第一篇：沒有處方買到處方藥而引發(fā)糾紛的案件分析與思考

【摘要】藥物與人們的生命健康息息相關(guān)，也是引發(fā)醫(yī)療糾紛和訴訟的重要因素。我國目前在保護公眾用藥安全的制

度方面還存在較大的問題，為保護人民用藥安全，我國應(yīng)當(dāng)盡快出臺藥品分類管理條例和執(zhí)業(yè)藥師法，加快藥品分類管理

制度和執(zhí)業(yè)藥師制度的建設(shè)。

【關(guān)鍵詞】賀普??；處方藥；執(zhí)業(yè)藥師；藥品分類管理

【中圖分類號l d922．

【文獻標(biāo)識碼】a

【文章編號l 1007—9297(2005)03—0206—0

3analysis and comments on the cases associated with”obtaining prescription drugs without prescription recipe”．xu gan．

statefood and drug administration,licensedpharmacist qualification authentication center；& 100810

【abstract】as a common sense，drugs play a crucial role in maintaining people s health．a(chǎn)ccordingly，it is also a leading

cause of diversified med ical disputes as well as litigations． unfortunately． tremendous risks lie in our regimes which function is

protecting the public-use of drugs． therefore，necessary eforts shall be speeded up for the implementation of drug classification

system and for deepe ning licensed pharmacists system structure as well、in order to guarantee the safety and efectiveness of national

drugs。statute on drug classification and the licensed pharmacists law should be promoted and eventually passed as soon as

possible．

【key wo s】heptodin；prescription drugs；licensed pharmacists；drug classified management

一、案件

最近很多媒體都在討論一則“沒有處方買到處方

藥而引發(fā)糾紛”的案件。案子本身很簡單：2004年1月

4日，黃先生代朋友在北京某大藥房花234元購買了

一盒“賀普丁”，購買該藥時，藥房銷售人員沒有要求

他出示任何醫(yī)師處方．該藥盒的包裝和說明書上也沒

有注明“處方藥：憑醫(yī)生處方銷售、購買和使用”的警

示語。后來黃先生讀到了《南方周末》刊登的一篇文

章，得知賀普丁存在較大的安全隱患．他在查閱了相

關(guān)的法律法規(guī)與規(guī)章制度以后．認為北京某大藥房在沒有醫(yī)師處方的情況下，將處方藥賀普丁售賣給消費

者，違反了國家法律規(guī)定，于是起訴至法院，請求確認

他與藥房之間的買賣合同無效．要求藥房收回售出的處方藥”賀普丁”并返還購藥款234元。2004年l2月

15日，一審法院做出判決：駁回黃先生的訴訟請求。法

院認為，北京某大藥房向黃先生出售賀普丁雖不符合有關(guān)規(guī)定，但并未違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，黃先

生要求退貨返還貨款的請求，缺乏依據(jù)。至于北京某

大藥房在銷售賀普丁時是否存在違規(guī)行為．應(yīng)當(dāng)由有

關(guān)行政部門認定、處理。?

“

一石激起千層浪”，此案被網(wǎng)站、報紙等各種媒

體轉(zhuǎn)載、討論，引起社會廣泛關(guān)注．掀起不小的波浪。

[作者簡介]徐敢(1976--)，男，浙江永嘉，1998年畢業(yè)于上海醫(yī)科大學(xué)學(xué)習(xí)藥物化學(xué)，2002年到中國政法大學(xué)學(xué)習(xí)法學(xué)。現(xiàn)主要從

事中國執(zhí)業(yè)藥師制度研究。tel：+86-66167442；e-mail~xgcg@163．corn。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2005年第12卷(第3期)

二、案例分析

1997年1月。國家明確提出要建立和完善處方藥

與非處方藥分類管理制度，此后，相繼頒發(fā)了不少有

關(guān)

處方藥與非處方藥分類管理的規(guī)章、規(guī)定。2000年

1月1日開始施行的《處方藥與非處方藥分類管理辦

法(試行)》(原國家藥品監(jiān)督管理局第10號局令)第2條：“根據(jù)藥品的品種、規(guī)格、適應(yīng)證、劑量及給藥途徑

不同，對藥品分別按處方藥與非處方藥進行管理。處

方藥必須憑執(zhí)業(yè)醫(yī)師或執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師處方才可調(diào)配、購

買和使用：非處方藥不需要憑執(zhí)業(yè)醫(yī)師或執(zhí)業(yè)助理

醫(yī)師處方，即可自行判斷、購買和使用?！蓖瑫r施行的《處方藥與非處方藥流通管理暫行規(guī)定》(原國家藥品

監(jiān)督管理局國藥管市[1999]454號通知下發(fā))第l0

條：“處方藥必須憑執(zhí)業(yè)醫(yī)師或執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師處方才

可調(diào)配、購買和使用。執(zhí)業(yè)藥師或藥師必須對醫(yī)師處

方進行審核、簽字后依據(jù)處方正確調(diào)配、銷售藥品。對

處方不得擅自更改或代用。對有配伍禁忌或超劑量的處方，應(yīng)當(dāng)拒絕調(diào)配、銷售，必要時，經(jīng)處方醫(yī)師更正

或重新簽字，方可調(diào)配、銷售。零售藥店對處方必須留

存2年備查?！?2001年12月1日起開始實施《中華

人民共和國藥品管理法》，其中第37條規(guī)定“國家對

藥品實行處方藥與非處方藥分類管理制度。具體辦法

由國務(wù)院制定?！辈贿^。由于我們國家藥品分類管理在我國仍處于起步階段。國家食品藥品監(jiān)督管理局對處

方藥監(jiān)管采取的是“雙軌制”的管理辦法，即分期、分

批公布必須憑處方購買的處方藥的類別、品種。國家

藥品監(jiān)督管理局2001年10月要求注射劑必須憑醫(yī)

生處方才能在零售藥店購買，2003年10月24日，國

家食品藥品監(jiān)管局發(fā)出《關(guān)于加強零售藥店抗菌藥物

銷售監(jiān)管促進合理用藥的通知》(國食藥監(jiān)安[2003]

289號)。要求從2004年7月1日起，未列入非處方藥

藥品目錄的各種抗菌藥物(包括抗生素類、磺胺類、抗

結(jié)核類、抗真菌類和喹諾酮類共5類)，在全國范圍內(nèi)

