第一篇：我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度淺析

我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度淺析

[摘要]：我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)目前面臨各種障礙，不利于農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展，需要從加強制度建設、培育市場等方面予以完善，實現(xiàn)農(nóng)村土地資源的有效配置。

[主題詞]：農(nóng)村土地 承包經(jīng)營權(quán) 流轉(zhuǎn)

土地是中國最為稀缺的資源之一，是農(nóng)民賴以生存和發(fā)展的基礎，是農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展的核心。構(gòu)建良好農(nóng)村土地制度的一個重要方面就是建立科學合理的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度，以此來促進農(nóng)村土地要素在法律范圍內(nèi)的合理流動，從而達到土地資源的合理配置，提高土地資源的開發(fā)利用率。但由于相關(guān)法律制度的極不完善，加上規(guī)范的農(nóng)村土地市場尚未形成，導致農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中出現(xiàn)很多問題，不利于農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展，必須盡快完善我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度。

一、目前農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度存在的問題

我國法律對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的規(guī)定過于籠統(tǒng)而簡單，未形成完備的法律體系，其系統(tǒng)性、針對性、可操作性不強，導致目前農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)在流轉(zhuǎn)過程中面臨各種障礙、出現(xiàn)各種問題。

（一）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度對土地產(chǎn)權(quán)主體虛置。

我國《憲法》規(guī)定：“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有。”《土地管理法》規(guī)定：“農(nóng)村集體土地屬農(nóng)村集體所有?！边@里的“集體”是指全體農(nóng)民集體,但“集體”這個泛指的概念無法落實到個人，實踐中自然會出現(xiàn)集體的代言者。目前，在農(nóng)村土地的使用管理上，這個代言者往往為縣(鎮(zhèn))、村、村民小組三級組織交叉擔任，并未建立起一個獨立的農(nóng)民集體組織，由此導致了農(nóng)村土地所有權(quán)主體的虛位。我國農(nóng)村集體同時扮演著土地所有者和經(jīng)營管理者的雙重角色，其職責規(guī)定不明確。由于土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系混亂，導致各方的權(quán)責利不明確，使得各利益主體行為極不規(guī)范、利益分配也不合理，因此土地制度難以形成有效的激勵和約束。

（二）我國土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度對土地流轉(zhuǎn)方式規(guī)定模糊。

《物權(quán)法》第133條：“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務院的有關(guān)規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。”《農(nóng)村土地承包法》第32條：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)”。第49條：“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書的，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)?！?/p>

以上規(guī)定存在以下模糊之處：

第一、關(guān)于抵押方式規(guī)定和“其他方式流轉(zhuǎn)”規(guī)定不明確。我國《擔保法》規(guī)定承包人依法通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地并經(jīng)發(fā)包方同抵押的，可以抵押。但是由此可以推理出以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)是不能抵押的。此種規(guī)定很不合理，目前很多動產(chǎn)、不動產(chǎn)所蘊含的動態(tài)價值已經(jīng)超過其靜態(tài)價值，如果這些財產(chǎn)不能抵押，其經(jīng)濟效用就不能得到最大程度的發(fā)揮，從而阻礙農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展。目前農(nóng)民可以作為抵押的其他財產(chǎn)有限，導致農(nóng)民貸款、融資很困難。既然我國法律已允許以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，就應該允許其可以進行抵押，這也符合擔保法的原理。另外，對于農(nóng)地的“其他方式流轉(zhuǎn)”規(guī)定不明確，“其他方式”到底是何種方式，是否可以任意創(chuàng)造，規(guī)定非常含糊。如果沒有法律和政策上的明確指引，很多農(nóng)戶對土地流轉(zhuǎn)可能性無法判斷，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)就無法順利進行。

第二、《農(nóng)村土地承包法》第31條第1款在實踐中難以落實。該規(guī)定指出：“耕地或草地承包的承包人死亡，承包人應得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承”。對土地承包經(jīng)營權(quán)并未明確為“繼承”，對“林地的承包經(jīng)營權(quán)”法律卻規(guī)定能夠繼承，同一權(quán)利因客體不同而賦予不同的法律后果，容易造成法律適用上的混亂。從保護農(nóng)民利益的角度出發(fā)，法律應允許土地承包經(jīng)營權(quán)以繼承的方式流轉(zhuǎn)。否則以戶為單位的家庭承包一旦家庭成員全部死亡，最后一個死亡的成員應當按照繼承法的規(guī)定繼承承包收益，但繼承人不能繼承土地承包經(jīng)營權(quán)，承包地由發(fā)包方收回，土地承包經(jīng)營權(quán)消滅。如果承包方家庭最后一位成員死前將耕地或草地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓（出租或入股）給繼承人之外的其他農(nóng)戶，《農(nóng)村土地承包法》第31條規(guī)定的發(fā)包方依法收回承包土地的規(guī)定就會落空。如果規(guī)定家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)都可以依法繼承，避免法律條文之間的沖突或矛盾，更有利于提高承包方在農(nóng)村承包地上投入的積極性和信心。

（三）引導土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的中介機構(gòu)效率不高。

我國目前的法律對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的中介服務機制沒有專門規(guī)定，實踐中對某些地方新生的農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務機構(gòu)，老百姓仍持觀望態(tài)度。比如2008年成立的重慶市渝北區(qū)“農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務管理中心”，旨在對渝北區(qū)可流轉(zhuǎn)土地進行整理、登記、匯總，進而發(fā)布土地流轉(zhuǎn)信息。開張不久即引來了周邊地區(qū)農(nóng)民的關(guān)注，但多數(shù)都沒有實際開展業(yè)務。從市場經(jīng)濟的需求而言，市場中介服務體制是市場本身形成的必要條件。土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)涉及到多個主體，即所有權(quán)主體、承包權(quán)主體、使用權(quán)主體的經(jīng)濟利益，復雜的轉(zhuǎn)讓程序要求有完善的中介服務機構(gòu)為之服務，如資產(chǎn)評估機構(gòu)、委托代理機構(gòu)、法律咨詢機構(gòu)、土地投資機構(gòu)、土地融資機構(gòu)和土地保險機構(gòu)等。這需要利用政策引導和市場調(diào)節(jié)因素，構(gòu)建一個包括土地供應、使用、收益、權(quán)責、服務五項機制在內(nèi)的科學完備的調(diào)控體系。

