第一篇：2013年國家司法考試全真?？?二)試卷四答案解析

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2013年國家司法考試全真?？?/p>

（二）試卷四

一、【答案】1.依法治國的基本含義（依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容。依法治國是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照憲法和法律的規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理社會事務(wù)，保證國家各項工作都依法進行，逐步實現(xiàn)社會主義民主的制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。）

2.堅持科學(xué)立法，構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系（構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必要前提。立足國情，律體系；根據(jù)經(jīng)濟社會發(fā)展出現(xiàn)的新領(lǐng)域、新情況、新特點，3.嚴(yán)格執(zhí)法，切實做到依法行政

4.堅持公正司法，維護社會公平正義（1.堅持司法公正2.3.5.國方略實施的社會基礎(chǔ)）

6.二、【答案】1.2.3.行，就不存在執(zhí)行期滿5

4.，犯罪嫌疑人被親并如實供認(rèn)犯罪事實的，5.（1

（21418

附：法理詳解

（1，都應(yīng)視為違背婦女意志，構(gòu)成強奸罪；不構(gòu)成強奸罪；對確實不知道婦女是青春型精神病患者，在婦女的勾引下與之發(fā)生性交行為的，一般不宜以強奸罪論處；對確實不知道婦女患有輕微的癡呆癥，在女方自愿或者在女方主動要求下與之發(fā)生性交行為的，不宜以犯罪論處。根據(jù)以上規(guī)定，我們可以看出本案中的王某、趙某已經(jīng)構(gòu)成強奸罪。其中，王某雖然沒有直接實施奸淫行為，但他在趙某強奸的過程中，起到了教唆的作用，應(yīng)當(dāng)以強奸罪論處。

（2）累犯是指因犯罪受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。一般累犯的構(gòu)成條件是：前罪和后罪都是故意犯罪；前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰；后罪發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或者赦免后及假釋考驗期屆滿5年之內(nèi)；行為人犯前罪時，需已年滿18周歲；行為人前后所犯之罪必須

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不都是危害國家安全犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪和恐怖活動組織犯罪。本案中王某是在緩刑考驗期內(nèi)再犯新罪，由于緩刑是附條件的不執(zhí)行原判刑罰，考驗期滿原判刑罰就不再執(zhí)行，而不是刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，所以其行為不符合累犯的構(gòu)成要件。

三、【答案】（1）應(yīng)當(dāng)先接受，然后移送人民檢察院處理，并且通知報案人如果報案人必須采取緊急措施的，應(yīng)當(dāng)先采取緊急措施，然后移送人民檢察院。《刑事訴訟法》第108條第3款規(guī)定：“公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院對于報案、控告、舉報，都應(yīng)當(dāng)接受。對于不屬于自己管轄的，應(yīng)當(dāng)移送主管機關(guān)處理，并且通知報案人、控告人；對于不屬于自己管轄而又必須采取緊急措施，然后移送主管機關(guān)?！北景钢校瑥埬成嫦迂澪鄯缸?，應(yīng)由檢察院立案管轄。故公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)先接受報案，再移送檢察院。

（2）這是《刑事訴訟法》第280條第1動犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝1人、被告人死亡，人民法院提出沒收違法所得的申請。

（3）應(yīng)當(dāng)由乙市中級人民法院審理。281（4）應(yīng)當(dāng)終止審理?！缎淌略V訟法》第2831

（5519條規(guī)定：“在審理申請沒收違法所得案件過程中，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止”

（6281條第2的申請后，6被告人的近親屬和其他利害關(guān)”

（7282條第1款規(guī)定：“人民法院經(jīng)審理，除依法返還被害人的以外，應(yīng)當(dāng)裁定”

四、【答案】1.103條，視為按份共有；并且甲乙各出資3萬元，有明確

2.有效。3條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持?！薄段餀?quán)法》第97條規(guī)定：“處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占有份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外?！庇纱?，甲乙按份共有該卡車，甲未經(jīng)乙同意處分該卡車，二人各占二分之一的份額，甲為無權(quán)處分。但是，買賣合同為負(fù)擔(dān)行為，不以處分權(quán)為要件，此為《買賣合同司法解釋》

第3條所承認(rèn)。甲丙間的買賣合同自簽訂時就發(fā)生效力。

3.自乙要求分得卡車款項之時取得卡車所有權(quán)。甲將該卡車賣給丙屬于無權(quán)處分，此無權(quán)處分是針對卡車所有權(quán)轉(zhuǎn)移而言的，汽車所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移效力待定。題目未表明丙符合善意取得的要件，無需考慮。無權(quán)處分行為，因有處分權(quán)人事后同意或者處分人取得處分權(quán)

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而生效。乙要求分得價款即表明其事后同意出賣該車，甲的處分行為為有權(quán)處分，此時丙繼受取得卡車所有權(quán)。