所有零售藥店必須憑執(zhí)業(yè)醫(yī)師處方才能銷售。

以上規(guī)范性法律文件顯示。在案件發(fā)生的當(dāng)時

(2004年7月1日前)我國必須嚴格憑處方購買的品

種還只有精神類藥物，大輸液，粉、針劑類藥品等

4類。目前已歸為強制憑處方銷售的抗菌藥在當(dāng)時還不

是必須憑處方購買的處方藥，像賀普丁這類抗病毒藥

至今仍沒有被列為強制憑處方購買之列。同時?，F(xiàn)有

對處方藥與非處方藥分類管理的規(guī)定都只是國家食

品藥品監(jiān)督管理局的文件，在法律層次上都還只是部

門規(guī)章和規(guī)范性文件。我國《合同法》第52條規(guī)定：

“有下列情況之一的合同無效．．．?·(五)違反法律行

· 207·

政法規(guī)的強制性規(guī)定。”即法院只有在確認雙方合同

違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的情況下才可以

直接認定合同無效，嚴謹?shù)卣f，就是僅違反部門規(guī)章

及規(guī)章以下文件規(guī)定時不能直接認定合同無效。所

以。在黃先生訴北京某大藥房一案中，一者，賀普丁在目前“雙軌制”的過渡時期。還不是國家藥監(jiān)部門強制

規(guī)定的必須憑執(zhí)業(yè)醫(yī)師處方才能購買的藥物，即藥房

在沒有處方的情況下出售賀普丁在當(dāng)時尚未違反處

方藥與非處方藥分類管理制度的禁止性規(guī)定；再者，即使藥店違反了“沒有處方出售處方藥”的規(guī)定。那也

只是違反了相應(yīng)的部門規(guī)章和規(guī)范性文件。法院不能

就此直接認定雙方合同無效，而只能由藥監(jiān)部門來認

定和處罰。所以法院應(yīng)當(dāng)駁回黃先生的訴訟請求。

三、透析案件背后的全民安全用藥隱患

也許會有相當(dāng)多朋友為黃先生嗚不平，覺得平時

買衣服或者其他日用品都有可能因為商品的瑕疵而

要求退貨。何況是在被隱瞞真相和缺乏專業(yè)指導(dǎo)的情

況下購買的存在安全隱患、不適合自己服用的藥品。

黃先生這種看似非常合理與合情的訴訟請求卻沒有

得到法院支持。這從一個側(cè)面折射我國公眾用藥安全的制度方面還存在很大問題。

(一)亟待完善的藥品分類管理制度

本案中的賀普丁，它雖曾被譽為“乙肝治療史上

突破性革命”的“療效確切、耐受性好”的藥物，但是該

藥存在很大的用藥隱患，[z]一者其并不適用于所有乙

肝患者；再者在服用的過程中，必須堅持長期服藥。避

免漏服，不能擅自停藥。任何自行停藥都可能導(dǎo)致病

情的惡化；并且該藥在治療中也要定期隨訪，在治療

后還有可能復(fù)發(fā)：即該藥的服用應(yīng)當(dāng)在有經(jīng)驗的專科

醫(yī)師的指導(dǎo)下進行。且無論在治療過程還是結(jié)束治療

后，定期監(jiān)測和隨訪是不可缺少的。該藥的生產(chǎn)廠家

葛蘭素史克公司曾鄭重聲明：“所有開始服用或停用

賀普丁產(chǎn)品都必須在專業(yè)醫(yī)師的指導(dǎo)下進行?！痹谖覀兪褂玫乃幬镏羞€有很多類似于賀普丁的藥物，即存

在很大的用藥安全隱患。卻還沒有被歸為強制憑醫(yī)師

處方銷售的處方藥。他們產(chǎn)生的危害可能要比現(xiàn)在已

被強制納入憑處方銷售的藥物嚴重得多。所以，加強

處方藥與非處方藥的分類管理工作。加強對處方藥的監(jiān)督管理力度。研究擴大必須憑處方銷售的處方藥范

圍，同時規(guī)范對非處方藥的管理已經(jīng)是非常必要。也

許還有人會說現(xiàn)階段繼續(xù)擴大必須憑處方才能購買的處方藥范圍會對藥品經(jīng)營企業(yè)造成太大的沖擊．認

為時機不成熟。但是，用藥安全，重于泰山。維護人民的健康權(quán)要遙遙重于保護企業(yè)的經(jīng)濟利益。國家食品

· 208·

藥品監(jiān)督管理局鄭筱萸局長曾強調(diào)“沒有什么事情比

人民的用藥安全和有效更重要”。【3]以經(jīng)濟利益來否

定藥品分類管理推進工作簡直就是本末倒置。

另外，根據(jù)第二部分的分析，我們已經(jīng)知道了我國的處方藥與非處方藥分類管理制度的規(guī)定都還只

是國家食品藥品監(jiān)督管理局的部門規(guī)章和規(guī)范性文

件。保證人民用藥安全、有效是維護公民健康權(quán)的重

要內(nèi)容。作為藥品的監(jiān)督管理部門以及相關(guān)的國家機

關(guān)，應(yīng)當(dāng)為保證公眾安全、有效用藥提供相應(yīng)法制環(huán)

境和配套政策以及技術(shù)措施。目前作為保證公眾合理

用藥和提升公眾藥學(xué)保健水平的利國利民的藥品分

類管理制度還只停留在部門規(guī)章和規(guī)范性文件的層

次上。這種狀況與維護公民的健康權(quán)這種重要的權(quán)利

而言很不適應(yīng)．也不足以很好地保護人民的用藥安

全、有效。因此，應(yīng)加快“處方藥與非處方藥分類管理

條例”的立法進程．以充分保障人民安全、有效用藥的健康權(quán)。

(二)亟待完善執(zhí)業(yè)藥師制度

黃先生購買賀普丁的行為中很重要的一點就是

藥店缺少專業(yè)技術(shù)人員— — 執(zhí)業(yè)藥師對他的用藥指

導(dǎo)。假如有執(zhí)業(yè)藥師在黃先生買藥時給予用藥指導(dǎo)與

警示，問題也就不會嚴重到要訴諸法律的地步。應(yīng)該

說，黃先生和他的朋友還是相對幸運的．因為他們及

時了解到了藥品的隱患．沒有造成擅自用藥的嚴重后

果。但是并不是每個人都能恰巧從報紙上了解到自己

所購買的藥物的正確使用方法。我們在各種媒體上常

?？梢钥吹接捎谒幍隊I業(yè)員的失誤或缺乏合理用藥

知識而發(fā)錯藥造成嚴重藥害事件的報道，如《石獅日

報))2oo4年9月10日報道了一超市營業(yè)員不懂用藥．

擅賣打胎藥致孕婦大出血．胎死腹中：中國法院網(wǎng)

2005年1月7日發(fā)布了一則患者持中藥方到藥店購

藥，因執(zhí)業(yè)藥師不在崗，藥店營業(yè)員臨時幫助抓藥，結(jié)

果誤將砒霜當(dāng)作滑石粉出售致使病人中毒死亡的案

件。據(jù)上海市藥品不良反應(yīng)檢測中心提供的一個“很

保守的估計數(shù)字”，上海每年因服藥錯誤導(dǎo)致死亡超

過1萬人。我們完全可以想象得到全國有多少患者因

為得不到用藥指導(dǎo)，因為不合理用藥，生命和健康受

到藥品的直接威脅。我們完全可以預(yù)料。沒有執(zhí)業(yè)藥

師，發(fā)生黃先生遇到的這種情況絕不只是偶然。

我們不可能要求每一個公民都是藥物使用的專

家，我們所努力的應(yīng)當(dāng)是讓每一位藥品使用者在使用

藥品時能夠有機會接受專業(yè)的用藥指導(dǎo)?，F(xiàn)在很多藥

店在柜臺前銷售藥品的都只是營業(yè)員．一是他們沒有

合理用藥的專業(yè)知識；再者，很多的藥品的營業(yè)員作

法律與醫(yī)學(xué)雜志2005年第12卷(第3期)

為藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)的銷售人員，為追求經(jīng)濟利益

難免只推薦高價藥、高利潤的藥品，而不是從消費者的實際需要出發(fā)。另外，醫(yī)藥行業(yè)是一個專業(yè)性極強的行業(yè)，專業(yè)化的術(shù)語、專業(yè)的理論，需要專業(yè)的技術(shù)

人員來保證；藥品的專業(yè)知識，醫(yī)師也可能研究不深，醫(yī)師用藥需要專業(yè)的藥學(xué)技術(shù)人員來指導(dǎo)：醫(yī)師的執(zhí)

業(yè)過程中可能出現(xiàn)的處方差錯也需要專業(yè)的藥學(xué)技

術(shù)人員來監(jiān)督。同時，藥品與人們的生命健康息息相

關(guān)，任何藥品都不是絕對的安全，即使是非處方藥，也

可能在不正常用藥時導(dǎo)致嚴重的用藥后果，如我們平

時最常用的退燒藥安乃近片都可能會致粒細胞減少

造成再生障礙性貧血甚至死亡。在公眾安全用藥問題

上，假如缺少執(zhí)業(yè)藥師的專業(yè)支持，在沒有醫(yī)師處方

而自主買藥的情況下。就不可避免會出現(xiàn)買錯藥、吃

錯藥的危險。假如缺少執(zhí)業(yè)藥師的專業(yè)支持，即使藥

店、藥房按處方銷售處方藥，也可能會出現(xiàn)用藥差錯。

假如缺少這種專業(yè)支持，即使是使用非處方藥物，也

可能會造成嚴重的身體損害。引用sfda鄭筱萸局長的話，就是“沒有執(zhí)業(yè)藥師．就沒有質(zhì)量保證的藥學(xué)服

務(wù)!沒有質(zhì)量保證的藥學(xué)服務(wù)，就沒有公眾的用藥安

全、有效!” 【3j

雖然我們國家推行執(zhí)業(yè)藥師制度已有10年時

間，但是我們國家還沒有出臺《執(zhí)業(yè)藥師法》，執(zhí)業(yè)藥

師的責(zé)、權(quán)、利還不明確，藥店中還沒有強制要求配置

執(zhí)業(yè)藥師，有些藥店即使配備了執(zhí)業(yè)藥師．也只是為

應(yīng)付開設(shè)藥店或gsp認證或藥監(jiān)管理部門的檢查。作

為在保證公眾安全、合理用藥方面有著不可或缺作用的執(zhí)業(yè)藥師在現(xiàn)實中還不能充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

我們應(yīng)當(dāng)注意到，我國的公民安全用藥的問題非常嚴

重。據(jù)世界衛(wèi)生組織估計，我國每年有250萬人因為

藥害事件而住院，每年因藥物不良反應(yīng)致死達19萬

人，也就是說國家在保障人民安全用藥的工作步伐慢

1年，就可能會有多達19萬人為此喪失生命．多達

250萬人將要遭受身體傷害和嚴重經(jīng)濟損失。保證人

民的用藥安全、有效、合理、經(jīng)濟的工作容不得半點懈

怠與放松，盡快建設(shè)和完善執(zhí)業(yè)藥師制度，出臺《執(zhí)業(yè)