（四）現(xiàn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的限制性規(guī)定過于嚴格。

我國現(xiàn)行法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主體和范圍進行嚴格限制。如《土地管理法》規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的必須經(jīng)過村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準”；《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)管理辦法》第九條規(guī)定：“受讓方應當具有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力”；互換要求是在同一集體經(jīng)濟組織的承包方之間進行；轉(zhuǎn)讓要求受讓方只能是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的農(nóng)戶且轉(zhuǎn)讓方必須有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源；入股限定在承包方之間；轉(zhuǎn)包限定在本集體組織內(nèi)部等。這些限制性的規(guī)定使得“農(nóng)民退出土地的成本非常高”，導致一些缺乏經(jīng)營能力而又想退出的農(nóng)民可能被禁錮在土地上，而一些富有管理經(jīng)驗、擁有先進技術(shù)設備的組織和個人無法進入農(nóng)地從事生產(chǎn)經(jīng)營，使得土地的利用率和農(nóng)戶的種地積極性受到極大影響，農(nóng)業(yè)的市場化和規(guī)模化進展緩慢。

（五）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的登記管理制度存在缺陷。

我國的農(nóng)村土地登記制度一直處于薄弱和被忽視的狀態(tài)，大量的農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同簽訂以后，根本就沒有取得土地承包經(jīng)營權(quán)證、林權(quán)證、草原使用權(quán)證。我國對不動產(chǎn)的變動采取登記生效主義，但《農(nóng)村土地承包法》和《物權(quán)法》對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)采取登記對抗主義，這樣就產(chǎn)生了矛盾。因此加強土地權(quán)屬管理是解決農(nóng)村長期存在的土地問題的關(guān)鍵。

（六）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中侵權(quán)現(xiàn)象嚴重。

我國當前的農(nóng)村土地市場沒有完備的地價評估體系，土地承包經(jīng)營權(quán)價格的估算缺乏相應的參考標準，農(nóng)村土地市場的供求機制、價格機制、競爭機制尚未形成，缺乏完善的市場服務體系和有效的市場運行機制，從而導致土地市場供求失衡。以上因素導致農(nóng)民權(quán)益受到嚴重侵害的問題較為突出。比如有些地方為了降低開發(fā)成本和便于招商引資，借土地流轉(zhuǎn)為名，強迫農(nóng)民長期低價出讓土地承包經(jīng)營權(quán)；有些地方隨意調(diào)整承包地，在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中與民爭利。

二、完善我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的建議

（一）制定頒布《農(nóng)地產(chǎn)權(quán)法》以明確土地產(chǎn)權(quán)主體。

土地產(chǎn)權(quán)明確是交易的前提，沒有明晰的產(chǎn)權(quán)制度，在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中就會導致物質(zhì)交換法律關(guān)系的混亂，農(nóng)民的合法權(quán)益易受到侵害。這需要統(tǒng)一集體所有權(quán)的主體，取消鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村以及村民小組三級所有的分化現(xiàn)象。具體做法是確立村民委員會作為集體土地所有權(quán)主體的代表。因為村民委員會是農(nóng)民民主選舉產(chǎn)生的基層組織，具有較高的威信，能夠代表農(nóng)民的共同意愿獨立行使權(quán)利，承擔民事責任，最適宜充當農(nóng)村土地所有權(quán)的代表。

（二）鼓勵承包經(jīng)營權(quán)人采取多種方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)。

首先，要賦予農(nóng)村土地承包經(jīng)營者的農(nóng)地抵押權(quán)。土地承包經(jīng)營權(quán)作為物權(quán)，物權(quán)人對其權(quán)利在效力上具有可處分，法律應當賦予土地承包經(jīng)營權(quán)人的抵押權(quán)；其次，要允許土地承包經(jīng)營權(quán)以繼承的方式進行流轉(zhuǎn)。從保護耕地、鼓勵承包人對土地持續(xù)投入以及促進農(nóng)業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的角度，允許其繼承人繼續(xù)承包利大于弊。為平衡農(nóng)戶間的利益及農(nóng)村集體的利益，可以采取繼承人與發(fā)包人簽訂新的合同方式，適當增加新承包人的義務。如果繼承人均為非務農(nóng)人口，除非該繼承人自此從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，否則應在規(guī)定時間內(nèi)，將土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的其他人；第三，對其他流轉(zhuǎn)方式可予以一定的明確。我國法律還應鼓勵土地承包經(jīng)營權(quán)人采取多種方式流轉(zhuǎn)，如入股、出典、委托轉(zhuǎn)包、家庭聯(lián)產(chǎn)承包合作經(jīng)營、交付土地承包經(jīng)營權(quán)由他人代耕代種等等。

（三）取消關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制。從法律角度來看，對土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制與土地經(jīng)營權(quán)的物權(quán)屬性不相吻合，其實質(zhì)是對農(nóng)民行使土地權(quán)利的一種干預。隨著農(nóng)村二、三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展及市場經(jīng)濟的建立與完善，農(nóng)民的就業(yè)途徑更為廣闊，農(nóng)民與土地的關(guān)系也日趨松散，依賴土地而生存的現(xiàn)象將越來越少。因此，法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)做如此嚴格的限制完全沒有必要。建議取消對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制，尤其是廢除土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)發(fā)包人同意的規(guī)定，從而為土地承包經(jīng)營權(quán)自由流轉(zhuǎn)創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境。

（四）完善土地承包經(jīng)營權(quán)登記制度。

通過對農(nóng)村土地的承包經(jīng)營權(quán)登記，可以使農(nóng)民獲得對農(nóng)村土地的物權(quán)的法定效力。土地承包經(jīng)營權(quán)登記的公示作用和公信力是以健全的制度為基礎的，不健全的登記制度反而會破壞登記的作用。國家也可以出臺相關(guān)措施和政策，減免農(nóng)民的登記費用或者進行補貼，為農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)創(chuàng)造一個良好的環(huán)境。同時，土地承包經(jīng)營權(quán)登記提供的土地信息為國家準確擬定土地稅率、平橫征收稅收提供了必需的依據(jù)，為實現(xiàn)土地稅收征收的國家公平與效率、國家收入最大化提供了必要保障。

（五）發(fā)揮政府在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中的指導和管理作用。

在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中，作為直接管理的政府部門應當發(fā)揮積極作用，切實履行其對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的指導、服務與管理職責。比如加強信息中介服務機構(gòu)建設，可以考慮設置專門的職能機構(gòu)如農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)中心，負責農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的管理工作。另外，要注意做到政府行政權(quán)力與農(nóng)民權(quán)益保障的平衡，依法規(guī)范政府征地行為。

（六）積極培育農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場，規(guī)范流轉(zhuǎn)市場秩序。

