第一篇：淺論“峻禮教之防,準(zhǔn)五服以制罪”原則解讀

淺論“峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪”原則

摘要

“準(zhǔn)五服以制罪”作為一項(xiàng)法律原則正式出現(xiàn)于西晉《泰始律》，這項(xiàng)原則對(duì)于研究中國(guó)古代封建法律在處理民事案件以及刑事案件中的量刑處罰標(biāo)準(zhǔn)起到了重要作用。本本文主要從其作為刑罰量刑原則的產(chǎn)生，形成及影響以及其所反映的禮法結(jié)合方面略作了分析研究，考察了“準(zhǔn)五服以制罪”原則在主要朝代尤其是唐代所發(fā)揮的作用以及對(duì)于中國(guó)人的思想觀念所產(chǎn)生的耐人尋味的特殊作用?！娟P(guān)鍵詞】：五服

準(zhǔn)五服以制罪

《唐律疏議》

目錄

一、“準(zhǔn)五服以制罪”原則“的確立·····························2

二、“準(zhǔn)五服以制罪”原則的運(yùn)用····························3

（一）殺傷罪···················································3

（二）奸非罪····················································4

（三）盜竊罪···················································4 三“準(zhǔn)五服以制罪”原則存在的意義·························5

（一）維護(hù)皇權(quán)和社會(huì)統(tǒng)治秩序····································5

（二）維護(hù)了拉法結(jié)合的封建法治思想······························5 參考文獻(xiàn)·························································5-6

淺論“峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪”原則

“準(zhǔn)五服以制罪”原則自晉確立一直延續(xù)到清朝末年，這項(xiàng)原則的初衷是晉統(tǒng)治者為維護(hù)士族利益，將“禮”入于“律”中，“峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪”。

隨著政治經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這項(xiàng)原則得到了更加完善的發(fā)展，對(duì)于維護(hù)封建君主專制統(tǒng)治發(fā)揮了積極作用?！皽?zhǔn)五服以制罪”原則是中國(guó)古代禮法結(jié)合的一個(gè)縮影，通過(guò)考察研究可以更好的了解中國(guó)古代特有的禮法結(jié)合的君主專制統(tǒng)治以及封建法制及其思想。

一、“準(zhǔn)五服以制罪”原則“的確立

“服”即喪服，是古代服喪所穿的服裝，就服喪對(duì)象看，喪服制度包括親屬間的喪服，政治等級(jí)間的喪服，一般師友間的喪服。①而五服制罪中的“服”是指親屬間的喪服?！拔宸毕抵父鶕?jù)血緣親疏關(guān)系規(guī)定的五種喪服制度。它規(guī)定，根據(jù)為親屬服喪的期限長(zhǎng)短和喪服物料的質(zhì)地及縫制方法不同，降親屬分為五等。關(guān)系近的服制重，關(guān)系疏的服制輕，以此區(qū)分血緣關(guān)系的親疏。這五等親屬自親至疏分別為：一等斬衰（cui），服喪三年,用極粗的生麻布為喪服，不縫衣緣，為子女對(duì)父母，妻對(duì)夫等;二等為斬衰，服喪一年，用次粗的生麻布為喪服，不縫衣緣，為孫對(duì)祖父母，夫?yàn)槠薜?；三等為大功，服喪九個(gè)月，用粗麻布為喪服，對(duì)堂兄弟，在室堂姐妹，侄婦等；四為小功，服五個(gè)月，用稍粗麻布為喪服，為叔伯祖父母，堂伯叔父母，再?gòu)男值?，堂侄，夫之兄弟等；五為緦麻，服三月，用稍?xì)熟麻布為喪服，為曾祖的兄弟，祖父的堂兄弟，父親隔三代的堂兄弟，本人隔三代的堂兄弟等。②這五服的親屬范圍通常上至高組，下至玄孫的九代世系，統(tǒng)稱九族。所謂“滅九族”亦即“上殺、下殺、旁殺”也就是五服中的親屬。但是是以父系而論的，母系親屬只論一世，即上至其父母，旁推其兄弟姐妹，下推及她的兄弟之子及姊妹之子，外祖父母，舅父，姨母及舅表和姨表兄弟是邊際親屬，過(guò)此即無(wú)服。