藥師法》已經(jīng)越來越顯示出它的必要性和緊迫性。

參考文獻

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師。2004。10：6-8

(收稿：2005--03—29)

第二篇：醫(yī)療糾紛案件法院判決情況分析與思考

醫(yī)療糾紛案件法院判決情況分析與思考

——附33例經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定分析

【摘要】2002年《醫(yī)療事故處理條例》(以下簡稱《條例》)頒布實施以來，越來越多的人民法院在處理醫(yī)療糾

紛案件采信醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，適用《條例》進行判決。但在審判過程中，存在鑒定“二元化”，適用不同的法律進行醫(yī)

療損害賠償判決，賠償標(biāo)準(zhǔn)

采用不一，高額賠償依然存在等問題，這些問題的存在嚴重損害了我國法制的嚴肅性和統(tǒng)一性、衛(wèi)生事業(yè)的健康發(fā)展及患者最終權(quán)利的保護。本文通過隨機收集經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定法院判決書，分析研究

我國醫(yī)療糾紛案件的處理面臨的問題及亟待解決的難題，以促進“公正、公平”處理醫(yī)療糾紛案件。健全我國醫(yī)療損

害賠償制度，維護醫(yī)患雙方合法權(quán)益，促進醫(yī)學(xué)科學(xué)健康發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】 醫(yī)療事故技術(shù)鑒定；法院判決；醫(yī)療損害賠償

【中圖分類號】d919．

4【文獻標(biāo)識碼】b

【文章編號】 1007—9297(2007)04—248—d4

一、資料來源及基本情況

1．研究資料來源于經(jīng)省醫(yī)學(xué)會醫(yī)療事故技術(shù)鑒

定案例中隨機反饋的33份法院判決書。

2．基本情況：

(1)33份判決書中，基層人民法院民事判決書

23份，中級人民法院民事判決書10份。

(2)醫(yī)患雙方勝訴情況：33份判判決決書中，患

方勝訴，法院判賠的26例，占78．8％，患方敗訴的7

例，占21．2％(見表1)。

表1 33仞醫(yī)療糾紛案件的裁判情況

注：33份法院判決書中有8例經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論為“不屬于

醫(yī)療事故”的案件，患方仍獲得了賠償。

表2 33仞醫(yī)療糾紛鑒定結(jié)論采信情況

注：①完全采信：完全根據(jù)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論進行判決。②部分

采信：采信醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的部分內(nèi)容。③不采信：完全不采信醫(yī)

療事故技術(shù)鑒定。

(3)鑒定結(jié)論采信情況見表2。

(4)判決適用法律情況：在33份案件中，其中

5份完全依照《條例》進行判決，l6份不完全依照《條

例》判決，l2份完全不依照《條例》判決見表3。

表3 33仞醫(yī)療糾紛法院裁判中法律適用情況

二、分析

1．醫(yī)療事故技術(shù)鑒定大多由法院采信。

33份法院判決書中，其中對鑒定結(jié)論完全采信的26份，不采信率只有12．1％。說明醫(yī)學(xué)會自200

2年《條例》頒布實施后，堅持“公開、公平、公正、及時、便民”的原則，規(guī)范、認真組織醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，為

科學(xué)、客觀、公正處理醫(yī)療糾紛，維護醫(yī)患雙方的合法權(quán)益，促進醫(yī)學(xué)科學(xué)健康發(fā)展。做出了積極的貢

獻。得到了社會和和有關(guān)部門的認可。

2．醫(yī)療糾紛案件在司法訴訟中。醫(yī)療事故技術(shù)

鑒定和司法鑒定并存。醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不被采信的情況依然存在。

33份法院判決書中。有9例既進行了醫(yī)療事故

技術(shù)鑒定又進行了司法鑒定，占27．3％：

法院委托不采信醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的情形是多

種的，有患方改變訴由方面的原因。也有非患方因

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第4期)

素。

(1)先行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，結(jié)論為“不屬于醫(yī)

療事故”后，法院啟動司法鑒定。例1：某患兒出生后

3天．患嚴重敗血癥，后又發(fā)生腦栓塞，最終造成腦

癱。經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定認為“不屬于醫(yī)療事故”，后

委托司法鑒定。結(jié)論認為“醫(yī)療過錯與患者目前后果

有一定因果關(guān)系，承擔(dān)次要責(zé)任”。法院最終采納了

司法鑒定。

(2)經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定屬于醫(yī)療事故，但患方

提出訴由不是“醫(yī)療事故”后，進行司法鑒定。例2：

某患者，異位妊娠，失血性貧血，醫(yī)院給于甲氨喋呤

注射化療，患者發(fā)生腎功能不全，混合性貧血，經(jīng)醫(yī)

療事故技術(shù)鑒定，結(jié)論為四級醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)次

要責(zé)任。因患方對鑒定結(jié)論的醫(yī)方責(zé)任程度不服，提

出本案訴由是醫(yī)療過錯，而不是醫(yī)療事故。因此，法

院委托進行了司法鑒定，司法鑒定認為醫(yī)療過錯與

損害后果之間有因果關(guān)系為主要原因，參與度為

75％，法院采信司法鑒定結(jié)論，并進行了判決。

(3)經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定為不屬于醫(yī)療事故后，法院直接否認了鑒定結(jié)論，采信患方提供的證據(jù)。例

3：某患者在醫(yī)療機構(gòu)輸血染上丙肝，經(jīng)省、市兩級醫(yī)

療事故技術(shù)鑒定均認為，患者輸血時國家未有相關(guān)

規(guī)定須檢測丙肝內(nèi)容，醫(yī)方在為患者輸血未作相關(guān)

檢測不存在過錯，但法院認為鑒定結(jié)論有失公正，故

不予采信。

3．同一起醫(yī)療糾紛案件。存在法院判決適用法

律不同，對患者的賠償標(biāo)準(zhǔn)就不一樣，不屬于醫(yī)療事

故的仍然得到賠償

(1)法院在判決過程中，把醫(yī)療糾紛賠償分為

“醫(yī)療事故”賠償與“醫(yī)療過錯”賠償，患者訴訟的事

由不同，適用法律就不同。如例2患者對醫(yī)療事故技

術(shù)鑒定結(jié)論中醫(yī)方所負的責(zé)任程度不服。即改變訴

訟事由，提出對醫(yī)方的醫(yī)療過錯進行賠償，法院予以

采納，按照《職工非因工傷或因病喪失勞動能力鑒定

標(biāo)準(zhǔn)(試行)》等進行了判賠。

(2)33份判決書中，法院除適用《條例》有關(guān)賠

償內(nèi)容以外，還適用了《民法通則》、《最高人民法院

關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解

釋》(以下簡稱《解釋》)、以及其他有關(guān)法規(guī)等。

(3)醫(yī)療糾紛案件在司法判決中，存在鑒定成屬

于醫(yī)療事故的，按照《條例》的計算方法，患者獲得的賠償少，適用《民法通則》和《解釋》的，賠償金額高。

隨機收集的判決書中僅有5例完全按照《條例》

進行判決，占總數(shù)的15．1％。有8例經(jīng)鑒定不屬于醫(yī)

· 249 ·

療事故，反而得到了賠償，占總數(shù)的24．2％。例2中醫(yī)

方雖不構(gòu)成醫(yī)療事故，但患者仍得到27萬多的賠償。

三、討論

1．近年來，醫(yī)患糾紛已成為社會的熱點、難點問

題。如何公正處理醫(yī)患糾紛，維護醫(yī)患雙方合法權(quán)益

關(guān)系到醫(yī)學(xué)科學(xué)健康發(fā)展和社會的穩(wěn)定、進步?！稐l

例》作為一部專門處理醫(yī)療事故爭議的行政法規(guī)，在醫(yī)療事故概念界定，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定程序和內(nèi)容，醫(yī)療事故的行政處理，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，患者權(quán)利的保

護。促進醫(yī)學(xué)科學(xué)的發(fā)展等方面的規(guī)定。具有很強的嚴謹性和公正性，具有明顯的進步意義。因此，200

3年最高人民法院也頒布了《關(guān)于參照<醫(yī)療事故處理

條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》(以下簡稱《通

知》)，從而確立了人民法院在審理醫(yī)療糾紛案件中，適用《條例》的司法原則。從隨機收集的33份法院判

決書中看，有26例完全采信了醫(yī)學(xué)會的醫(yī)療事故技

術(shù)鑒定結(jié)論，占總數(shù)的78．8％。有21例適用了《條

例》有關(guān)條款進行判決，占63．7％。但認真分析有關(guān)