要著手建立土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的運行機制，著重建立健全農(nóng)村社會保障體系、土地承包經(jīng)營權(quán)的價格機制、土地承包經(jīng)營權(quán)交易的中介機制、土地承包經(jīng)營權(quán)收益分配機制的建設。對農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)的價格實行公平地價制度，確定與國有土地使用權(quán)價格相協(xié)調(diào)的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的基準地價，由土地管理部門定期公布；建立健全農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價格評估制度，使農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的交易活動公開化、契約化、貨幣化，提高農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的透明度；出臺法規(guī)對有關(guān)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的合同內(nèi)容進行明確規(guī)定，使雙方權(quán)利義務法定化，以供當事人在簽訂土地流轉(zhuǎn)合同時予以借鑒。

結(jié)

語

妥善解決“三農(nóng)”問題，關(guān)鍵是建立、完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)制度及其流轉(zhuǎn)制度，使法律賦予的農(nóng)民的“財產(chǎn)權(quán)”真正落到實處，增加農(nóng)民收入，促進農(nóng)民生活水平的不斷提高。相信我國必將會將這一問題解決好，將農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場搞活，實現(xiàn)土地資源的有效配置，縮小城鄉(xiāng)差距，改變城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟體制模式，從而推動中國農(nóng)村經(jīng)濟的跨越式發(fā)展。

第二篇：我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度淺析

我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度淺析

[摘要]：我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)目前面臨各種障礙，不利于農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展，需要從加強制度建設、培育市場等方面予以完善，實現(xiàn)農(nóng)村土地資源的有效配置。

[主題詞]：農(nóng)村土地 承包經(jīng)營權(quán) 流轉(zhuǎn)

土地是中國最為稀缺的資源之一，是農(nóng)民賴以生存和發(fā)展的基礎，是農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展的核心。構(gòu)建良好農(nóng)村土地制度的一個重要方面就是建立科學合理的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度，以此來促進農(nóng)村土地要素在法律范圍內(nèi)的合理流動，從而達到土地資源的合理配置，提高土地資源的開發(fā)利用率。但由于相關(guān)法律制度的極不完善，加上規(guī)范的農(nóng)村土地市場尚未形成，導致農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中出現(xiàn)很多問題，不利于農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展，必須盡快完善我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度。

一、目前農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度存在的問題

我國法律對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的規(guī)定過于籠統(tǒng)而簡單，未形成完備的法律體系，其系統(tǒng)性、針對性、可操作性不強，導致目前農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)在流轉(zhuǎn)過程中面臨各種障礙、出現(xiàn)各種問題。

（一）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度對土地產(chǎn)權(quán)主體虛置。

我國《憲法》規(guī)定：“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有?！薄锻恋毓芾矸ā芬?guī)定：“農(nóng)村集體土地屬農(nóng)村集體所有?！边@里的“集體”是指全體農(nóng)民集體,但“集體”這個泛指的概念無法落實到個人，實踐中自然會出現(xiàn)集體的代言者。目前，在農(nóng)村土地的使用管理上，這個代言者往往為縣(鎮(zhèn))、村、村民小組三級組織交叉擔任，并未建立起一個獨立的農(nóng)民集體組織，由此導致了農(nóng)村土地所有權(quán)主體的虛位。我國農(nóng)村集體同時扮演著土地所有者和經(jīng)營管理者的雙重角色，其職責規(guī)定不明確。由于土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系混亂，導致各方的權(quán)責利不明確，使得各利益主體行為極不規(guī)范、利益分配也不合理，因此土地制度難以形成有效的激勵和約束。

（二）我國土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度對土地流轉(zhuǎn)方式規(guī)定模糊。

《物權(quán)法》第133條：“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村

土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務院的有關(guān)規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。”《農(nóng)村土地承包法》第32條：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)”。第49條：“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書的，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)?！?/p>

以上規(guī)定存在以下模糊之處：

第一、關(guān)于抵押方式規(guī)定和“其他方式流轉(zhuǎn)”規(guī)定不明確。我國《擔保法》規(guī)定承包人依法通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地并經(jīng)發(fā)包方同抵押的，可以抵押。但是由此可以推理出以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)是不能抵押的。此種規(guī)定很不合理，目前很多動產(chǎn)、不動產(chǎn)所蘊含的動態(tài)價值已經(jīng)超過其靜態(tài)價值，如果這些財產(chǎn)不能抵押，其經(jīng)濟效用就不能得到最大程度的發(fā)揮，從而阻礙農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展。目前農(nóng)民可以作為抵押的其他財產(chǎn)有限，導致農(nóng)民貸款、融資很困難。既然我國法律已允許以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，就應該允許其可以進行抵押，這也符合擔保法的原理。另外，對于農(nóng)地的“其他方式流轉(zhuǎn)”規(guī)定不明確，“其他方式”到底是何種方式，是否可以任意創(chuàng)造，規(guī)定非常含糊。如果沒有法律和政策上的明確指引，很多農(nóng)戶對土地流轉(zhuǎn)可能性無法判斷，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)就無法順利進行。第二、《農(nóng)村土地承包法》第31條第1款在實踐中難以落實。該規(guī)定指出：“耕地或草地承包的承包人死亡，承包人應得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承”。對土地承包經(jīng)營權(quán)并未明確為“繼承”，對“林地的承包經(jīng)營權(quán)”法律卻規(guī)定能夠繼承，同一權(quán)利因客體不同而賦予不同的法律后果，容易造成法律適用上的混亂。從保護農(nóng)民利益的角度出發(fā)，法律應允許土地承包經(jīng)營權(quán)以繼承的方式流轉(zhuǎn)。否則以戶為單位的家庭承包一旦家庭成員全部死亡，最后一個死亡的成員應當按照繼承法的規(guī)定繼承承包收益，但繼承人不能繼承土地承包經(jīng)營權(quán)，承包地由發(fā)包方收回，土地承包經(jīng)營權(quán)消滅。如果承包方家庭最后一位成員死前將耕地或草地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓（出租或入股）給繼承人之外的其他農(nóng)戶，《農(nóng)村土地承包法》第31條規(guī)定的發(fā)包方依法收回承包土地的規(guī)定就會落空。如果規(guī)定家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)都可以依法繼承，避免法律條文之間的沖突或矛