兩晉南朝社會(huì)異乎尋常的關(guān)注孝道的履行，法律對(duì)于建立合乎于禮的家庭倫常表現(xiàn)出空前熱心。因此晉律的點(diǎn)晴之處在于確立了“峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪”原則，從此，具體描述宗法血緣關(guān)系，規(guī)定家族尊卑長(zhǎng)幼倫常秩序的五服之制，不僅是調(diào)整民事法律關(guān)系的依據(jù)，而且成為刑事法律上量刑的標(biāo)準(zhǔn)?！皽?zhǔn)五服以制罪”原則首次在《晉律》中得以確立，使得儒家的禮儀制度與法律的適用完全結(jié)合在一起，是自漢代開(kāi)創(chuàng)“禮律融合”之先河以來(lái)封建法律儒家文化的又一次重大發(fā)展?！熬Y教之防，準(zhǔn)五服以制罪”即以刑律維護(hù)禮教，凡是違反禮教的罪犯皆處以重型。③“準(zhǔn)五服以制罪”原則根據(jù)服制所定的親屬間有區(qū)別的定罪量刑，既可以調(diào)整民事權(quán)利義務(wù)也可以作為刑法良性原則。筆者主要從量刑原則方面考察，故對(duì)其民事方面的權(quán)利義務(wù)不做過(guò)多闡述?！皽?zhǔn)五服以制罪”原則是對(duì)五服以內(nèi)的親屬之間相互侵犯的犯罪行為進(jìn)行量刑的原則，主要有尊者對(duì)卑者的侵犯和卑者對(duì)尊者的侵犯以及親疏不同的親屬相犯的處罰原則亦不同，此外還有因此原則而產(chǎn)生的其他刑的量刑不同。

二、“準(zhǔn)五服以制罪”原則的運(yùn)用

“準(zhǔn)五服以制罪”原則自在《晉律》中得到確立之后，一直受到各朝代統(tǒng)治者的重視，而且各統(tǒng)治者為維護(hù)統(tǒng)治秩序以及滿足自身利益也對(duì)其不斷地完善，經(jīng)過(guò)300多年發(fā)展，至唐代已經(jīng)很完善。在《大清律例》中也有關(guān)于這項(xiàng)原則的規(guī)定。

在張斐律表中有過(guò)此解釋“即令人毆其父母，不可與行者同得重也”。教唆犯一般應(yīng)加重處罰，但是由于行為人所加害的是自己的父母，加重處罰，故沒(méi)有親屬關(guān)系的教唆犯相對(duì)而言所受處罰要輕。④

在《唐律疏議》中，應(yīng)用這項(xiàng)原則的主要有殺傷罪，奸非罪和盜竊罪。以下是對(duì)這三種罪刑的具體闡述。

（一）殺傷罪

《唐律疏議》規(guī)定:“諸毆傷妻者，減凡人二等”⑤而“妻毆傷夫者，徒一年，若毆傷重者，加凡斗傷三等”⑥凡是丈夫毆打妻子，要比普通人犯罪減二等，而妻子毆傷丈夫的，要徒刑一年，如果用其他工具毆打其丈夫內(nèi)出血夫的，則應(yīng)比照普通人犯同樣的斗傷罪加三等。此外，夫毆妾，妻毆妾和妾?dú)?，妾?dú)抟嘧髁讼囝愃频囊?guī)定。由此可見(jiàn)，丈夫毆打妻子不問(wèn)緣由皆可減凡人二等，而妻子毆打丈夫也不問(wèn)緣由徒一年，還加了一種毆傷重者，然而丈夫毆打妻子并無(wú)此規(guī)定，這充分說(shuō)明古代夫妻之間的不 以及統(tǒng)治者所重視的“尊尊”思想。