內(nèi)容，我們發(fā)現(xiàn)。在法院審理醫(yī)療糾紛案件的訴訟

中，鑒定的“二元化”，醫(yī)療損害賠償標(biāo)準(zhǔn)不一。法律

適用之間沖突和混亂。高額賠償存在仍是不容忽視的突出問題。

2．理論界對醫(yī)患法律關(guān)系性質(zhì)的不同認知，是

造成醫(yī)療糾紛案件適用法律的不同及賠償標(biāo)準(zhǔn)不一的理論基礎(chǔ)。

醫(yī)患法律關(guān)系性質(zhì)目前我國有諸多學(xué)說，有人

認為醫(yī)療糾紛處理應(yīng)當(dāng)適用行政法律、法規(guī)：另外有

人認為，醫(yī)療糾紛處理應(yīng)按民事法律法規(guī)來處理；還

有人認為醫(yī)患關(guān)系是一種獨立的法律關(guān)系，醫(yī)療糾

紛處理應(yīng)當(dāng)有獨特的處理原則。[11醫(yī)患法律關(guān)系的性質(zhì)不同，適用的法律內(nèi)容也就不同。法律界大多認

為醫(yī)患關(guān)系應(yīng)屬于民事法律關(guān)系．是平等主體之間的橫向的民事法律關(guān)系或司法關(guān)系。嘲患者出現(xiàn)醫(yī)

療損害后。應(yīng)當(dāng)追究醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療損

害責(zé)任。醫(yī)療損害除了直接表現(xiàn)??對患者健康權(quán)

及身體權(quán)的侵害，還可表現(xiàn)為對患者隱私權(quán)、名譽權(quán)的侵害。同時，因患者的傷亡、人格權(quán)的侵害，還會給

患者或近親屬帶來財產(chǎn)上和精神上的損害?！?】因此，面臨醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員因醫(yī)療行為不當(dāng)而對患者的侵權(quán)行為，無論給患者造成身體上組織器官的損

害還是精神上損害或利益上損失，都應(yīng)進行醫(yī)療損

害責(zé)任賠償。雖然《條例》第49條規(guī)定不屬于醫(yī)療事

故的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任，但這一規(guī)定受到法

律界的質(zhì)疑。[41例4：某患者，宮內(nèi)孕36周、雙胎、急

· 250 ·

性脂肪肝入住某醫(yī)院，給于常規(guī)檢查后在連硬外麻

醉下行子宮下段剖宮產(chǎn)術(shù)，術(shù)前與患方談話內(nèi)容不

詳，雙方?jīng)]有簽訂正式的“剖宮產(chǎn)”手術(shù)同意書，沒有

簽手術(shù)同意書，術(shù)后患者大出血搶救無效死亡。市省

兩級鑒定均認為“不屬于醫(yī)療事故”，法院認為原、被

告之間是一種醫(yī)療合同關(guān)系，被告在原告支付醫(yī)療

費用的情況下，負有提供安全醫(yī)療服務(wù)的責(zé)任和義

務(wù)，本案雖經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定認為不屬于醫(yī)療事

故，但由于屬于醫(yī)療服務(wù)合同糾紛，不適用《條例》有

關(guān)規(guī)定，應(yīng)按照《民法通則》、《解釋》規(guī)定，判決被告

承擔(dān)40％賠償責(zé)任，共賠償36 073．6元。

3．《條例》第49條規(guī)定的不屬于醫(yī)療事故不予

賠償內(nèi)容及屬于醫(yī)療事故進行賠償?shù)挠嬎惴椒ê蛢?nèi)

容，與民法的基本原則和《解釋》相沖突或不一致是

造成鑒定“二元化”和賠償標(biāo)準(zhǔn)不一的法律原因。

在醫(yī)療事故鑒定中，我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)，雖經(jīng)醫(yī)療事

故技術(shù)鑒定醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療過失行為不

屬于醫(yī)療事故，但醫(yī)方的醫(yī)療過失行為是顯而易見的，如患者而嚴重疾病而需要特殊的醫(yī)療治療時，醫(yī)

方未能履行告知義務(wù)或未能全面履行告知義務(wù)，違

反了衛(wèi)生行政管理法律法規(guī)如《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定的“醫(yī)師應(yīng)如實向患者或其家屬介紹病情，但注意避免

對患者產(chǎn)生不利后果。醫(yī)師進行實驗性臨床治療，應(yīng)

當(dāng)經(jīng)醫(yī)院批準(zhǔn)并征得患者本人或其家屬同意。”上面

例4所舉的醫(yī)方行手術(shù)搶救治療時。術(shù)前與患方談話

內(nèi)容不詳，雙方?jīng)]有簽訂“剖宮產(chǎn)”手術(shù)同意書，也沒

有簽手術(shù)同意書，術(shù)后出現(xiàn)患者因大出血搶救無效死

亡。醫(yī)患糾紛因此發(fā)生。市省兩級鑒定之所以認為“不

屬于醫(yī)療事故”，是因為醫(yī)方雖有沒有簽訂“剖宮產(chǎn)”

手術(shù)同意書，也沒有簽手術(shù)同意書等過失，但這些過

失不會導(dǎo)致患者出現(xiàn)大出血而死亡，按照醫(yī)療事故的定義鑒定結(jié)論為不屬于醫(yī)療事故，也符合法學(xué)的因果關(guān)系論。按照《條例》第49條規(guī)定不屬于醫(yī)療事

故的醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認為這個規(guī)定的公平性是值得商榷的。醫(yī)方雖不構(gòu)成醫(yī)療事故，但

醫(yī)方這種未全面履行告知義務(wù)的過失行為是一種剝

奪患者的治療選擇權(quán)和心理準(zhǔn)備的違法行為，給患

方造成的精神痛楚和物質(zhì)損失是巨大的，醫(yī)方應(yīng)基

于人道主義的原則給予患方一定經(jīng)濟賠償。但第49

條否決了患方通過這種渠道獲取救濟途徑，顯然有

失于公平、合理的原則，因此，患方通過其它方式如

司法鑒定改變訴訟事由尋求賠償是必然的了。

此外《條例》關(guān)于醫(yī)療損害賠償內(nèi)容如精神損害

撫慰金的計算標(biāo)準(zhǔn)和方法，與民法的標(biāo)準(zhǔn)，具體的說

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第4期)

也就是與最高人民法院《解釋》不盡一致，也是造成醫(yī)療糾紛案件賠償標(biāo)準(zhǔn)不一的另一重要原因．有人

以深圳地區(qū)醫(yī)療機構(gòu)造成患者死亡為例，分別按《解

釋》和《條例》進行計算賠償金額，前者賠償金為478

117．8元，后者為71 904元，由此可見兩者的賠償標(biāo)

準(zhǔn)相差太遠[51。

4．忽視《條例》醫(yī)療事故概念的內(nèi)涵和醫(yī)療事故

技術(shù)鑒定的內(nèi)容，人為劃分所謂“醫(yī)療事故鑒定”和

“醫(yī)療過錯鑒定”是造成司法訴訟中鑒定“二元化”主

要原因。

《條例》第27條、第31條規(guī)定了醫(yī)療事故技術(shù)

鑒定的內(nèi)容，即主要對醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療

行為是否存在過失，醫(yī)療過失行為是否屬于醫(yī)療事

故進行鑒定。判斷醫(yī)療行為是否有過失的標(biāo)準(zhǔn)是醫(yī)

療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動中是否遵守了衛(wèi)生行

政管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)。調(diào)查和實踐中我們認為，雖然醫(yī)療事故技術(shù)鑒

定結(jié)論認為醫(yī)方的醫(yī)療過失行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，但醫(yī)方過失行為還是鑒定書得到體現(xiàn)的，如例4就

指出醫(yī)方未能履行告知義務(wù)，屬于醫(yī)療過失。但在司

法訴訟階段，由于一些患者和法官認識的偏頗，不能

正確理解醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的內(nèi)涵和內(nèi)容，機械地

認為醫(yī)學(xué)會組織的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定只作出“屬于

醫(yī)療事故”或“不屬于醫(yī)療事故”的結(jié)論，對醫(yī)療機構(gòu)

和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療過失，患者人身損害后果，它們之

間的關(guān)系未予以理論，鑒定涉及面窄等等。而司法鑒

定對多因一果的死亡成因進行分析，從而確認了較

為科學(xué)的因果關(guān)系參與度系數(shù)等。筆者認為，這種觀

點是不科學(xué)，不公正的。又是欠理性的。醫(yī)學(xué)本身作

為一門涉及到人的自然科學(xué)，是有其自身特征和規(guī)