盾，更有利于提高承包方在農(nóng)村承包地上投入的積極性和信心。

（三）引導土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的中介機構(gòu)效率不高。

我國目前的法律對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的中介服務機制沒有專門規(guī)定，實踐中對某些地方新生的農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務機構(gòu)，老百姓仍持觀望態(tài)度。比如2008年成立的重慶市渝北區(qū)“農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務管理中心”，旨在對渝北區(qū)可流轉(zhuǎn)土地進行整理、登記、匯總，進而發(fā)布土地流轉(zhuǎn)信息。開張不久即引來了周邊地區(qū)農(nóng)民的關(guān)注，但多數(shù)都沒有實際開展業(yè)務。從市場經(jīng)濟的需求而言，市場中介服務體制是市場本身形成的必要條件。土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)涉及到多個主體，即所有權(quán)主體、承包權(quán)主體、使用權(quán)主體的經(jīng)濟利益，復雜的轉(zhuǎn)讓程序要求有完善的中介服務機構(gòu)為之服務，如資產(chǎn)評估機構(gòu)、委托代理機構(gòu)、法律咨詢機構(gòu)、土地投資機構(gòu)、土地融資機構(gòu)和土地保險機構(gòu)等。這需要利用政策引導和市場調(diào)節(jié)因素，構(gòu)建一個包括土地供應、使用、收益、權(quán)責、服務五項機制在內(nèi)的科學完備的調(diào)控體系。

（四）現(xiàn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的限制性規(guī)定過于嚴格。

我國現(xiàn)行法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主體和范圍進行嚴格限制。如《土地管理法》規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的必須經(jīng)過村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準”；《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)管理辦法》第九條規(guī)定：“受讓方應當具有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力”；互換要求是在同一集體經(jīng)濟組織的承包方之間進行；轉(zhuǎn)讓要求受讓方只能是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的農(nóng)戶且轉(zhuǎn)讓方必須有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源；入股限定在承包方之間；轉(zhuǎn)包限定在本集體組織內(nèi)部等。這些限制性的規(guī)定使得“農(nóng)民退出土地的成本非常高”，導致一些缺乏經(jīng)營能力而又想退出的農(nóng)民可能被禁錮在土地上，而一些富有管理經(jīng)驗、擁有先進技術(shù)設備的組織和個人無法進入農(nóng)地從事生產(chǎn)經(jīng)營，使得土地的利用率和農(nóng)戶的種地積極性受到極大影響，農(nóng)業(yè)的市場化和規(guī)?；M展緩慢。

（五）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的登記管理制度存在缺陷。

我國的農(nóng)村土地登記制度一直處于薄弱和被忽視的狀態(tài)，大量的農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同簽訂以后，根本就沒有取得土地承包經(jīng)營權(quán)證、林權(quán)證、草原使用權(quán)證。我國對不動產(chǎn)的變動采取登記生效主義，但《農(nóng)村土地承包法》和《物權(quán)

法》對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)采取登記對抗主義，這樣就產(chǎn)生了矛盾。因此加強土地權(quán)屬管理是解決農(nóng)村長期存在的土地問題的關(guān)鍵。

（六）農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中侵權(quán)現(xiàn)象嚴重。

我國當前的農(nóng)村土地市場沒有完備的地價評估體系，土地承包經(jīng)營權(quán)價格的估算缺乏相應的參考標準，農(nóng)村土地市場的供求機制、價格機制、競爭機制尚未形成，缺乏完善的市場服務體系和有效的市場運行機制，從而導致土地市場供求失衡。以上因素導致農(nóng)民權(quán)益受到嚴重侵害的問題較為突出。比如有些地方為了降低開發(fā)成本和便于招商引資，借土地流轉(zhuǎn)為名，強迫農(nóng)民長期低價出讓土地承包經(jīng)營權(quán)；有些地方隨意調(diào)整承包地，在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中與民爭利。

二、完善我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的建議

（一）制定頒布《農(nóng)地產(chǎn)權(quán)法》以明確土地產(chǎn)權(quán)主體。

土地產(chǎn)權(quán)明確是交易的前提，沒有明晰的產(chǎn)權(quán)制度，在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中就會導致物質(zhì)交換法律關(guān)系的混亂，農(nóng)民的合法權(quán)益易受到侵害。這需要統(tǒng)一集體所有權(quán)的主體，取消鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村以及村民小組三級所有的分化現(xiàn)象。具體做法是確立村民委員會作為集體土地所有權(quán)主體的代表。因為村民委員會是農(nóng)民民主選舉產(chǎn)生的基層組織，具有較高的威信，能夠代表農(nóng)民的共同意愿獨立行使權(quán)利，承擔民事責任，最適宜充當農(nóng)村土地所有權(quán)的代表。

（二）鼓勵承包經(jīng)營權(quán)人采取多種方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)。

首先，要賦予農(nóng)村土地承包經(jīng)營者的農(nóng)地抵押權(quán)。土地承包經(jīng)營權(quán)作為物權(quán)，物權(quán)人對其權(quán)利在效力上具有可處分，法律應當賦予土地承包經(jīng)營權(quán)人的抵押權(quán)；其次，要允許土地承包經(jīng)營權(quán)以繼承的方式進行流轉(zhuǎn)。從保護耕地、鼓勵承包人對土地持續(xù)投入以及促進農(nóng)業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的角度，允許其繼承人繼續(xù)承包利大于弊。為平衡農(nóng)戶間的利益及農(nóng)村集體的利益，可以采取繼承人與發(fā)包人簽訂新的合同方式，適當增加新承包人的義務。如果繼承人均為非務農(nóng)人口，除非該繼承人自此從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，否則應在規(guī)定時間內(nèi)，將土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的其他人；第三，對其他流轉(zhuǎn)方式可予以一定的明確。我國法律還應鼓勵土地承包經(jīng)營權(quán)人采取多種方式流轉(zhuǎn)，如入股、出典、委托轉(zhuǎn)包、家庭聯(lián)產(chǎn)承包合作經(jīng)營、交付土地承包經(jīng)營權(quán)由他人代耕代種等等。

（三）取消關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制。

從法律角度來看，對土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制與土地經(jīng)營權(quán)的物權(quán)屬性不相吻合，其實質(zhì)是對農(nóng)民行使土地權(quán)利的一種干預。隨著農(nóng)村二、三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展及市場經(jīng)濟的建立與完善，農(nóng)民的就業(yè)途徑更為廣闊，農(nóng)民與土地的關(guān)系也日趨松散，依賴土地而生存的現(xiàn)象將越來越少。因此，法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)做如此嚴格的限制完全沒有必要。建議取消對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制，尤其是廢除土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)發(fā)包人同意的規(guī)定，從而為土地承包經(jīng)營權(quán)自由流轉(zhuǎn)創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境。