4．該約定有效。根據(jù)《物權(quán)法》第23條的規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，一般自交付時發(fā)生效力。但民法遵循意思自治原則，當(dāng)事人對此另有約定的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。此外，動產(chǎn)不在交付時發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的另一種常見的約定，就是保留所有權(quán)的買賣。

5.該抵押合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。抵押合同為負(fù)擔(dān)行為，只要滿足合同的生效要件就可以生效，而不要求抵押人有處分權(quán)。乙丙簽訂抵押合同后，該合同即成立并生效。

6.不能得到支持。因為，雖然丙作為承租人，有優(yōu)先購買權(quán)，但是優(yōu)先購買權(quán)必須是“同等條件下”，丙的出價低，不能行使優(yōu)先購買權(quán)。

7.移給丁，自買賣合同簽訂時，丁取得所有權(quán)。丁將卡車賣給戊，戊無所有權(quán)。所以，此時卡車的所有權(quán)歸丁所有。

五、【答案】1.圍，該協(xié)議屬于無效仲裁協(xié)議。

2.送給乙區(qū)人民法院。因為根據(jù)法律規(guī)定，四個區(qū)法院都有管轄權(quán)。成的，只列單位為被告。而應(yīng)列其所在報社作為被告。

3.4.5.所以不能作為對當(dāng)事人進行執(zhí)行的根據(jù)；也應(yīng)該予以糾正，一審判

這是由我國民事訴訟兩審終審制決定的，因為如

7.陳某、其做法有二：①可要求二審人民法院制作調(diào)解書；

六、1．（1）該公司應(yīng)當(dāng)自收到處罰決定書之日起60日內(nèi)申請復(fù)議，因為法律規(guī)定申請復(fù)議申請期限超過60日的才有效，否則仍為60日。

（2）該市政府可以充當(dāng)本案的復(fù)議機關(guān)，因為根據(jù)行政復(fù)議法，縣級以上地方政府部門為被申請人的，復(fù)議機關(guān)是本級政府或者上一級主管部門。國務(wù)院《鹽業(yè)管理條例》作為行政法規(guī)，其規(guī)定與行政復(fù)議法不一致的，應(yīng)以行政復(fù)議法為準(zhǔn)。

（3）該公司不可直接向法院提起行政訴訟，因為根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，復(fù)議前置可以由法律或者法規(guī)規(guī)定；根據(jù)國務(wù)院《鹽業(yè)管理條例》規(guī)定，鹽業(yè)行政處罰案件為復(fù)議前置案件。

2．本案的管轄法院是被告某市鹽務(wù)管理局所在地的基層法院。該公司不服提起行政訴

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訟，并提出行政賠償請求，受訴法院應(yīng)當(dāng)分別立案，根據(jù)具體情況可以合并審理，也可以單獨審理。

3．某省政府制定的《某省〈鹽業(yè)管理條例〉實施辦法》的性質(zhì)是地方政府規(guī)章，不可適用于本案，理由如下：其一，在已經(jīng)制定法律或行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)對實施該行政許可作出具體規(guī)定，不能設(shè)定新的行政許可。法律及《鹽業(yè)管理條例》沒有設(shè)定工業(yè)鹽準(zhǔn)運證這一行政許可，地方政府規(guī)章不能設(shè)定這一許可。其二，在已經(jīng)制定行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在行政法規(guī)規(guī)定的行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定?！尔}業(yè)管理條例》對鹽業(yè)公司之外的其他企業(yè)經(jīng)營鹽的批發(fā)業(yè)務(wù)沒有規(guī)定行政處罰，地方政府規(guī)章不得對該行為規(guī)定行政處罰。

七、【答案】

（1）特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

（2）李某以未來的獎金分期繳納出資，5%，（3）本決議之日起10書之日起30或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（4）公司可以以消

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2013年國家司法考試全真模擬試卷

（一）答案解析

試卷四

一、【答案】

1、執(zhí)法為民是黨的根本宗旨在法治事業(yè)中的具體貫徹。黨的根本宗旨就是全心全意為人民服務(wù)，執(zhí)法為民，就是要把這種理念貫徹到國家的治理過程中，特別是通過維護廣大人民群眾的基本權(quán)益，保障人民群中國日益增長的物質(zhì)文化需求的逐步滿足，更好地兌現(xiàn)黨對廣大人民作出的政治承諾。

2、執(zhí)法為民是我國社會主義性質(zhì)的必然要求和實際體現(xiàn)。我國社會主義性質(zhì)內(nèi)在地規(guī)定了我國執(zhí)法為民這一品質(zhì)。

3、執(zhí)法為民是新時期我國民主政治實踐創(chuàng)新的必由之路和重要內(nèi)容。執(zhí)法為民就是要求在法治實踐中，充分關(guān)注民情，著力改善民生，切實保障民權(quán)，努力擴大和發(fā)展民主。

