賠償數(shù)額就會(huì)相對增加，這樣均有失公允，顯失公正。

第二，如果采用事故發(fā)生時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁決，那么，將造成賠償義務(wù)人賠償?shù)臅r(shí)間越晚對賠償義務(wù)人就越有利，因?yàn)?，社?huì)經(jīng)濟(jì)一直在發(fā)展，生活水平在不斷提高，物價(jià)也會(huì)隨之上漲，賠償時(shí)間晚了，賠償義務(wù)人賠償?shù)臄?shù)額就相對減少了，并且可以無償使用這筆本不屬于自己的財(cái)產(chǎn)，如果這樣裁決將會(huì)刺激賠償義務(wù)人想方設(shè)法拖延支付賠償款，而工傷賠償程序的 繁瑣，對賠償義務(wù)人來說無疑是一個(gè)比較好的合法拖延方法。這樣將會(huì)造成惡意訴訟不斷產(chǎn)生，既浪費(fèi)了有限的司法資源也損害了受害人合法權(quán)益，更重要的是致使司法失去了公正。

第三，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對人身損害賠償案件的賠償標(biāo)準(zhǔn)“上年度”有明確的解釋，該解釋規(guī)定：“上年度，是指一審法庭辯論終結(jié)時(shí)的上一統(tǒng)計(jì)年度”，雖然該解釋不適用于工傷賠償案件，但其中的法理是相通的，《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條第一款中的“上年度”應(yīng)當(dāng)以這種理論理解。

基于這些理由，將《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條第一款中的“上年度”理解為裁決時(shí)上年度更為公平、合理。

開庭前，主審本案的仲裁員對我們主張以裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁決的請求持不同意見，認(rèn)為我們的主張沒有道理。二00八年三月十二日，張某某案開庭時(shí)我們將我們的理由在法庭進(jìn)行了充分翔實(shí)的闡述，最終說服了仲裁員，仲裁庭支持了我們的理由，以裁決時(shí)上年度職工平均工資為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁決，從而使張某某多獲得了近兩萬元的賠償款。

三、試想將沒有參加工傷保險(xiǎn)的工傷案件，認(rèn)定工傷的權(quán)利賦予仲裁委 《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的程序適用的對象，應(yīng)當(dāng)針對已參加工傷保險(xiǎn)的用人單位和職工，因?yàn)椋@些職工受到事故傷害，經(jīng)過認(rèn)定屬于工傷的，承擔(dān)支付保險(xiǎn)待遇的機(jī)構(gòu)是勞動(dòng)部門，當(dāng)勞動(dòng)部門拒付保險(xiǎn)待遇而發(fā)生的爭議也不屬于勞動(dòng)爭議，這樣的爭議不能通過勞動(dòng)仲裁解決，工傷保險(xiǎn)待遇由勞動(dòng)部門支付，所以，由勞動(dòng)部門首先確認(rèn)是否屬于工傷也合情理。

而沒有參加工傷保險(xiǎn)的用人單位的職工發(fā)生事故傷害后，負(fù)有支付工傷待遇 的主體是該用人單位而非勞動(dòng)部門，經(jīng)認(rèn)定工傷后，如該用人單位拒絕支付工傷待遇而發(fā)生的爭議屬于勞動(dòng)爭議，應(yīng)當(dāng)由勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)裁決，同時(shí)，工傷認(rèn)定不同于技術(shù)鑒定、傷殘?jiān)u定，它不需要法律之外的專業(yè)知識，僅是適用法律的過程，只要熟練掌握《工傷保險(xiǎn)條例》、《工傷認(rèn)定辦法》等相關(guān)規(guī)定，具有相關(guān)的法律知識，就能作出準(zhǔn)確的工傷認(rèn)定。仲裁機(jī)構(gòu)是專門處理勞動(dòng)爭議的機(jī)構(gòu)，具有這方面的法律知識，所以，仲裁機(jī)構(gòu)有能力進(jìn)行認(rèn)定，那么，為什么還要把這類案件的工傷認(rèn)定權(quán)從工傷賠償程序中分離出去賦予另一與該糾紛無任何關(guān)系的機(jī)構(gòu)呢？并且，經(jīng)勞動(dòng)局認(rèn)定后，如果當(dāng)事不服而進(jìn)行訴訟，最終的認(rèn)定工傷的權(quán)利在人民法院，而仲裁裁決是否正確也由人民法院審查，這樣，人民法院統(tǒng)一掌握著仲裁裁決和工傷認(rèn)定決定是否正確的評判權(quán)，所以，對于沒有參加工傷保險(xiǎn)的用人單位發(fā)生的工傷案件認(rèn)定工傷的權(quán)利沒有必要與仲裁分離。

如果將這類案件的工傷認(rèn)定權(quán)賦予仲載委后，可以將認(rèn)定工傷與確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系同時(shí)進(jìn)行，可以避免當(dāng)事人對工傷認(rèn)定和勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定分別進(jìn)行訴訟，減少工傷賠償案件的程序，減少“訴累”，可以為工傷職工最多減少兩年多的期限，這將大大有利于勞動(dòng)者維權(quán)，真正體現(xiàn)以人為本和節(jié)省司法資源。

邢臺市農(nóng)民工法律援助工作站

專職律師：張立輝 二00八年六月十九日