（四）完善土地承包經(jīng)營權(quán)登記制度。

通過對農(nóng)村土地的承包經(jīng)營權(quán)登記，可以使農(nóng)民獲得對農(nóng)村土地的物權(quán)的法定效力。土地承包經(jīng)營權(quán)登記的公示作用和公信力是以健全的制度為基礎的，不健全的登記制度反而會破壞登記的作用。國家也可以出臺相關(guān)措施和政策，減免農(nóng)民的登記費用或者進行補貼，為農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)創(chuàng)造一個良好的環(huán)境。同時，土地承包經(jīng)營權(quán)登記提供的土地信息為國家準確擬定土地稅率、平橫征收稅收提供了必需的依據(jù)，為實現(xiàn)土地稅收征收的國家公平與效率、國家收入最大化提供了必要保障。

（五）發(fā)揮政府在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中的指導和管理作用。

在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中，作為直接管理的政府部門應當發(fā)揮積極作用，切實履行其對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的指導、服務與管理職責。比如加強信息中介服務機構(gòu)建設，可以考慮設置專門的職能機構(gòu)如農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)中心，負責農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的管理工作。另外，要注意做到政府行政權(quán)力與農(nóng)民權(quán)益保障的平衡，依法規(guī)范政府征地行為。

（六）積極培育農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場，規(guī)范流轉(zhuǎn)市場秩序。

要著手建立土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的運行機制，著重建立健全農(nóng)村社會保障體系、土地承包經(jīng)營權(quán)的價格機制、土地承包經(jīng)營權(quán)交易的中介機制、土地承包經(jīng)營權(quán)收益分配機制的建設。對農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)的價格實行公平地價制度，確定與國有土地使用權(quán)價格相協(xié)調(diào)的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的基準地價，由土地管理部門定期公布；建立健全農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價格評估制度，使農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的交易活動公開化、契約化、貨幣化，提高農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的透明度；出臺法規(guī)對有關(guān)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的合同內(nèi)容進行明確

規(guī)定，使雙方權(quán)利義務法定化，以供當事人在簽訂土地流轉(zhuǎn)合同時予以借鑒。

結(jié)語

妥善解決“三農(nóng)”問題，關(guān)鍵是建立、完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)制度及其流轉(zhuǎn)制度，使法律賦予的農(nóng)民的“財產(chǎn)權(quán)”真正落到實處，增加農(nóng)民收入，促進農(nóng)民生活水平的不斷提高。相信我國必將會將這一問題解決好，將農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場搞活，實現(xiàn)土地資源的有效配置，縮小城鄉(xiāng)差距，改變城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟體制模式，從而推動中國農(nóng)村經(jīng)濟的跨越式發(fā)展。

第三篇：淺析農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度

淺析農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度

摘要：在《農(nóng)村土地承包法》頒布后，農(nóng)村土地的問題得到了一定程度的解決，但是在中國現(xiàn)實的國情下，農(nóng)村土地作為一種特殊的物權(quán)客體在物權(quán)制度的設計中也遇到了很多難以解決的棘手問題，本文就對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)作為一種新型的用益物權(quán)類型在權(quán)利的創(chuàng)設性繼受取得中所涉及的一些問題進行了初淺的闡述。

一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)性質(zhì)分析

學界曾提出的較有代表性的觀點有：1.應然的物權(quán)說，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)是一種新型的用益物權(quán)，主張將土地承包經(jīng)營權(quán)規(guī)制成為規(guī)范的物權(quán)，從而保護農(nóng)民的利益，激發(fā)他們的生產(chǎn)積極性，賦予農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)以物權(quán)的排他性與絕對性。2.實然的債權(quán)說，土地承包經(jīng)營權(quán)是以承包合同為基礎構(gòu)建的，屬債權(quán)性質(zhì)，理由是有：首先，土地承包經(jīng)營權(quán)連帶于聯(lián)產(chǎn)承包，發(fā)包方對承包經(jīng)營權(quán)的標的物——土地握有相當大的支配權(quán)，承包人若達不到“承包指標”就要承擔違約責任，甚至被發(fā)包方收回土地承包權(quán)。其次，從土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件看，承包人不能自主轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)，必須經(jīng)發(fā)包方同意，這種轉(zhuǎn)讓方式完全是普通債權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式。再次，聯(lián)產(chǎn)承包合同關(guān)系是發(fā)包方與承包人之間的內(nèi)部關(guān)系，在土地轉(zhuǎn)包關(guān)系中，轉(zhuǎn)包人取得的權(quán)利也是土地承包經(jīng)營權(quán)，如果該權(quán)利性質(zhì)為物權(quán)，顯然違背一般物權(quán)法原理。總之“聯(lián)產(chǎn)承包合同，屬于債權(quán)關(guān)系，基于聯(lián)產(chǎn)承包合同所取得的農(nóng)地使用權(quán)(即目前的土地承包經(jīng)營)，屬于債權(quán)性質(zhì)”。3.物權(quán)改造無用說，“用物權(quán)、債權(quán)等純粹大陸民法的概念和分類來分析這一純粹中國土生土長的制度就必然會發(fā)生混亂和不合標準的問題”?！稗r(nóng)村土地使用權(quán)屬于物權(quán)還是債權(quán)，從這一角度看并無很大差別。而且，現(xiàn)實中侵犯農(nóng)地使用權(quán)的主要是政府和農(nóng)村基層組織，為政府對農(nóng)地的不合理征用，村集體擅自解除承包合同等，而這些侵權(quán)問題并非簡單地通過物權(quán)化就可以克服。即使將土地承包經(jīng)營權(quán)改造成物權(quán)，只要農(nóng)村的法制環(huán)境得不到改善，農(nóng)民的權(quán)益照樣會受到侵害。唯一的區(qū)別是，原來農(nóng)民被侵害的是債權(quán)，在農(nóng)民被侵害的是物權(quán)”。應然的物權(quán)說和實然的債權(quán)說，盡管它們觀點相異，所切入的角度也不同，但是卻殊途同歸，兩者都已經(jīng)認識到了現(xiàn)實中承包經(jīng)營權(quán)制度債權(quán)性質(zhì)存在的不足，因此都主張將土地承包經(jīng)營權(quán)規(guī)制成為規(guī)范的物權(quán)，從而保護農(nóng)民的利益，激發(fā)他們的生產(chǎn)積極性。物權(quán)改造無用論雖然看到了目前我國法

治環(huán)境下對承包經(jīng)營權(quán)保護不周的根源所在，即“中國農(nóng)村地權(quán)的問題的根子出在農(nóng)民與政府力量對比的關(guān)系上。農(nóng)民太弱小，政府太強大，農(nóng)民既無法使自己的意志上升為法律，更無法在政府侵犯法律界定的權(quán)利時去捍衛(wèi)權(quán)利”。但是，這種觀點在司法實踐中無任何積極意義，將會使司法對承包經(jīng)營權(quán)的保護失去應有法理基礎。