4、執(zhí)法為民是我國社會主義法治事業(yè)順利推進的重要動力。執(zhí)法為民是我國法治贏得廣大人民認(rèn)同、支持和參與的重要前提和條件。從執(zhí)法為民理念中，人民群眾可以明確地意識到他們在法治社會中的主體地位，真切地感受到他們合法的權(quán)利和正當(dāng)利益在法治社會中所受到的保護，從而把社會主義法治事業(yè)當(dāng)成自己的事業(yè)。

二、【答案】1.（1）甲的行為構(gòu)成犯罪，構(gòu)成非法拘禁罪。甲在其生日當(dāng)天出于嚇唬李某父親的目的，而將其自李某軟禁起來的行為構(gòu)成非法拘禁行為。雖然生日當(dāng)天甲未滿16周歲，對非法拘禁行為不負(fù)刑事責(zé)任，但其非法拘禁行為一直延續(xù)到第二天凌晨2點，甲此時已滿16周歲，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，構(gòu)成非法拘禁罪。

（2）乙的行為構(gòu)成犯罪，構(gòu)成非法拘禁罪。因為乙與甲合謀出于嚇唬李某父親的目的，而把其自李某軟禁起來的行為是非法拘禁行為，而不是綁架行為。

2.甲與乙為共同犯罪，共同構(gòu)成非法拘禁罪。

3.對甲應(yīng)當(dāng)以非法拘禁罪與搶劫罪數(shù)罪并罰。因為甲還在搶劫罪的緩刑考驗期內(nèi)，在緩刑考驗期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，直接根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定，將非法拘禁罪與搶劫罪數(shù)罪并罰。

4.甲具有如下法定的量刑情節(jié)：（1）甲犯非法拘禁罪時未滿18周歲，對其應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；（2）甲在被警察抓獲之前確實已經(jīng)準(zhǔn)備投案，應(yīng)視為自動投案，可以認(rèn)定為自首，對其可以從輕或者減輕處罰；（3）在甲的幫助下將乙抓獲，甲的行為構(gòu)成立功，對其可以從輕或者減輕處罰；（4）甲在與乙共同犯非法拘禁罪的過程中處于從犯地位，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。

5.對乙以非法拘禁罪一罪論處即可。理由：（1）乙出獄后未滿16周歲，與未滿14周歲的幼女偶爾發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微，因此，該行為不構(gòu)成犯罪；（2）乙犯非法拘禁罪時，其假釋考驗期已滿，不應(yīng)再撤銷假釋并進行數(shù)罪并罰。

三、【答案】1.解析：乙不可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。因為自然人之間的借款合同為實踐合同，甲未向乙提供借款，則借款合同不生效，不存在違約責(zé)任的問題。

2.解析：債務(wù)承擔(dān)系由新債務(wù)人代替舊債務(wù)人，新債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)和信用等因素會影響到債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。債務(wù)承擔(dān)關(guān)系債權(quán)人利益甚切，實際上是對債權(quán)的處分，故必須有債權(quán)人的參與?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！蔽唇?jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人與第三人之間訂立的債務(wù)承擔(dān)合同尚不能發(fā)生效力，可將其視為效力待定的一個類型。本題中，乙丙之間的約定未經(jīng)甲同意，屬于效力待定。

3.解析：債權(quán)人對于債務(wù)人與第三人所訂立的債務(wù)承擔(dān)合同有同意權(quán)，該權(quán)利在性質(zhì)上為形成權(quán)。丙于2012年12月31日向甲清償本息，甲拒絕受償?shù)男袨椋挂冶g的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議歸于無效。所以債權(quán)債務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人仍為甲和乙，甲可以要求乙償還借款。債權(quán)人的同意權(quán)性質(zhì)上為形成權(quán)，拒絕同意的意思表示作出后不得撤銷。所以，甲于2013年1月31日向丙表示受領(lǐng)，不能視為對拒絕受償意思表示的撤銷，此時債務(wù)承擔(dān)協(xié)議已經(jīng)無效了，丙沒有義務(wù)償還借款。

4.解析：原則上，債權(quán)可以自由讓與。但是，在一些情況下，債權(quán)讓與也受到限制，依當(dāng)事人的約定不得讓與即為其中很重要的一類。債權(quán)人與債務(wù)人約定不得讓與某項債權(quán)的，基于意思自治的原則，債權(quán)人不得讓與。但是，債權(quán)人與債務(wù)人之間關(guān)于債權(quán)不得讓與的約定并不對外公示，第三人（債權(quán)受讓人）可能并不知情。因此，如果債權(quán)人違反該約定而將債權(quán)讓與，一般認(rèn)為，當(dāng)受讓人為善意時，該讓與行為有效，以維護交易安全。本題中，甲乙約定債權(quán)不得讓與，甲違反約定讓與，從題意看丁為善意，該轉(zhuǎn)讓行為有效。但是，未經(jīng)通知債務(wù)人，對債務(wù)人不生效力。