律的，非醫(yī)學(xué)專業(yè)技術(shù)人員是難以掌握和了解其復(fù)

雜性、高風(fēng)險性的醫(yī)療行為，更不用說判斷醫(yī)療行為的正誤了?，F(xiàn)代醫(yī)學(xué)分科越分越細，涉及的專業(yè)越來

越多，如搞普通兒科的專家就無法涉及新生兒專業(yè)的案件。同時還存在著疾病的發(fā)生、發(fā)展、變化，醫(yī)務(wù)

人員對患者的診療存在著不可預(yù)見性，加之患者的特殊體質(zhì)等多種因素，缺少多年的臨床經(jīng)驗和專業(yè)

知識，如何能夠正確的判斷復(fù)雜的病情變化呢?俗話

說：“隔行如隔山”，遇到醫(yī)療糾紛的案件，就需要有

一個專門的機構(gòu)去認定、判斷，而不是任何一個鑒定

機構(gòu)和人員都可以判定醫(yī)療行為正誤的。因此，《醫(yī)

療事故處理條例釋義》指出：“醫(yī)療工作一項科學(xué)性、技術(shù)性、專業(yè)性都很強的工作由此產(chǎn)生的糾紛，不邀

請掌握醫(yī)學(xué)原理的專業(yè)人士，不用科學(xué)的方法、專門

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第4期)的知識做出鑒定結(jié)論，就判斷不了是非曲直，就不能

妥善地解決糾紛。”[6

1而司法鑒定中法醫(yī)學(xué)鑒定主要是解決傷殘等

級．致傷致死原因的活動，與臨床醫(yī)學(xué)是截然不同的兩門學(xué)科。法醫(yī)雖然掌握一定的醫(yī)學(xué)知識。但不具備

臨床醫(yī)學(xué)相關(guān)基礎(chǔ)知識和長期形成的臨床經(jīng)驗，對

醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員在對患者實施治療的醫(yī)療行為

是否妥當(dāng)、是否存在過失難以作出正確評價和判斷，很顯然法醫(yī)是不能勝任這一鑒定內(nèi)容的。因此，在司

法訴訟過程中。避開醫(yī)療事故技術(shù)鑒定而選擇司法

法醫(yī)學(xué)鑒定或以法醫(yī)學(xué)鑒定否認醫(yī)療事故技術(shù)鑒定

是不可取的。試想，在對一個高度專業(yè)學(xué)科進行鑒定

卻排除相關(guān)專家參與。其科學(xué)性、公正性又何在?不

公正、不科學(xué)鑒定結(jié)論又如何作為判決的依據(jù)，保證

判決的公正、公平呢?目前司法訴訟活動中各種司法

鑒定存在，同一個法庭，同一起案件有不同種鑒定結(jié)

論，有時甚至鑒定結(jié)論相反，法官不知采信哪一種鑒

定作為判案依據(jù)，陷入尷尬的境地，同時這種客觀造

成法官適用法律自由裁量權(quán)的加大。加重了賠償標(biāo)

· 251 ·

準(zhǔn)的不一。也加重法官判案的隨意性，更容易滋生司

法腐敗。司法不公。

總之，在司法訴訟活動中要維護我國法制的統(tǒng)一性和嚴肅性．避免醫(yī)療糾紛案件賠償標(biāo)準(zhǔn)不一和

處理不公，統(tǒng)一對醫(yī)療事故或醫(yī)療損害責(zé)任的認識，正確的對醫(yī)療糾紛案件的處理進行法律適用。進一

步明確醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的法律地位，仍是擺在法

律工作者、衛(wèi)生行政管理者和醫(yī)鑒工作者面前亟待

解決的問題。

參考文獻

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第三篇：農(nóng)村土地承包糾紛案件的分析與思考

農(nóng)村土地承包糾紛案件的分析與思考

農(nóng)村土地承包糾紛案件是近年來的多發(fā)案件，此類案件往往涉及多方利益，處理不當(dāng)，易引發(fā)群體事件，影響農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展、改革和社會穩(wěn)定的大局。因此，及時、正確地審理此類案件，對貫徹黨的農(nóng)村政策,維護農(nóng)村正常的生產(chǎn)秩序和社會穩(wěn)定，具有十分重要的意義。

一、土地承包糾紛案件的情況與特點

2001年至今，****法院共受理農(nóng)村土地承包糾紛案件3299件，其中2001年、2002年、2003年分別受理土地承包糾紛案件1211件、854件、798件，今年1-10月份受理了411件。通過對這些案件進行分析，筆者認為當(dāng)前農(nóng)村土地承包糾紛案件主要有以下五個特點：

（一）涉及面廣。近年來****法院受理的土地承包糾紛案件涉及16個鄉(xiāng)鎮(zhèn)112個村，占該市23個鄉(xiāng)鎮(zhèn)的69.6％。審判中發(fā)現(xiàn)，實際糾紛遠不止這些，沒有訴至法院的土地承包糾紛大量存在。

（二）案情復(fù)雜。大部分農(nóng)村土地糾紛案件的背后隱藏著這樣或那樣的矛盾，而且這些矛盾涉及面廣，時間跨度大，容易激化，有的涉及到家族歷史矛盾，關(guān)系到村委會、鎮(zhèn)黨委的 1

威信等等，處理不當(dāng)極易引起群眾集體上訪，影響社會穩(wěn)定。上述案件中有23件幾近激化，****法院及時下達了民事裁定書，并多次耐心細致地做雙方當(dāng)事人的思想工作，才使得矛盾暫時平息。

（三）原告集中。村委會作原告的較多，占案件總數(shù)的93％。村委會是是執(zhí)行農(nóng)村土地政策，制定具體措施的實際操作者，他們的行為直接關(guān)系到農(nóng)民的切身利益。

（四）案由單一。土地承包糾紛，主要是合同糾紛和侵權(quán)糾紛。

（五）季節(jié)性強。該類案件多發(fā)生在農(nóng)時季節(jié)，據(jù)統(tǒng)計，在上述案件中，發(fā)生在農(nóng)時季節(jié)的案件占了41％。

二、引發(fā)土地承包糾紛的主要原因

（一）合同本身有缺陷引發(fā)糾紛。主要表現(xiàn)在：一是合同形式不夠規(guī)范。承包合同作為農(nóng)村承包的法律基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)形式規(guī)范、內(nèi)容合法。但實踐中，農(nóng)村承包關(guān)系通常在村民大會上以口頭方式確定，有的即使采用書面形式，但條款含義模糊甚至有悖法律規(guī)定的現(xiàn)象大量存在。有的發(fā)包方對政策法規(guī)了解不多，將無權(quán)發(fā)包的標(biāo)的物作為承包物，或者搞違法承包，損害國家和集體的利益，如將耕地承包給村民個人亂建土場、沙場或磚場等，造成土地資源的浪費。有的承包人利用合同中的漏洞牟取利益，嚴重破壞了農(nóng)業(yè)資源，或借合同規(guī)定不明確，拒不交納承包費或退回承包標(biāo)的，由此引發(fā)糾紛。二是承包指標(biāo)

不夠合理。在簽訂農(nóng)村承包合同時，由于承包雙方缺乏經(jīng)驗或?qū)陀^情況估計不足，對市場和自身的生產(chǎn)能力認識不夠，導(dǎo)致承包指標(biāo)不合理的情況時有發(fā)生，造成合同很難履行。三是承包主體身份不明確。農(nóng)村承包合同主要發(fā)生在集體經(jīng)濟組織與其成員之間?！掇r(nóng)村土地承包法》頒布實施以前，按照當(dāng)時的有關(guān)規(guī)定，集體經(jīng)濟組織以外的第三者一般不列為承包主體。對此，《農(nóng)村土地承包法》明確規(guī)定：發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之一以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)；且應(yīng)當(dāng)對承包方的資信情況和經(jīng)營能力進行審查后，再簽訂承包合同。但一方面，受土地質(zhì)量、生產(chǎn)條件、優(yōu)惠措施等因素影響，有些人借助隱名代包、轉(zhuǎn)包的方式參與到承包中，而由于欠缺法律知識，許多代包人、承包人在完成隱名代包、轉(zhuǎn)包后，便以為萬事大吉，不再過問合同的履行情況。另一方面，發(fā)包方常常忽視承包主體的生產(chǎn)經(jīng)營能力而盲目發(fā)包，承包者因缺乏有關(guān)生產(chǎn)種植技術(shù)或不懂經(jīng)營管理造成虧損，不但完不成承包指標(biāo)，而且給集體財產(chǎn)帶來損失。