《孝經(jīng)》五刑之屬三千，罪莫大于不孝，《周禮》曰不孝為鄉(xiāng)八刑之一。漢律不孝罪斬梟，北魏時(shí)代不遜父母律以髡刑，齊、隋以后不孝稱為十惡不赦的重罪，標(biāo)明于卷首的名列中。⑦相對(duì)而言，唐朝在經(jīng)濟(jì)方面比較發(fā)達(dá)，政治文化方面相對(duì)開(kāi)明開(kāi)放，人們的道德要求比其他專制統(tǒng)治時(shí)期更為嚴(yán)苛，故而考定是備受統(tǒng)治者關(guān)注的行為?！坝H屬關(guān)系隨社會(huì)文明程度而異，社會(huì)越文明，則親屬范圍愈擴(kuò)大，喪服范圍愈廣”⑧唐玄宗在五服之下設(shè)袒免即為可道理。“唐玄宗以堂姨舅古今未制服，思敦睦九族，引而親之，制堂姨舅袒免”⑨在《唐律疏議》中，對(duì)親親的規(guī)定更為醒目，如：《唐律疏議》329：“諸仕祖父母，父母者，絞毆者斬；過(guò)失殺著，流放千里”凡是咒罵祖父母，父母的，不問(wèn)原因，一律處絞刑，凡是毆打的，不問(wèn)傷勢(shì)嚴(yán)重，一律處斬。即使是過(guò)失殺死的，也要流放千里。從此可看出，統(tǒng)治者對(duì)以下犯上的嚴(yán)厲打擊。但是同樣是殺傷，若尊者對(duì)卑者犯罪也可能根本不構(gòu)成犯罪，在《續(xù)增刊匯覽》有一案，講述了父親李增財(cái)因子李枝榮多次行竊不知悔改，央同外人幫忙，將其自捆住，用鐵鎖背連毆，致傷兩肋，李枝榮喊嚷滾轉(zhuǎn)，李增財(cái)隨即將其子腳筋割斷致其子死，以如此手段殺死親子，刑部對(duì)此的處理是“李增財(cái)因子屢次行竊，致使隔斷腳筋致死，與非理毆?dú)⒉煌?，從寬免議”卑傷尊不問(wèn)原由即應(yīng)處罰，而尊傷卑至死卻找出牽強(qiáng)理由維護(hù)。從此處可看出根據(jù)古代法律對(duì)不孝罪的處治，表明法律采取同一原則——加重主義，而尊長(zhǎng)對(duì)子孫的犯罪處罰卻是同罪異罰。至于“尊毆卑幼，非折傷以上是不論的，折傷以上罪案親疏關(guān)系遞減，緦麻減凡人一等，小功減二等，大功減三等”⑩“若尊者謀殺卑者幼者除因謀財(cái)之外，各依故殺罪減二等，已傷者減一等”①

（二）奸非罪

唐律除重視考外，對(duì)親屬間的強(qiáng)奸，奸非行為亦即重視。在《唐律疏議·雜律》中有關(guān)于二者的規(guī)定：“諸奸緦麻以上親及緦麻以上親及妻，若妻前夫之女及同母異父之姊妹者，徒三年；強(qiáng)者，流二千里；折傷者，絞；緒奸從祖祖母姑，從祖伯叔母姑，從父姊妹，從母及兄弟妻，兄弟子妻者，流二千里；強(qiáng)者，絞；諸奸父祖妾，伯叔母姑姊妹，子孫之婦，兄弟之女者，絞?！币话愕募榉亲镉腥绱艘?guī)定：“諸奸者，徒一年半；有夫者，徒兩年···強(qiáng)者，各加一等，折上者，各加斗傷罪一等”只要不涉及人命，一般的強(qiáng)奸通奸不會(huì)和絞刑，流放扯上關(guān)系。從統(tǒng)治者對(duì)親屬之間的強(qiáng)奸通奸的重視與嚴(yán)懲來(lái)看，這種違背倫理綱常的行為無(wú)論如何不能為一個(gè)政治開(kāi)明文化開(kāi)放的朝代所忍受。值得注意的是奸非罪中沒(méi)有強(qiáng)調(diào)尊卑，也沒(méi)有同罪異罰，相反單在這個(gè)問(wèn)題上，我們看到的是“法律面前人人平等”。筆者認(rèn)為，這正是統(tǒng)治者重視倫理的綱常維護(hù)專制統(tǒng)治秩序的目的所驅(qū)使。