5.解析：不能。在債權(quán)讓與中，讓與人對讓與的債權(quán)有擔(dān)保義務(wù)。讓與人須確保其所讓與的債權(quán)確實存在，這一點是由債權(quán)讓與屬于處分行為的性質(zhì)決定的（讓與人須具有債權(quán)的處分權(quán)）。但是，即便在有償轉(zhuǎn)讓的場合，原則上讓與人的擔(dān)保義務(wù)也僅限于被讓與債權(quán)的真實性，而不包括保證債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)。易言之，除非讓與合同另有約定，否則讓與人對于債務(wù)人的支付能力不負(fù)有擔(dān)保義務(wù)，債權(quán)不能實現(xiàn)的風(fēng)險由受讓人承擔(dān)。所以，丁不可因為乙陷于支付不能而要求甲賠償損害。

四、【答案】1.（1）藍(lán)天公司股東的出資有瑕疵，因為大地公司以土地使用權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)辦理該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；

（2）本題中的股東未辦理登記的出資瑕疵并不影響藍(lán)天公司的成立，股東違反出資義務(wù)視具體情況有可能導(dǎo)致公司不成立、變更注冊資本或被撤銷，本題中藍(lán)天公司具備公司成立的實質(zhì)要件和形式要件，該公司的成立是有效的，部分股東出資不到位不影響公司成立的效力，但是股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（3）大地公司、張三與藍(lán)天公司是股東與公司間關(guān)系；張三與大地公司是股東之間的投資合作關(guān)系；藍(lán)天公司與丙銀行是借貸法律關(guān)系；大地公司與丙銀行之間形成抵押法律關(guān)系。

2.（1）根據(jù)《公司法》第72條到75條的規(guī)定，股東除全部轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者被法院強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者請求公司收購其股權(quán)而退出公司外，不能退出公司，因此大地公司不能僅經(jīng)董事長張三的書面同意就主張已經(jīng)退出了公司。

（2）對于大地公司未轉(zhuǎn)移土地使用權(quán)的行為，根據(jù)《公司法》第28條的規(guī)定，大地公司對其違反出資義務(wù)的行為應(yīng)對藍(lán)天公司承擔(dān)足額繳納責(zé)任外，同時應(yīng)向張三承擔(dān)違約責(zé)任。

3.（1）大地公司不能要求張三退還60萬給自己，張三在公司成立后抽逃出資，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向藍(lán)天公司返還的義務(wù)，由于張三占用的是公司資金，張三僅對藍(lán)天公司負(fù)有返還義務(wù)，對大地公司無返還義務(wù)。

（2）大地公司不應(yīng)承擔(dān)藍(lán)天公司虧損的一半。公司成立后，作為企業(yè)法人，藍(lán)天公司有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，除非符合“刺破公司面紗的”法人人格否認(rèn)，否則是不對公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任的。本題中，大地公司雖然違反了出資義務(wù)，但只對藍(lán)天公司承擔(dān)補繳出資義務(wù)，對張三承擔(dān)違約責(zé)任，但不直接承擔(dān)公司的虧損。

4.藍(lán)天公司應(yīng)當(dāng)以自己全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，大地公司應(yīng)當(dāng)首先辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記，消除其出資瑕疵，在其出資200萬的范圍內(nèi)對藍(lán)天公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；張三應(yīng)當(dāng)歸

還其挪用的120萬給藍(lán)天公司，在其出資200萬的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

五、【答案】1.本題考查的是專屬管轄。甲縣和乙縣人民法院對于本案都有管轄權(quán)?！睹袷略V訟法》第33條第3項規(guī)定，因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。因為本案屬于遺產(chǎn)繼承糾紛，應(yīng)當(dāng)由被繼承人死亡時住所地（甲縣）或者主要遺產(chǎn)所在地（乙縣）人民法院進行專屬管轄。

2.侯一城有權(quán)利以有獨立請求權(quán)的第三人的身份參加訴訟。有獨立請求權(quán)的第三人指的是對當(dāng)事人之間爭議的訴訟標(biāo)的的全部或者部分有獨立的請求權(quán)。本題中侯一城對于原被告爭議的三頭耕牛由獨立的請求權(quán)，所以可以以有獨立請求權(quán)的第三人的身份參與到已經(jīng)開始的訴訟程序中。

若侯一城在侯大華與侯小華的訴訟過程中并沒有回國，待回國后發(fā)現(xiàn)法院的生效判決侵害了自己的權(quán)利，其可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)，向作出判決的法院提起訴訟要求法院撤銷原判決。