我認為，利用物權(quán)制度獨具的優(yōu)勢對我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)進行制度改革，對于保護承包經(jīng)營權(quán)人的利益、提高農(nóng)村土地利用效率、調(diào)整農(nóng)村土地利用關(guān)系都具有十分重要的意義。首先，農(nóng)村土地承包權(quán)的物權(quán)化有利于遏止發(fā)包方的非法干預，充分保護經(jīng)營權(quán)人的合法權(quán)益。有效防止發(fā)包方對承包權(quán)人的干預和侵犯，確保承包權(quán)人在土地承包關(guān)系中與發(fā)包方處于平等的法律地位，是我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化的一個主要目標。其次，農(nóng)村土地承包權(quán)的物權(quán)化有利于實現(xiàn)農(nóng)村土地效益的最大化。依法賦予農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)以物權(quán)的效力，不僅保證承包經(jīng)營權(quán)人自身擁有使用土地獲得收益的權(quán)利，還充分保障土地能夠朝著最佳的使用方向合理流轉(zhuǎn)，確保作為物的土地在流動中發(fā)揮其最佳的效益。與此同時，物權(quán)化中蘊涵的土地承包權(quán)期限法定化要求，使得承包經(jīng)營權(quán)人具有了向土地中進行長期投入的動力，這不僅有助于土地地力的逐步改善，同時也有助于承包經(jīng)營權(quán)人獲得更大的土地收益。最后，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)化有利于土地所有者與承包權(quán)人雙重利益的兼顧和平衡，達到雙贏的效果。

目前，從已出臺的《農(nóng)村土地承包法》、全國人大常委會法工委的《民法(草案)》和全國人大常委法工委主任顧昂然的《關(guān)于中華人民共和國民法(草案)的說明》，還有《物權(quán)法建議稿》和《物權(quán)法》草案來分析，已經(jīng)都將農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)作為一種用益物權(quán)來設計，用益物權(quán)作為民事權(quán)利的一種，其取得方式不僅和其他民事權(quán)利具有一定的共性，還記有它的個性。

二、創(chuàng)設土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的必要性

任何一種制度的設定都有著深厚的經(jīng)濟基礎和社會需要。在我國農(nóng)村土地制度發(fā)展、變革的過程中，國有土地所有權(quán)與使用權(quán)分離的沖擊、家庭承包經(jīng)營制的成熟、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的現(xiàn)代化、小城鎮(zhèn)的建設，孕育了農(nóng)戶對經(jīng)營權(quán)處分的必要;這種必要反映到國家制度構(gòu)造上，就必然地產(chǎn)生土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度。

具體的講，創(chuàng)設土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的必要性主要在以下兩個方面：

土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的有利于農(nóng)村土地資源優(yōu)化配置和充分利用農(nóng)村土地，有利于農(nóng)村勞動力向二、三產(chǎn)業(yè)順利轉(zhuǎn)移，反映了生產(chǎn)要素的合理流動和優(yōu)化配置，是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)向規(guī)?；?、產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營深化的需要。

1．農(nóng)業(yè)規(guī)?；?jīng)營是我國農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的基礎

一九七八年的家庭承包責任制的推行，極大地調(diào)動了我國農(nóng)村生產(chǎn)積極性，調(diào)和了生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的不協(xié)調(diào)，促進了農(nóng)戶對土地的投入，制度上的刺激功效得到了全面發(fā)揮。但農(nóng)村改革實行的第二步，即通過統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營和合作經(jīng)濟還顯不夠。僅僅將土地承包經(jīng)營再延長三十年不能從根本上刺激促進生產(chǎn)力發(fā)展，也不能適應農(nóng)村發(fā)展的需要。創(chuàng)設農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度，可以為農(nóng)戶提供土地經(jīng)營擴大再生產(chǎn)主要條件，刺激農(nóng)戶對土地投入的積極性，在農(nóng)戶解決溫飽的基礎上向更高層次跨越。

2．農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營是我國農(nóng)業(yè)逐步走向現(xiàn)代化的現(xiàn)實途徑之一

個體農(nóng)村土地承包經(jīng)營市場競爭力低下，很容易挫傷農(nóng)戶種植的積極性，加上農(nóng)產(chǎn)品儲存期短，加劇了買方市場的特點，使得農(nóng)戶個體經(jīng)營勢單力薄。農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營作為生產(chǎn)經(jīng)營的社會化組織方式，其實質(zhì)就是以家庭經(jīng)營為基礎，以市場為導向，以企業(yè)為龍頭，實行生產(chǎn)、加工、銷售一體化，使企業(yè)與農(nóng)戶形成利益均沾、風險共擔的利益共同體。隨著農(nóng)村改革的逐步深入，我國農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營的進程也在逐步推進。創(chuàng)設土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的深層次發(fā)展提供了充足空間。

3．促進農(nóng)村小城鎮(zhèn)建設

農(nóng)村發(fā)展、變革改變了農(nóng)戶的未來發(fā)展方向，將使相當數(shù)量的農(nóng)戶脫離他們祖祖輩輩依附的土地，成為新生的生產(chǎn)力。但是現(xiàn)在許多地方的農(nóng)村勞力依然是外出打短工，土地還是他們最基本的社會生活保障，家庭其他成員不放棄低水平的土地種植。造成這種情況的原因除了戶籍管理之外，更主要的還在于農(nóng)戶糧田的限制，農(nóng)田收入還是農(nóng)戶最基本的生活必要保障，農(nóng)戶一旦離開了農(nóng)村就喪失了集體土地的那部分份額，斷卻了后退之路，這限制了農(nóng)戶邁出農(nóng)村;從根本上限制了我國小城鎮(zhèn)建設的推進。創(chuàng)設土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度，允許農(nóng)戶在流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán)的同時取得收益并保留土地份額，減去了農(nóng)戶的后顧之憂。

4．完善我國土地使用權(quán)的全面流轉(zhuǎn)

國有土地使用權(quán)可以通過劃撥、出讓或承租等形式獲得，而對集體土地使用權(quán)的嚴格限制流轉(zhuǎn)造成了我國土地市場發(fā)展的不平衡和不完善。土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)的完善將刺激一個符合市場經(jīng)濟規(guī)律的土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)市場成熟。