（三）盜竊罪

這也是一個(gè)很有意思的罪罰規(guī)定，《唐律疏議·賊盜律》規(guī)定：“諸盜緦麻，小功親財(cái)物者，減凡人一等；大功，減二等；期親，減三等。”與殺傷罪不同，盜竊罪中親屬關(guān)系越近，則處罰越輕；親屬關(guān)系越遠(yuǎn)，處罰越重，但總體來(lái)說(shuō)，相對(duì)普通人犯同罪要輕。究其目的，可以使親人之間和睦友愛(ài)?！爸袊?guó)古代以家庭為本位，宗族對(duì)于一個(gè)人來(lái)說(shuō)是極其重要的，要是一個(gè)家庭延續(xù)發(fā)展，互幫互助是理所應(yīng)當(dāng)，尊重長(zhǎng)輩才能形成良好秩序，才能使一個(gè)家族有主心骨，這就是所謂的家長(zhǎng)制”②所以加重子孫對(duì)長(zhǎng)輩不尊重的處罰是為了維護(hù)整個(gè)家族的秩序；減輕長(zhǎng)輩對(duì)子孫的殺傷罪是確定尊者的地位。而親屬有經(jīng)濟(jì)能力困能本應(yīng)幫助，而且血緣愈近的親屬愈應(yīng)伸出援助之手，沒(méi)有及時(shí)幫助才使其盜竊，故應(yīng)減輕相應(yīng)處罰，這樣才有利于整個(gè)家族的發(fā)展延續(xù)。但是若在盜竊是殺人，則按《唐律疏議》“各依本殺傷論”。此可能是考慮到了殺傷破壞了法律減輕處罰的初衷，即親屬之間的和睦友愛(ài)。故仍依服制殺傷罪論。

三“準(zhǔn)五服以制罪”原則存在的意義

“準(zhǔn)五服以制罪”原則是古代法律的重要原則。它是中國(guó)古代禮法思想結(jié)合的產(chǎn)物?！皽?zhǔn)五服以制罪”原則對(duì)后世影響很大，被隋唐繼承，延續(xù)至清明。

（一）維護(hù)皇權(quán)和社會(huì)統(tǒng)治秩序

“準(zhǔn)五服以制罪”作為古代最基本的法律制度，規(guī)范了家族范圍內(nèi)的成員犯罪，確認(rèn)家族內(nèi)部這種基本性別、輩分、親疏程度的不同身份。這種家族內(nèi)部的身份差別甚至比一般的社會(huì)地位差別更為復(fù)雜，家族作為中國(guó)古代最重要社會(huì)基礎(chǔ)，對(duì)其家族內(nèi)部的統(tǒng)治秩序的規(guī)范，對(duì)整個(gè)封建專制統(tǒng)治起到了奠定基礎(chǔ)作用，從而維護(hù)了君權(quán)，維護(hù)政治社會(huì)秩序，鞏固中央集權(quán)的專制主義。

（二）維護(hù)了拉法結(jié)合的封建法治思想

根據(jù)服制作為量刑原則是以禮入法的重要內(nèi)容，也是重要途徑，促進(jìn)禮與法的重要結(jié)合?！皽?zhǔn)五服以制罪”原則的確立，使得儒家禮儀制度與法律適用完美結(jié)合在一起，不僅體現(xiàn)了晉律“禮律并重”的特點(diǎn)，也是儒家思想在封建法律制度中的集中表現(xiàn)，使法律成為“峻禮教之防”的工具，從而確定了后世“法定親等”制度?！皽?zhǔn)五服以制罪”是禮法結(jié)合的產(chǎn)物，但反過(guò)來(lái)維護(hù)了禮法結(jié)合的封建法治思想，使禮與法更好的結(jié)合③。

“準(zhǔn)五服以制罪”原則是中國(guó)古代封建統(tǒng)治禮法結(jié)合的產(chǎn)物，充分體現(xiàn)了封建社會(huì)的倫理道德觀。“一切以往的道德論歸根到底都是當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況的產(chǎn)物。而社會(huì)到現(xiàn)在還是在階級(jí)對(duì)立中運(yùn)動(dòng)，所以道德始終是階級(jí)的道德；它或者為統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治和利益辯護(hù)，或者當(dāng)被壓迫階級(jí)變得足夠強(qiáng)大時(shí)，代表被壓迫者對(duì)這個(gè)統(tǒng)治的反抗和他們未來(lái)利益”④。所以說(shuō)“準(zhǔn)五服以制罪”原則則是為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)的，“中國(guó)古代封建綱常禮教一直向人們灌輸“各位不同，禮亦異數(shù)”的觀念，要求人們“非禮勿言，非禮勿動(dòng)”，久而久之，人們視人與人之間的不平等為自然而然，合情合理，人的獨(dú)立意志和自我精神逐漸喪失，成為禮教的奴隸⑤所以“準(zhǔn)五服以制罪”原則更多的體現(xiàn)了同罪異罰，人與人在法律面前不平等以及腐朽的綱常禮教。