3.侯小華可以提出回避申請?！睹袷略V訟法》第45條規(guī)定……回避事由是在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。所以侯小華可以在法庭辯論期間提出。

4.人民法院應(yīng)當(dāng)決定審判長回避，并決定延期審理?！睹袷略V訟法》第44規(guī)定，審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬的；……。本案中侯大華的訴訟代理人是審判長的妻子，法院應(yīng)當(dāng)決定審判長回避?！睹袷略V訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理：………

（二）當(dāng)事人臨時提出回避申請的……。

5.人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予侯小華的撤訴。侯一城由第三人變成了原告，侯大華、侯小華成為被告。

六、【答案】1．（1）①甲省環(huán)保廳發(fā)布《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》；

②乙縣環(huán)保局扣押A企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品、乙縣環(huán)保局對A企業(yè)的罰款；

③乙縣政府的復(fù)議決定。

（2）②、③都屬于行政訴訟的受案范圍。

2．（1）被告是乙縣政府。根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)為被告。在本案件中復(fù)議機關(guān)乙縣政府加重了對A企業(yè)的行政處罰，屬于復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的情形，應(yīng)以乙縣政府為被告。

（2）乙縣所在地的中級人民法院。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》，被告為縣級以上人民政府的案件屬于應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄的第一審行政案件。本案的被告是乙縣政府，所以應(yīng)由乙縣政府所在地的中級法院管轄。

（3）起訴的期限是自收到復(fù)議決定書15日內(nèi)。根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，申請人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。在本案中A企業(yè)對復(fù)議決定不服，應(yīng)該在收到復(fù)議決定書15日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。

3．視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)，該具體行政行為應(yīng)被判決撤銷。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》，被告不提供證據(jù)或無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政沒有相應(yīng)的證據(jù)，行政行為沒有合法的根據(jù)，法院應(yīng)予以撤銷。

4．不正確。根據(jù)《行政訴訟法》，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查；但是，行政處罰顯失公正的，法院可以判決變更。因此，法院一般只審查被訴具體行政行為的合法性，但對行政處罰還可以審查其合理性。本案中的罰款屬于行政處罰。

5．可以。根據(jù)《行政復(fù)議法》，公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定（即除規(guī)章、國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令之外的抽象行政行為）不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。本案中《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》是省環(huán)保廳發(fā)布的規(guī)定，在行政復(fù)議時可以附帶請求審查。

6．可以；經(jīng)審查后，應(yīng)不承認(rèn)其效力。理由如下：（1）《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》不是正式的法律淵源，對人民法院不具有法律規(guī)范意義上的約束力。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為依據(jù)的行政規(guī)定（即除規(guī)章、國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令之外的抽象行政行為）合法、有效并合理、適當(dāng)?shù)?，在認(rèn)定被訴具體行政行為合法性時應(yīng)承認(rèn)其效力；人民法院可以在裁判理由中對行政規(guī)定是否合法、有效、合理或適當(dāng)進行評述。（2）根據(jù)行政處罰法，法律、法規(guī)、規(guī)章之外的文件不得設(shè)定和具體規(guī)定行政處罰；根據(jù)行政強制法，法律、法規(guī)以外的文件不得設(shè)定行政強制措施。故《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》設(shè)定查扣、罰款均是違法的。

七、【答案】1.本案中，屬于物證的有：（1）被害人的尸體；（2）被害人騎的摩托車；（3）被害人的血跡；（4）被害人手上被摔壞的手表；（5）路面上剎車的痕跡；（6）解放牌大卡車；

（7）解放牌大卡車漆皮脫落的痕跡；（8）劉某的車上的血跡。

屬于書證的有：（1）被害人手上指明時間的手表；（2）該市某運輸公司的出車表；（3）表明離某市15功利的里程碑。

2.直接證據(jù)有：（1）司機劉某的辯解；（2）司機劉某的供述；（3）與司機同車的趙某的證言。

3.屬于非法證據(jù)的包括司機劉某的有罪供述。劉某的供述屬于非法言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)排除。劉某的車上的血跡等系非法獲得的物證，但不足以認(rèn)定為影響公正審判或者證據(jù)來源不能確定，不需要排除。