我國目前實行的家庭承包責任制，是通過農(nóng)戶家庭與集體經(jīng)濟組織簽訂承包合同的方式，使農(nóng)戶獲得農(nóng)村土地的使用權(quán)。在這一土地所有權(quán)與使用權(quán)相分離的過程中，承包合同表現(xiàn)為一種債權(quán)關(guān)系，而農(nóng)戶基于這一合同所獲得的土地使用權(quán)，也便具有了債權(quán)的屬性。也正是因為如此，法律對農(nóng)戶行使使用權(quán)設立了諸多限制。如《最高人民法院關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定(試行)》(1999年7月8日起施行)第十四條規(guī)定：“承包方未經(jīng)發(fā)包方同意，轉(zhuǎn)讓承包合同，轉(zhuǎn)包或者互換承包經(jīng)營標的物的，人民法院應當認定該轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、互換行為無效”?！逗幽鲜∞r(nóng)業(yè)承包合同管理條例》(1994年1月2日施行)第十二條規(guī)定：“承包方的權(quán)利義務：??(三)在承包期內(nèi)，經(jīng)發(fā)包方同意，可以依法把自己承包的項目和權(quán)利、義務的部分或全部轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓給第三人、原合同仍然原效”。這種法律上的“非經(jīng)同意，不得怎樣”的規(guī)定，極大的對抗了物權(quán)的基本屬性。因此，在對農(nóng)戶享有的承包經(jīng)營權(quán)進行法律保護時，也只能以債權(quán)的方式進行保護，而未能予以物權(quán)屬性的保護。但是，對農(nóng)戶享有的土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)加以分析，我們可以看出，農(nóng)戶獲得的承包土地并因此享有的土地使用權(quán)應當是一種地上權(quán)，屬于一種用益物權(quán)，它具有物權(quán)的諸多特征。對這種權(quán)利以債權(quán)保護顯然背離了物權(quán)法的規(guī)則。在現(xiàn)實生活中，發(fā)包方任意處置合同的事件時有發(fā)生，而發(fā)包方之所以敢于且能夠撕毀承包合同，破壞合同關(guān)系，主要是因為雙方建立的只是一種“合同關(guān)系”而非物權(quán)關(guān)系、農(nóng)戶獲得的只是債權(quán)而非物權(quán)之故，而債權(quán)的對抗與排它的效力遠不及物權(quán)強。《土地承包法》規(guī)定的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的幾種方式，實質(zhì)上賦予了農(nóng)戶的土地的用益權(quán)，而這種用益權(quán)的行使相對擺脫了發(fā)包方的限制。土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度從法律制度上對農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營權(quán)給予了物權(quán)保護，這有利于促進以家庭承包經(jīng)營為基礎，統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制不斷完善和發(fā)展，保障農(nóng)村經(jīng)濟體制改革不斷深入，保持農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟的可持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

三、完善土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的法律制度探討

(一)修改相關(guān)法規(guī)，對農(nóng)民土地權(quán)益進行徹底的物權(quán)保護

《物權(quán)法》確立了～整套農(nóng)村土地權(quán)利體系，肯定了《土地管理法》確定的以耕地保護為核心的土地管理制度。但《土地管理法》等相關(guān)法律法規(guī)與《物權(quán)法》的規(guī)定存在沖突，同時《物權(quán)法》的大量授權(quán)性規(guī)范也有待土地管理方面的法律法規(guī)進行細化和落實。因此，立法機關(guān)應盡快對《土地管理法》等法律法規(guī)進行修改完善，以促進土地承包經(jīng)營權(quán)的有序

(二)科學界定農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵

1．明確集體土地產(chǎn)權(quán)主體

在我國農(nóng)村，村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性的自治組織，也是農(nóng)民實現(xiàn)自身經(jīng)濟利益的最基層組織，現(xiàn)有農(nóng)村土地地界劃分最清楚的也是村民委員會這一級，能夠掌握土地數(shù)量、分布。因此，村民委員會作為集體土地產(chǎn)權(quán)的所有者是可行的。因此應立法規(guī)定農(nóng)村土地所有權(quán)原則上歸村民委員會所有，明確禁止縣、鄉(xiāng)等行政組織憑借行政權(quán)利侵犯其土地所有權(quán)及其它財產(chǎn)權(quán)。

2．賦予農(nóng)村土地完全的用益物權(quán)權(quán)能

《土地承包法》規(guī)定了土地承包經(jīng)營權(quán)可以流轉(zhuǎn)的權(quán)利，但在流轉(zhuǎn)方式上給以限制，因而仍然是一種不完整的產(chǎn)權(quán)。依照農(nóng)村土地承包法等法律法規(guī)，土地承包經(jīng)營權(quán)人可以對土地進行轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓，但并沒有規(guī)定如何進行土地的抵押、租賃。因此，應該通過立法進一步明確農(nóng)民承包土地的權(quán)能，真正賦予土地承包經(jīng)營權(quán)以完整的用益物權(quán)權(quán)能。

(三)強化土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的程序性規(guī)定

1．明確土地承包經(jīng)營權(quán)的主體

法律應明確規(guī)定流轉(zhuǎn)的決策權(quán)和收益權(quán)在承包方。在承包期內(nèi)，土地要不要流轉(zhuǎn)，什么時候流轉(zhuǎn)，以怎樣的方式流轉(zhuǎn)，只要法律不禁止，都應讓土地承包方完全自主決策，流轉(zhuǎn)的轉(zhuǎn)包費、轉(zhuǎn)讓費和租金等，應由流轉(zhuǎn)方與受讓方協(xié)商確定，流轉(zhuǎn)的收益歸承包方所有，任何組織和個人不得截留、扣繳。

2．明確農(nóng)地所有權(quán)人在流轉(zhuǎn)中的地位

由于土地經(jīng)營權(quán)涉及公共利益，尤其是農(nóng)村居民的生存利益，因此，在原則上允許自由流轉(zhuǎn)的前提下，村民委員會對土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)予以合理的限制是必要的。立法應明確界定農(nóng)村土地所有權(quán)人在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程的地位是中介者、協(xié)調(diào)者和監(jiān)督者，防止轉(zhuǎn)讓方與受讓方惡意串通，侵害公共利益。

3．取消不適當?shù)臈l件限制

《土地承包法》第41條規(guī)定，承包方須有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者有穩(wěn)定收入來源的，才可以將全部或部分土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓，客觀上阻礙了流轉(zhuǎn)規(guī)模的擴大，因此應該取消對轉(zhuǎn)讓方進行身份限制的規(guī)定?！吨腥A人民共和國擔保法》第34條和第37條規(guī)定，抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的“四荒”土地使用權(quán)可以抵押，但地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)則不得抵押，這樣規(guī)定不合理，建議立法規(guī)定所有的土地承包經(jīng)營權(quán)都可以