（二）發(fā)包不公開引發(fā)糾紛。土地承包中，有的村干部違背民主議定、公開競標(biāo)原則，搞“一言堂”、“家長制”，利用職權(quán)謀私利或收受賄賂為他人提供便利，搞壟斷承包、特權(quán)承包，出現(xiàn)了“關(guān)系承包”、“人情承包”，有的隨意壓低或抬高承包

費，導(dǎo)致群眾不滿，引發(fā)糾紛。

（三）行政干預(yù)引發(fā)糾紛。主要表現(xiàn)為：有的以發(fā)展地方特色經(jīng)濟為名，在發(fā)包時附加規(guī)定農(nóng)民種植作物的品種；有的則提前一次性收取承包費；有的任意終止或變更合同，隨意延長或縮短承包期限；有的以開發(fā)農(nóng)業(yè)、搞規(guī)模經(jīng)營為名，單方收回承包地，或不依法定程序亂征土地，侵害承包方的合法權(quán)益，從而引發(fā)糾紛。

三、處理土地承包糾紛案件注意的問題

土地承包糾紛案件有其特殊性，審理此類案件在嚴格執(zhí)行《農(nóng)村土地承包法》的同時，還應(yīng)遵循該類案件的規(guī)律，以提高綜合效果。

（一）樹立大局觀念，講求綜合效益。土地承包糾紛案件涉及群眾的切身利益，處理不妥，易引起群眾不滿，破壞社會穩(wěn)定的根基，影響黨的形象。所以，在承辦此類案件時，必須樹立大局觀念，增強穩(wěn)定意識，追求法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一，不能就案辦案，顧此失彼。

（二）爭取黨委支持，解決群眾所需。此類案件往往涉及黨委政府前期土地政策和各項工作，有些群眾的要求是合理的，所以，既要支持黨委政府的工作，解決糾紛，促進穩(wěn)定，又要積極協(xié)調(diào)，使黨委政府滿足群眾的合理要求。

（三）注重宣傳教育，多做調(diào)解工作。對案件集中的村，要集中警力駐村辦案，便于群眾訴訟，便于分解糾紛矛盾的焦點，借助各種力量做調(diào)解工作，并大力宣傳法律法規(guī)，教育群眾知法、懂法、守法、用法。

（四）嚴格執(zhí)法，當(dāng)機立斷。在依法保護群眾合法權(quán)益的同時，更要嚴格執(zhí)法，在法律規(guī)定面前鐵面無私，原則問題上不能退讓。在調(diào)解、教育、解決相關(guān)問題等項工做到一定程度時，必須當(dāng)斷則斷，特別是在農(nóng)時調(diào)處該類案件時，能調(diào)解則調(diào)解，不能調(diào)解的及時依法判決。

四、預(yù)防和減少農(nóng)村土地承包糾紛的建議

（一）大力開展法制宣傳教育，提高廣大農(nóng)民的法律意識。要充分利用報刊、電視、廣播等媒介廣泛宣傳民法通則、合同法、農(nóng)村土地承包法、土地管理法等法律及有關(guān)國家政策，特別是人民法院要充分利用公開審判、以案講法等特有的方式進行宣傳。

（二）加強對農(nóng)村土地承包合同的管理。有關(guān)職能部門要充分發(fā)揮作用，對農(nóng)村承包合同的簽訂予以指導(dǎo)、監(jiān)督和管理，嚴格審查，防止因合同本身不完善、不規(guī)范、不科學(xué)而引發(fā)糾紛。對已經(jīng)簽訂的承包合同，進行集中理順，不規(guī)范的可通過簽訂補充協(xié)議予以完善；對今后的承包，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府及有關(guān)職能部門應(yīng)當(dāng)派員指導(dǎo)協(xié)助，嚴格按照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，遵循公開、公平原則，簽訂規(guī)范的承包合同，明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)和違約責(zé)任，這樣既可以避免糾紛的發(fā)生，又可為案件的處理提供有效的法律依據(jù)。

（三）充分發(fā)揮基層調(diào)解組織的作用，及時化解糾紛。建立健全農(nóng)村基層調(diào)解組織。有關(guān)部門要加強對農(nóng)村基層調(diào)解組織的指導(dǎo)，完善制度，明確職責(zé)，不斷提高農(nóng)村基層調(diào)解組織處理農(nóng)村土地承包糾紛的能力和水平，把村民之間、干群之間發(fā)生的易激化的土地承包糾紛及時解決在基層，防止引發(fā)群體性糾紛和集體上訪案件，影響農(nóng)村社會穩(wěn)定。

第四篇：《物權(quán)法》實施后審理物業(yè)管理糾紛案件的分析與思考

《物權(quán)法》實施后審理物業(yè)管理糾紛案件的分析與思考

轉(zhuǎn)自：祝仰寶博客

近幾年，我國的住宅產(chǎn)業(yè)得到了飛速的發(fā)展，而物業(yè)管理產(chǎn)業(yè)卻因為發(fā)展時間不長，不能適應(yīng)住宅產(chǎn)業(yè)飛速發(fā)展的形勢，物業(yè)公司和業(yè)主之間的矛盾日益突出，法院受理的物業(yè)管理糾紛案件也逐年增多，成為基層法院處理房地產(chǎn)案件的一個難點。今年，《物權(quán)法》頒布實施，其中用專章規(guī)定了建筑物區(qū)分所有權(quán)，給基層法院處理物業(yè)管理糾紛案件提供了法律依據(jù)。筆者擬結(jié)合物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因，探討在《物權(quán)法》實施后，如何處理日益增多的物業(yè)管理糾紛案件。

一、沈河區(qū)法院受理的物業(yè)管理糾紛案件現(xiàn)狀

目前，物業(yè)管理糾紛案件已經(jīng)成為本院民二庭受理的主要案件類型之一，其中主要都是物業(yè)公司起訴業(yè)主要求支付拖欠的物業(yè)費的糾紛案件，而業(yè)主多會以房屋質(zhì)量不合格、物業(yè)企業(yè)服務(wù)不到位，收費標(biāo)準(zhǔn)過高等理由抗辯。如何處理這種糾紛，是我們每一個審理房地產(chǎn)案件的法官必須面臨的問題。

（一）物業(yè)管理糾紛案件受理情況

本院民二庭成立以來，自2006年1月至2007年6月共受理案件1387件，其中物業(yè)管理糾紛案件611件，占總受案數(shù)的44%。2006年受理的281件物業(yè)管理糾紛案件，其中裁定撤訴33件，調(diào)解結(jié)案192件，判決結(jié)案51件；2007年上半年受理的330件物業(yè)管理糾紛案件，其中裁定撤訴60件，裁定駁回起訴1件，調(diào)解結(jié)案129件，判決結(jié)案8件。

（二）物業(yè)管理糾紛案件的特點

從上述本院受理的物業(yè)管理糾紛案件的具體情況來看，有以下幾個特點：1.案件數(shù)量多，占所受理的案件總量比例大，且無論案件數(shù)量還是所占比例都在逐年增加；2.案件調(diào)解率、撤訴率較高，判決率低；3.案情較為簡單，多數(shù)都適用簡易程序，在三個月內(nèi)審結(jié)；4.業(yè)主拖欠物業(yè)費原因較多。

二、物業(yè)管理糾紛案件產(chǎn)生的原因

（一）開發(fā)企業(yè)遺留問題突出，這是本院受理的物業(yè)管理糾紛案件的主要起因

本院受理的物業(yè)管理糾紛案件中，絕大多數(shù)都源于開發(fā)企業(yè)遺留問題，如開發(fā)企業(yè)擅自變更園區(qū)規(guī)劃，導(dǎo)致業(yè)主購買的房屋在交房時與售房時不一致，無法達到售房時開發(fā)企業(yè)的承諾；房屋質(zhì)量差，漏水或長毛等，缺少附屬設(shè)施或配套設(shè)施；附屬用房歸屬和經(jīng)營收益沒有約定等。同時，小區(qū)前期物業(yè)管理企業(yè)基本上都是開發(fā)企業(yè)自辦的物業(yè)公司或者是關(guān)聯(lián)公司，業(yè)主自然的把物業(yè)公司當(dāng)算作是開發(fā)企業(yè)的售后服務(wù)和維護者，有開發(fā)企業(yè)遺留問題，物業(yè)管理公司就應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，而對業(yè)主來說，對抗物業(yè)企業(yè)的最直接的方法就是拒交物業(yè)費，物業(yè)管理企業(yè)無法收取物業(yè)費，只好把業(yè)主告上法庭。

（二）物業(yè)管理企業(yè)定位錯誤

在現(xiàn)實中，一些物業(yè)公司缺少服務(wù)理念，以“管理者”的身份自居，而業(yè)主被當(dāng)作被管理的對象，和業(yè)主一旦發(fā)生糾紛就采用斷水、斷電等措施；物業(yè)服務(wù)不到位，又征收高價的物業(yè)