4.非法證據(jù)排除規(guī)則是指對于刑事訴訟中偵查機關(guān)違法取得的證據(jù)，通過否認(rèn)其指認(rèn)被

告有罪的證據(jù)能力，從而阻止偵查機關(guān)從自己的違法行為中獲得利益。我國1979年制定、1997年修訂的《刑事訴訟法》第43條規(guī)定：嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。但該法條并未明確規(guī)定上述非法證據(jù)應(yīng)當(dāng)排除。隨后，最高人民法院和最高人民檢察院出臺司法解釋，初步規(guī)范了形式非法證據(jù)的排除規(guī)則，但是把非法證據(jù)排出的范圍盡限定于刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法獲得的言詞證據(jù)。并且，上述解釋均未建立具體的非法證據(jù)排除程序。2010年7月，最高人民法院、最高人民檢察院等出臺《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，初步確立了非法證據(jù)排除的程序、證明標(biāo)準(zhǔn)、證明責(zé)任等，并將特殊的物證、書證納入排除的范圍之中。2012年《刑事訴訟法》修改以后，吸收了上述兩規(guī)定的主要內(nèi)容并進一步明確。在隨后相應(yīng)修訂的相關(guān)司法解釋中，都明確、詳細(xì)地增加了排除非法證據(jù)的內(nèi)容。這些規(guī)定都在一定程度上豐富了我國的非法證據(jù)排除規(guī)則。但對于在非法證據(jù)基礎(chǔ)上通過合法手段獲得的證據(jù)，我國目前仍然承認(rèn)其證據(jù)能力。

毫無疑問，非法證據(jù)排除規(guī)則的確立具有重要的價值。第一，有利于實現(xiàn)程序正義，保障人權(quán)。當(dāng)然，非法證據(jù)排除規(guī)則最凸顯的價值在于其追究程序正義的努力。該規(guī)則的存在是為了保障刑事訴訟中當(dāng)事人或者訴訟參與人的相關(guān)權(quán)利不受非法侵犯，或者在權(quán)利受到侵犯時有權(quán)獲得救濟。通過該規(guī)則，能夠體現(xiàn)刑事訴訟程序的公證性，及刑事訴訟程序內(nèi)在具有的善的品質(zhì)。第二，有利于阻遏違法行為。非法證據(jù)排除規(guī)則對違法證據(jù)的約束是懲罰性的，而不是恢復(fù)性的。通過對違法取證行為的程序的制裁，以預(yù)防未來的違法取證行為，并以此促使有關(guān)機關(guān)依法進行刑事訴訟，切實尊重和保障公民權(quán)利。非法證據(jù)排除規(guī)則的全面確立，有助于遏制刑訊逼供、暴力取證等違法行為，有助于遏制違法采取強制措施、不公正審判等行為，從而保障當(dāng)事人、訴訟參與人的訴訟權(quán)利免受侵犯。第三，非法證據(jù)排除規(guī)則的運行也有利于發(fā)現(xiàn)案件真實。非法證據(jù)本身不可避免的具有虛假的可能性，通過排除非法證據(jù)，也排除了虛假證據(jù)對案件真實認(rèn)識的干擾，有利于準(zhǔn)確地認(rèn)定案件事實，防止冤假錯案的發(fā)生。

第三篇：2013年國家司法考試全真?？?一)試卷四

萬國教育研發(fā)中心司法考試資料精華

2013年國家司法考試全真模擬試卷

（一）試卷四

一、（本題18分）

材料一：民眾之聲，乃容百姓情懷；執(zhí)法為民，集忠誠履職之責(zé)。過去的一年，檢察院始終以保障和改善民生為重點，堅持群眾路線，暢通民意表達(dá)渠道，深化服務(wù)大局、執(zhí)法為民理念，制定出臺《關(guān)注民生服務(wù)民生 保護民生》實施意見，開通“陽光檢務(wù)”平臺，推行涉檢工作網(wǎng)格化管理機制，搭建檢民溝通橋梁。

材料二：2011年元月，中共中央政治局常委、中央政法委書記***在會見檢察院、公安主要干部時指出：“執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，一切行動要以廣大人民群總的根本利益為出發(fā)點，要反應(yīng)人民的愿望，要切實的為人民的幸福而努力?！?/p>

問題：根據(jù)上述材料，論述為什么要把執(zhí)法為民作為社會主義法治理念的重要內(nèi)容？

答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確；

2.無觀點或論述，照搬材料原文的不得分；

3.不少于400字。

二、（本題22分）

案情：甲（1994年1月22日出生）因2008年8月7日以暴力、脅迫方式搶劫去少年宮上課的學(xué)生張某500元學(xué)費，于2008年10月19日被判處有期徒刑3年，緩期5年執(zhí)行。2010年1月21日，甲在網(wǎng)吧上網(wǎng)，肚子餓了想買些東西吃，卻發(fā)現(xiàn)自己“囊中羞澀”，此時看見李某正放學(xué)回家，便心起歹意，走上前去抓住李某的領(lǐng)口將其拽到隱蔽處，要李某給保護費，李某非常害怕，就將身上僅有的10元零用錢全部上交，甲看到李某身上并無其他財物，就放李某回去了。次日，甲向朋友乙（1991年11月30日出生）說起該事時，乙告訴甲李某的父親是個富商，整天一副自以為了不起的樣子，乙十分看不慣，想和甲一起把李某抓起來，嚇唬嚇唬其父親，甲表示同意。于是，當(dāng)天下午，乙與甲就一起把李某拽到乙的家中，軟禁起來，并打電話給李某的父親說已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報警。李某的父親在接到電話后馬上報了警。到了晚上，甲想到自己還在緩刑期間，最好不要犯事，就在夜里2點左右趁乙睡著后，偷偷將李某放了，送他回家，并打算隨后去公安局自首。由于李某家里已經(jīng)有警察埋伏，甲被當(dāng)場抓獲。后經(jīng)甲的帶領(lǐng)，警察將乙抓獲。經(jīng)查明，乙于2005年12月30日因搶劫被判處3年有期徒刑，并于2007年6月30日獲假釋出獄。乙出獄后，結(jié)交了一女友丙（1994年8月13日出生），并曾與甲發(fā)生過一次性關(guān)系，2007年10月，兩人分手。