權(quán)作為一種用益物權(quán)，也應該規(guī)定可以繼承。為了防止耕地流失和土地撂荒，可以借鑒中國臺灣地區(qū)的立法，規(guī)定從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的繼承人要優(yōu)先于非務農(nóng)的繼承人分得農(nóng)地使用權(quán)。

4.科學架構(gòu)土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的程序

對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)形式進行重新設計，可以規(guī)定為轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、出租、入股、抵押、退包、續(xù)期、繼承等形式。為了避免糾紛，流轉(zhuǎn)時應明確規(guī)定：不論采取何種形式，都必須簽訂書面合同，有特殊事項的，應在合同中約定。流轉(zhuǎn)行為有委托代理人的，都必須具有農(nóng)地使用權(quán)人的書面授權(quán)委托書。土地流轉(zhuǎn)合同簽訂后，應由鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)經(jīng)部門進行鑒證。為確保土地承包經(jīng)營權(quán)的歸屬和流轉(zhuǎn)安全，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)還應采用登記生效主義。

四、結(jié)語

要加速我國農(nóng)地市場化進程，就必須按物權(quán)理論規(guī)范我國農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)制度，通過法律制度及農(nóng)村社會保障制度的完善，使農(nóng)民和土地權(quán)利合理配置，從而確保農(nóng)民的利益得到真正的保護。

第四篇：農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)材料（范文模版）

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)材料

通化縣_________鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）_______村________組

中共通化縣紀委黨風室制

土地流轉(zhuǎn)合同

承包方：（甲方）

住址：

受讓方：（乙方）

住址：

根據(jù)農(nóng)村土地承包法律法規(guī)和政策的有關(guān)規(guī)定，訂立本合同，雙方共同信守。

第一條 甲方以______(轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、互換、租賃、入股)

形式將坐落_____________________,等級______等，面積______公頃的承包地（其中水田____畝；旱田_____畝）（），流轉(zhuǎn)費用（人民幣大寫）：元整；付款期限前；流轉(zhuǎn)期限______年（____年____月___日至____年_____月____日），流轉(zhuǎn)費用每年（人民幣大寫）______________元整，包括_____,______,______.付款時間為每年___月___日前。

第二條 流轉(zhuǎn)期內(nèi)，乙方享有生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)；產(chǎn)品處置

收益權(quán)和________________的權(quán)利，并接受發(fā)包方依法管理和監(jiān)督。

第三條 流轉(zhuǎn)期內(nèi)，乙方承擔維持土地的農(nóng)業(yè)用途，不得

用于非農(nóng)建設；依法合理利用土地，不得給土地

造成永久性損害和_______、__________等義務。

第四條 流轉(zhuǎn)期滿，乙方應保證流轉(zhuǎn)的土地達到流轉(zhuǎn)時土

地等級和質(zhì)量。

第五條 合同在執(zhí)行中發(fā)生糾紛，由村民委員會或鄉(xiāng)鎮(zhèn)經(jīng)

濟管理機構(gòu)負責調(diào)解，調(diào)解不成的，由縣級農(nóng)村

土地承包糾紛仲裁委員會依法裁決。

第六條 本合同自簽字之日起生效，合同一式四份，甲、乙雙方、發(fā)包方、鑒證機關(guān)各執(zhí)一份。

第七條

承包方（甲方）：（簽字）代表人：（簽字）受讓方（乙方）：（簽字）代表人：（簽字）年月日

鑒證機關(guān)：（公章）承辦人：（簽字）年月日 合同未盡事宜由甲乙雙方協(xié)商解決。

第五篇：農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同

承包方（甲方）： 住址：受讓方（乙方）住址：

根據(jù)農(nóng)村土地承包法律法規(guī)和政策的有關(guān)規(guī)定，訂立本合同，雙方共同遵守。

第一條：甲方以（轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、互換、租賃、入股）形式將座落三甲趙村，面積畝的承包地，流轉(zhuǎn)給乙方從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，流轉(zhuǎn)期限10年（2013年9月30日至2024年11月30日），流轉(zhuǎn)費用每畝每年伍佰伍拾元整（自2020年至2024年畝租金陸佰元）。

第二條：流轉(zhuǎn)期內(nèi)，乙方享有生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)；產(chǎn)品處置收益權(quán)，并接受發(fā)包方依法管理和監(jiān)督。

第三條：流轉(zhuǎn)期內(nèi)，乙方承擔維持土地的農(nóng)業(yè)用途，不得用于非農(nóng)業(yè)建設；依法保護和合理利用土地，不得給土地造成永久性損害等義務。第四條：流轉(zhuǎn)期最后一年，乙方應于2024年12月1日前向甲方交齊當年流轉(zhuǎn)費用，方可使用流轉(zhuǎn)土地，否則，甲方有權(quán)收回流轉(zhuǎn)給乙方的土地。

第五條：流轉(zhuǎn)期滿，乙方應保證流轉(zhuǎn)的土地達到流轉(zhuǎn)時土地等級和質(zhì)量。

第六條：因土地承包經(jīng)營發(fā)生糾紛的，雙方當事人可以通過協(xié)商解決，也可以請求村民居委會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府或者街道辦事處等調(diào)解解決。當事人不愿協(xié)商、調(diào)解或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以向農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

第七條：雙方約定條款。

1、乙方須在每年稻收后支付甲方租金。

2、受讓方在流轉(zhuǎn)區(qū)域內(nèi)修路挖塘、溝渠費用自理，由此產(chǎn)生的效益應歸受讓方。

3、國家給予農(nóng)戶的補貼應當歸農(nóng)戶。給予大戶的政策歸受讓方享受。

4、流轉(zhuǎn)期間，如遇國家重大用地政策，應維護受讓方的合法權(quán)益（如青苗費、前期修路費等）。

5、原有的農(nóng)田相配套的塘溝渠及電應給予受讓方使用。

6、流轉(zhuǎn)期間，受讓方享受流轉(zhuǎn)范圍內(nèi)的土地使用權(quán)、支配權(quán)。

7、受讓方在流轉(zhuǎn)期間不得破壞原有的用地性質(zhì)。

8、合同到期后，同等條件下乙方優(yōu)先簽訂繼包合同。

第八條：本合同自簽訂之日起生效，合同一式四份，流轉(zhuǎn)雙方各執(zhí)一份，發(fā)包方和鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府農(nóng)村土地承包管理部門各備案一份。

第九條：合同未盡事宜由甲乙雙方協(xié)商解決。

承包方（甲方）：（簽字）代表人：（簽字）

受讓方（乙方）：（簽字）代表人：（簽字）

年月日

鑒證機關(guān)：（公章）承辦人：（簽章）

年月日