然而，根據(jù)馬克思的觀點(diǎn)，到的是約束原始社會(huì)人們之間的行為，隨著私有制產(chǎn)生階級(jí)，階級(jí)斗爭(zhēng)的出現(xiàn)，才產(chǎn)生了國(guó)家和法律，因而道德比法律產(chǎn)生的早?！皽?zhǔn)五服以制罪”原則來(lái)源于道德。在清末修律后又回歸于道德。而且對(duì)當(dāng)今的國(guó)人仍然產(chǎn)生影響對(duì)于提高道德觀以及推進(jìn)倫理文明有積極作用。

任何一種制度在當(dāng)時(shí)都有其存在的必要性。我們看待它要以馬克思主義哲學(xué)

觀一分為二的分析。從消極和縱向方面看，“準(zhǔn)五服以制罪”原則對(duì)人么是一種過(guò)于沉重的束縛，公開(kāi)揭露人與人在法律面前人人平等，但與當(dāng)今中國(guó)相比，我們看到了當(dāng)今法律的進(jìn)步；從積極和橫向看，“準(zhǔn)五服以制罪”原則在當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)制度政治制度影響下，對(duì)于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定有著不可忽視的作用，更值得慶幸的是，當(dāng)今中國(guó)以史為鑒，促使法制更加文明。

參考文獻(xiàn)：

1、①《喪服制度與傳統(tǒng)法律文化》馬建興著，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，05年版

2、②《中國(guó)法制史》陶舒亞主編，應(yīng)用刑本科規(guī)劃教材，浙大出版社

3、③《中華法制文明的演進(jìn)》張晉著，法律出版社，2010年版。P307

4、④《中國(guó)法制通史》第三卷，喬偉著，法律出版社。

5、⑤《唐律譯注》錢大群譯注，江蘇古籍出版社，1998年版p266

6、⑥《唐律譯注》錢大群譯注，江蘇古籍出版社，1998年版p266

7、⑦《翟同祖法學(xué)論著集》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1998年版

8、⑧《喪服制度與傳統(tǒng)律文化》馬建興著，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，05年版

9、⑨《唐會(huì)要》三七《服紀(jì)》上

10、⑩《翟同祖法學(xué)論著集》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1998年版

11、①《張晉潘文選》張晉潘著，中華書局06年版p477

12、②《唐律研究》喬偉著，山東人民出版社。P174

13、③《法律學(xué)習(xí)與研究》北京，87年，第一期P46

14、④《馬克思恩格斯選集》第三卷P134

15、⑤《中國(guó)法律史研究》葉考信、郭建主編，學(xué)林出版社03年版P172

讀書的好處

1、行萬(wàn)里路，讀萬(wàn)卷書。

2、書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟。

3、讀書破萬(wàn)卷，下筆如有神。

4、我所學(xué)到的任何有價(jià)值的知識(shí)都是由自學(xué)中得來(lái)的?！_(dá)爾文

5、少壯不努力，老大徒悲傷。

6、黑發(fā)不知勤學(xué)早，白首方悔讀書遲?！佌媲?/p>

7、寶劍鋒從磨礪出，梅花香自苦寒來(lái)。

8、讀書要三到：心到、眼到、口到

9、玉不琢、不成器，人不學(xué)、不知義。

10、一日無(wú)書，百事荒廢?！悏?/p>

11、書是人類進(jìn)步的階梯。

12、一日不讀口生，一日不寫手生。

13、我撲在書上，就像饑餓的人撲在面包上?！郀柣?/p>

14、書到用時(shí)方恨少、事非經(jīng)過(guò)不知難?！懹?/p>

15、讀一本好書，就如同和一個(gè)高尚的人在交談——歌德

16、讀一切好書，就是和許多高尚的人談話?！芽▋?/p>

17、學(xué)習(xí)永遠(yuǎn)不晚?！郀柣?/p>

18、少而好學(xué)，如日出之陽(yáng)；壯而好學(xué)，如日中之光；志而好學(xué)，如炳燭之光?！?jiǎng)⑾?/p>

19、學(xué)而不思則惘，思而不學(xué)則殆?！鬃?/p>

20、讀書給人以快樂(lè)、給人以光彩、給人以才干?！喔?/p>