問題：

1.甲和乙把李某拽至乙家中軟禁起來，并打電話給李某的父親說已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報警的行為，是否構(gòu)成犯罪？構(gòu)成何罪？為什么？

2.甲和乙是否構(gòu)成共同犯罪？

3.對甲是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰？為什么？

4.甲具有哪些法定的量刑情節(jié)？

5.對乙是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰？為什么？

三、（本題22分）

案情：甲于2012年1月1日借給乙100萬元，依雙方約定，乙應(yīng)于2012年12月31日返還借款，月息1.5%。

1.如果甲于達(dá)成借款協(xié)議后反悔，不愿借款給乙，乙可否要求甲承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？

（一）情景一：乙未經(jīng)甲同意，與丙約定由丙承受其對甲的債務(wù)。

2.乙與丙約定由丙承受其對甲的債務(wù)，此約定的效力如何？

3.依照乙丙之間的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，丙于2012年12月31日向甲清償本息，甲起初以丙不是債務(wù)人

為由拒絕受償，但是又于2013年1月31日表示受領(lǐng)，試分析當(dāng)事人間的法律關(guān)系的變動情況。

（二）情景二：甲雖然承諾不將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，但卻瞞著乙于2012年6月30日將債權(quán)讓售給丁，以借款應(yīng)急。

4.甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為效力如何？

5.丁于2012年12月31日向乙出示了甲轉(zhuǎn)讓債權(quán)給自己的證明，請求乙付款時，才知道乙已經(jīng)于12月初陷于支付不能，丁可否請求甲賠償損害。

四、（本題18分）

案情：大地公司與張三簽訂一個投資合同，約定：雙方各出資200萬，設(shè)立藍(lán)天有限責(zé)任公司；大地公司以其土地使用權(quán)出資，張三以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資；張三任董事長；公司虧損按照出資比例分擔(dān)；雙方擬定的公司章程未對如何承擔(dān)公司虧損做出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。藍(lán)天公司登記以后，在大地公司出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但大地公司未將土地使用權(quán)過戶到藍(lán)天公司。

2007年3月，藍(lán)天公司向丙銀行借款200萬，大地公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。4月，大地公司提出退出藍(lán)天公司，張三書面表示同意。5月，法院判決藍(lán)天公司償還丙銀行上述貸款本息共計240萬，并判決大地公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時的藍(lán)天公司凈虧損180萬。另查明，張三在公司成立后將120萬注冊資金轉(zhuǎn)出，故丙銀行在執(zhí)行過程中，要求大地公司和張三對藍(lán)天公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。大地公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時，土地使用權(quán)屬于藍(lán)天公司，故其抵押行為應(yīng)為無效，且大地公司已于貸款后一個月退出了藍(lán)天公司，因此，對240萬債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，而藍(lán)天公司的注冊資金120萬被張三占用，張三應(yīng)當(dāng)歸還120萬中的一半給大地公司。張三認(rèn)為，藍(lán)天公司在公司成立時大地公司投資不到位，故藍(lán)天公司成立無效，藍(lán)天公司的虧損應(yīng)當(dāng)由大地公司按投資合同約定承擔(dān)一半。

問題：

1.本案中，藍(lán)天公司的股東出資有何問題？公司是否成立？本案主體間的法律關(guān)系有哪些？（5分）

2.大地公司認(rèn)為其退出藍(lán)天公司的主張能否成立？大地公司對藍(lán)天公司和張三承擔(dān)什么責(zé)任？（4

分）

3.大地公司可否要求張三退還其占用的120萬中的60萬給大地公司？應(yīng)否承擔(dān)藍(lán)天公司的虧損的一半？（4）

4.本案中，藍(lán)天公司、大地公司、張三對丙銀行的債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任？（5分）

五、（本題20分）

案情： 2010年10月，侯一明（戶籍所在地為甲縣）在甲縣的家中去世，他生前曾在乙縣某村居住過一段時間，留在乙縣的三頭耕牛是其全部遺產(chǎn)，由其大兒子侯大華接管占有。侯大華的弟弟侯小華認(rèn)為耕牛是父親留下的，應(yīng)當(dāng)有他一份，于是向法院提起訴訟，主張其對父親的遺產(chǎn)有繼承權(quán)。