費；業(yè)主不繳納物業(yè)費，不能夠心平氣和的和業(yè)主協(xié)商，從自身解決問題，而是一味的提起訴訟，將矛盾轉(zhuǎn)嫁給法院，使法院受理的物業(yè)管理糾紛案件激增。

（三）部分業(yè)主缺乏公共意識，對物業(yè)管理的消費觀念沒有完全樹立

有的業(yè)主完全憑自己的主觀感受來對服務(wù)進行評價，把自己作為主人，而物業(yè)公司是自己花錢雇來的“仆人”，“仆人”有一點不讓“主人”滿意的地方就拒交物業(yè)費。同時，也因為很多物業(yè)公司是從開發(fā)企業(yè)手中直接接管小區(qū)，沒有與業(yè)主簽訂物業(yè)管理合同，雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，缺少溝通和信任，導(dǎo)致物業(yè)管理糾紛的易發(fā)性。

三、《物權(quán)法》的頒布實施對解決物業(yè)管理糾紛案件的影響

《物權(quán)法》 法律、法規(guī)和管理規(guī)約，受侵害的業(yè)主有權(quán)通過訴訟尋求司法救濟，業(yè)主大會、業(yè)主委員會可以要求行為人停止侵害、消除影響等。排除了物業(yè)管理企業(yè)對于侵權(quán)業(yè)主的訴權(quán)，明確了應(yīng)該由受侵害的業(yè)主來維護自身的權(quán)益而不是物業(yè)企業(yè)，在一定程度上減輕了物業(yè)企業(yè)的責(zé)任，有利于解決物業(yè)公司和業(yè)主之間的矛盾。

四、《物權(quán)法》實施后法院如何解決日益增多的物業(yè)管理糾紛案件

法院是處理物業(yè)管理糾紛的終局機構(gòu)，在處理物業(yè)管理糾紛的過程中起著至關(guān)重要的作用，而且，起訴到的法院的物業(yè)糾紛，矛盾都比較激烈，法院處理的難度也比較大。1.法院處理物業(yè)糾紛應(yīng)注重調(diào)解的方式。從我院民二庭已審結(jié)的物業(yè)管理糾紛案件來看，調(diào)解率還是很高的，達到了68%。撤訴率達到了20%，判決率僅占12%，這說明物業(yè)管理糾紛中物業(yè)公司和業(yè)主之間的矛盾并沒有達到不可調(diào)和的地步，如果法院調(diào)解工作做得好，完全可以以圓滿的方式的解決，同時，即使物業(yè)公司和業(yè)主之間產(chǎn)生糾紛，但業(yè)主以后仍然要在物業(yè)小區(qū)生活，物業(yè)公司仍然要為業(yè)主服務(wù)，這次糾紛的調(diào)解解決也可以緩和物業(yè)公司和業(yè)主之間的矛盾，為以后物業(yè)管理的順利開展打下基礎(chǔ)。因此，法院在處理物業(yè)管理糾紛的時候，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解的方式，在具體實施方式上，可以建立一種三方現(xiàn)場調(diào)解的方式，即法院法官、物業(yè)公司管理人員、業(yè)主在物業(yè)現(xiàn)場調(diào)解的方式，這樣，業(yè)主的抗辯理由在現(xiàn)場可以直接感覺到，物業(yè)公司也能了解 雖然按照法人的獨立性，開發(fā)企業(yè)與物業(yè)企業(yè)是兩個獨立的企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)責(zé)任，但物業(yè)企業(yè)與開發(fā)企業(yè)存在著很密切的聯(lián)系，或者物業(yè)企業(yè)是由開發(fā)企業(yè)組織設(shè)立的，或者物業(yè)企業(yè)直接聽命于開發(fā)企業(yè)，或者物業(yè)企業(yè)受開發(fā)企業(yè)的委托。開發(fā)企業(yè)開發(fā)完成后，多數(shù)情況下是“撂挑子走人”，等到發(fā)生物業(yè)糾紛的時候，開發(fā)企業(yè)早就注銷或者根本找不到人了，即使找到開發(fā)企業(yè)，開發(fā)企業(yè)也多數(shù)情況下推給物業(yè)企業(yè)，這時候，物業(yè)企業(yè)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，或者負責(zé)解決問題，或者負責(zé)聯(lián)系開發(fā)企業(yè)，如果因物業(yè)企業(yè)沒有履行義務(wù)，而成為業(yè)主拒付物業(yè)費的理由，應(yīng)視為物業(yè)企業(yè)沒有完全履行義務(wù)，法院可以酌情減免部分或全部物業(yè)費。綜上所述，物業(yè)管理糾紛的產(chǎn)生有其多方面的原因，不是單憑司法機關(guān)短時期內(nèi)就能解決的?！段餀?quán)法》也不是一部萬能的法律，政府機關(guān)、物業(yè)公司、業(yè)主等各方應(yīng)積極配合，借《物權(quán)法》頒布之機，轉(zhuǎn)變觀念，加強管理，為減少物業(yè)管理糾紛，促進社會和諧做出不懈的努力！

第五篇：武漢市中考滿分作文-勞動與社會保障法律制度比較研究而引發(fā)的思考

勞動與社會保障法律制度比較研究而引發(fā)的思考社保c092 謝童舟098448

隨著全球經(jīng)濟的發(fā)展資本單方面的全球化造成了勞動和資本博弈雙方力量的巨大損失，勞動者只能接受資本方開出的單價，才可以尋求與資本的結(jié)合。單純的從經(jīng)濟學(xué)角度看，勞動與資本是一對博弈關(guān)系，而他們的之間博弈的結(jié)果會直接決定新創(chuàng)造出來的價值分配情況。換言之，勞動與資本關(guān)系應(yīng)該是平和和均衡的現(xiàn)象。理想的市場模式下，供給與需求的雙方，必定找到一個均衡點，如果沒有均衡點，需求的雙方都會自己調(diào)整需求，以致最后達到市場均衡。按照這樣的假設(shè)，如果勞動者收入過低，勞動方就可以減少勞動，或者罷工，以威逼資本方增加勞動報酬。如果勞動方的收入過高，資本方就會壓縮投資，甚至破產(chǎn)，以讓勞動方減低工資報酬水平。

但是市場要實現(xiàn)均衡是有前提條件的，那就是博弈雙方都能自動調(diào)劑自己的力量，供給者能夠自己調(diào)劑供給，需求者能夠自己調(diào)劑需求。雙方之中當(dāng)一方不能自動調(diào)劑自己的力量的時候，都不能構(gòu)成真正的博弈，更不可能達到市場的均衡。準(zhǔn)確講，只有在限定的系統(tǒng)內(nèi)，市場才可以達到均衡。系統(tǒng)的無線開放，穩(wěn)定的博弈都不允許，更不要說是均衡。

但是洶涌澎湃的全球化在資本全球自由流動，在自由尋找更物美價廉的勞動訴求的同時，卻剝奪了勞動自動調(diào)節(jié)的能力，迫使勞動方只能被迫的接受資本方的條件?；蛘哒f，正式資本的單方面全球化造成了勞動和資本雙方博弈力量的巨大失衡，造就了資本方的強勢地位，而勞動方開出低價尋求與資本的結(jié)合。從這個角度看，正式不平衡的全球化造成了當(dāng)今勞動收入越來越低的不公平現(xiàn)實。我閱讀的社保方面資料是“2010海峽法學(xué)論壇——民生與法制：勞動與社會保障法律制度比較研究”。文章中共主要談及了大概四個重要方面，四個方面分別是：勞動與社會保障法律制度基礎(chǔ)理論研究，勞動合同法律制度研究，勞動者權(quán)利保護法律制度研究，勞動法制的比較與借鑒。對于會議綜述主要研究的問題我自己結(jié)合各學(xué)科書本知識總結(jié)并上網(wǎng)查找資料認識到，隨著我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整和企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革的不斷深入，企業(yè)與職工之間的勞動關(guān)系日趨復(fù)雜，為了適應(yīng)這些改革和變化，及時有效地調(diào)整勞動關(guān)系中產(chǎn)生的爭議和糾紛。促進勞動關(guān)系的和諧和整個職工隊伍的穩(wěn)定，國家逐步建立起了勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制，并發(fā)揮了其應(yīng)有的作用，但從其現(xiàn)狀和實踐上還存在一些問題。

1．涉及勞動關(guān)系調(diào)整方面的法律、法規(guī)尚待進一步健全。首先，從法學(xué)理論和勞動關(guān)系調(diào)整工作的客觀需要看，我國勞動關(guān)系調(diào)整的法律法規(guī)體系尚不健全和完備，特別是在實體法和程序法方面未能形成相互配套銜接的體系，使得現(xiàn)行的法律法規(guī)在實體和程序方面配套不好，執(zhí)法的力度不夠，有的甚至無法可依，影響了勞動關(guān)系調(diào)整的實效。二是，有關(guān)勞動關(guān)系調(diào)整方面的法規(guī)和規(guī)章的內(nèi)容不適應(yīng)當(dāng)前企業(yè)改革和社會發(fā)展的客觀實際，有的內(nèi)容已經(jīng)過時或者失效；有的相互之間存在沖突和矛盾，同一問題的規(guī)定和解釋不相一致，造成調(diào)解、仲裁和訴訟中產(chǎn)生不必要的混亂，需要進行清理和修改。三是，有些部門規(guī)章的個別內(nèi)容與勞動法的規(guī)定不相一致，因而導(dǎo)致在適用法律條文時，引起了不必要的爭議和矛盾。

2．勞動關(guān)系三方協(xié)商會議制度中的成員構(gòu)成尚不規(guī)范。勞動關(guān)系三方協(xié)商制度是實行市場經(jīng)濟國家長期以來協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的基本格局和主要方式，是國家政策制定和實施中的一個重要程序。在目前世界經(jīng)濟一體化的發(fā)展趨勢下，勞動關(guān)系三方協(xié)商制度，已經(jīng)被絕大多數(shù)實行市場經(jīng)濟國家所接受并予以具體實施。他們的三方代表是由政府、雇主、雇員三部分的代表組成，即由政府勞動行政部門（勞動關(guān)系委員會）、雇主協(xié)會和雇員代表組成——工會共同組成。其中雇主組織的代表——雇主協(xié)會是各類企業(yè)主（所有者）一致認可并自愿參加的社會團體，是隨著經(jīng)濟和企業(yè)的發(fā)展而逐步完善并具有法律效力的代表組織。而我國的雇主組織代表是由各級經(jīng)貿(mào)委下屬的企業(yè)家協(xié)會（企業(yè)聯(lián)合會）擔(dān)任，并具有企業(yè)家組織和企業(yè)代表組織的雙重職能，但根據(jù)我國企業(yè)的實際情況，企業(yè)家協(xié)會與企業(yè)協(xié)會是兩種不同性質(zhì)的組織，二者不可替代。目前，企業(yè)聯(lián)合會的成員多數(shù)是國有、集體企業(yè)，而外商投資企業(yè)和私營企業(yè)的成員很少，它尚不能成為各類企業(yè)的代表組織。上述情況造成了我國實行勞動關(guān)系三方協(xié)商會議制度在成員構(gòu)成上的不足，一定程度上影響了其作用的發(fā)揮。

3．企業(yè)勞動爭議調(diào)解不具有法律效力，影響了基層調(diào)整組織作用的發(fā)揮。我國現(xiàn)行的企業(yè)勞動爭議調(diào)解制度是勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，也是企業(yè)與職工發(fā)生勞動爭議時最便捷的解決方式。在市場經(jīng)濟體制不完善，勞動爭議沖突不明顯、不尖銳的情況下，企業(yè)勞動爭議調(diào)解制度發(fā)揮了很大作用。但是，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展完善，勞動力市場逐步建立和形成，特別是當(dāng)前勞動力市場供大于求的狀況，使得職工與企業(yè)之間發(fā)生的勞動爭議日趨復(fù)雜、尖銳、涉及職工切身利益的各項基本勞動權(quán)益時常受到侵害，并且侵權(quán)的程度和涉及職工的范圍有增大的趨勢。在這種情況下，企業(yè)自身建立的勞動爭議調(diào)解組織作出的調(diào)解協(xié)議書不具有民事合同的法律效力，導(dǎo)致在調(diào)解工作結(jié)束后，當(dāng)事人都可以隨意反悔或者拒絕履行協(xié)議書規(guī)定的義務(wù)，造成雙方當(dāng)事人不再申請勞動爭議調(diào)解，而主要通過訴訟或者仲裁方式加以解決，從而加大了當(dāng)事人的訴訟成本和周期。長此以往，基層勞動爭議調(diào)解組織的作用空間越來越小，影響或限制了其作用的發(fā)揮。

對于法律的有效制定與勞動者的切身權(quán)益保護上，完善勞動者相關(guān)的法律意義在于一下三點。

1．是維護勞動者合法權(quán)益的需要。

改革開放以來，特別是建立社會主義市場經(jīng)濟體制以來，我國的社會經(jīng)濟成分、企業(yè)結(jié)構(gòu)、就業(yè)方式、利益關(guān)系和分配方式日益多元化，經(jīng)濟關(guān)系和勞動關(guān)系發(fā)生了復(fù)雜深刻的變化，國家、集體、職工三者利益關(guān)系日漸清晰，勞動關(guān)系正在逐步實現(xiàn)契約化、制度化和法制化。勞動者作為勞動關(guān)系的主體之一，有著其具體的、根本的利益，主要是勞動權(quán)益、政治權(quán)利和精神文化需求，其中勞動權(quán)益是職工最基本的利益。勞動權(quán)益主要包括勞動者的勞動就業(yè)權(quán)利、工資報酬權(quán)、社會保險權(quán)以及與其相關(guān)的休息休假權(quán)和勞動安全衛(wèi)生權(quán)，這些合法權(quán)益的實現(xiàn)，在很大程度上，依賴于勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制作用的發(fā)揮和勞動關(guān)系法律、法規(guī)的執(zhí)法力度。只有建立完善的勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制，充分發(fā)揮各級工會組織代表維護職工利益的作用，使各級工會在勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制中與企業(yè)行政以及政府部門之間的溝通交流和協(xié)商談判，切實維護職工群眾的合法權(quán)益。

2．是維護改革發(fā)展穩(wěn)定大局的需要。

建立勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制，涉及到每個職工群眾的切身利益能否得到及時有效的維護和保障，對于及時發(fā)現(xiàn)、調(diào)解、處理職工與企業(yè)之間形成的勞動爭議和糾紛，具有重要的保障作用。當(dāng)前，在企業(yè)深化改革過程中的突出特點是，在企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革和建立現(xiàn)代企業(yè)制度中，勞動關(guān)系日趨復(fù)雜、尖銳，職工合法的勞動權(quán)益經(jīng)常受到不同程度的侵害；特別是在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整過程中，出現(xiàn)了部分困難企業(yè)、停產(chǎn)半停產(chǎn)企業(yè)、破產(chǎn)企業(yè)，在這類企業(yè)中職工合法的勞動權(quán)益極易受到侵害；同時在一些生產(chǎn)經(jīng)營正常、經(jīng)濟效益較好的行業(yè)或者企業(yè)，為了提高企業(yè)的國際競爭力和勞動生產(chǎn)率，而采取了大幅度裁減職工定員的措施，但對被裁減的職工又不能進行妥善安置，甚至把他們推向社會，使職工的勞動就業(yè)、社會保障和工資收入等項權(quán)利受到了侵害，導(dǎo)致了集體勞動爭議的發(fā)生。個別企業(yè)因此發(fā)生了職工群體性突發(fā)事件，造成了社會和職工隊伍的不穩(wěn)定，影響了改革發(fā)展穩(wěn)定的大局。因此，只有建立起完善有效的勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制，及時地解決處理好職工與企業(yè)之間產(chǎn)生的勞動爭議，才能有效地維護職工合法權(quán)益，促進和保持職工隊伍的穩(wěn)定，保證企業(yè)改革和經(jīng)濟發(fā)展的順利進行。

3．是建立完善社會主義市場經(jīng)濟體制的需要。

社會主義市場經(jīng)濟體制的建立完善是一項巨大的系統(tǒng)工程，涉及到國家、集體和職工三者之間的利益關(guān)系調(diào)整，在這個調(diào)整過程中，各個利益主體之間不可避免地產(chǎn)生一些摩擦和沖突，在全國人民總體利益一致的前提下，這些利益沖突和矛盾都將逐步得到妥善解決。其中勞動者自身利益的維護和保障則主要通過勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制整體作用的發(fā)揮加以解決。職工群眾總體利益的維護是建立社會主義市場經(jīng)濟體制的基礎(chǔ)保障，是改革開放和深化改革的必備條件。在市場經(jīng)濟中，勞動關(guān)系市場化、契約化、法制化程度越來越高，大量涉及職工勞動就業(yè)、勞動報酬、社會保障和勞動安全衛(wèi)生等與職工利益密切相關(guān)的問題亟待協(xié)調(diào)解決，只有把這些工作做好，社會主義市場經(jīng)濟體系才能逐步建立和完善，改革發(fā)展穩(wěn)定的大局才能得以順利地維護。