當(dāng)被告和原告就耕牛分割進行訴訟時，侯一明的堂兄侯一城從國外歸來，也向法院提出了其是耕牛所有者。侯一城稱：爭議的三頭耕牛本來就不是侯一明的遺產(chǎn)，而是侯一城在出國前借給侯一明使用的，當(dāng)時約定由侯一明免費照管耕牛，并可以自己耕地使用，待侯一城回國后再返還，這一口頭約定有兩名見證人在場見證。

因此，侯一城要求加入到訴訟中來，認(rèn)為雙方所爭的耕牛所有權(quán)完全歸自己享有，原、被告無權(quán)分割耕牛，并要求侯大華賠償侯一明死后這段時間擅自使用耕牛而給自己造成的損失。人民法院同意侯一城參加訴訟。

在法庭辯論期間，侯小華發(fā)現(xiàn)侯大華的訴訟代理人是審判長的妻子，于是提出要求審判長回避的申請。

在法庭辯論終結(jié)前，原告侯小華親自向法院遞交了撤訴申請書。人民法院準(zhǔn)許了原告侯小華的撤訴，裁定終止本案的審理。

問題：

1.哪個法院有管轄權(quán)？為什么？

2.侯一城是否有權(quán)利參加訴訟？為什么？若其在侯大華與侯小華的訴訟過程中并未回國，待回國后發(fā)現(xiàn)法院的生效判決侵害了自己的權(quán)利，侯一城可以如何救濟？

3.在法庭辯論期間，侯小華能否申請回避？

4.對于侯小華的回避申請，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

5.人民法院的準(zhǔn)予撤訴的做法是否正確？原告撤訴后有獨立請求權(quán)的第三人的地位有什么變化？

六、（本題22分）

案情：甲省環(huán)保廳發(fā)布《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》，明確規(guī)定該省各級環(huán)境保護行政管理部門在實施管理的過程中可以采取查封、扣押的強制措施，還可以處以一定數(shù)額的罰款。A企業(yè)是一家化工企業(yè)，A企業(yè)所在地乙縣環(huán)保局根據(jù)群眾舉報，依據(jù)《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》對該企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品進行了扣押，查明A企業(yè)生產(chǎn)中嚴(yán)重污染大氣環(huán)境，對該企業(yè)處以10萬元罰款。A企業(yè)不服，就向乙縣政府提出了復(fù)議，乙縣政府認(rèn)為處罰過輕，對A企業(yè)處以20萬元的罰款，并維持了扣押的決定。A企業(yè)不服起訴。法院認(rèn)為雖然處罰明顯過重但是仍在法定的范圍之內(nèi)，法院只審理合法性問題，不審理合理性問題，判決駁回原告的訴訟請求。

問題：

1．本案中有哪些行政行為？哪些屬于行政訴訟的受案范圍？

2．如何確定本案的被告、級別管轄和起訴期限？請分別說明。

3．如果被告不提供證據(jù)，法院該如何處理？

4．法院只審理合法性問題，不審理合理性問題的說法是否正確？為什么？

5．A企業(yè)在向乙縣政府提出復(fù)議的過程中能否對《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》提出附帶審查的要求？為什么？

6．法院對《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》是否可以進行審查？若進行審查，經(jīng)審查后對該《加強環(huán)境保護管理的規(guī)定》應(yīng)如何處理？

七、（本題28分）

案情：某日清晨，在距離某市15公里的國道上，發(fā)生了一起交通肇事案。肇事車輛逃逸，事故現(xiàn)場有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡，尸體不遠(yuǎn)處有汽車急剎車留下的痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時針指在5點50分。偵查人員對現(xiàn)場進行了勘驗。法醫(yī)鑒定結(jié)論：被害人系被汽車撞擊而死。婦女張某對偵查人員說，事故發(fā)生時，她行走在離事故現(xiàn)場50米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現(xiàn)場不遠(yuǎn)處有里程碑記明事故發(fā)生地距某市15公里。某市交通管理局查明，5時50分左右曾有兩輛解放牌大卡車經(jīng)過事故現(xiàn)場，其中一輛為該市某運輸車輛。經(jīng)偵查人員查看，該運輸公司車輛上有一處漆皮新脫落的痕跡。公司調(diào)度證明司機劉某事故發(fā)生的那天早上回到公司，下車后臉上神色慌張。出車登記表證明司機劉某早上5點55分回到公司。偵查人員詢問司機和同車的趙某，兩人均否認(rèn)當(dāng)天早上發(fā)生過交通肇事。審訊人員將司機劉某提到公安局辦公基地后，對其實施了捆綁、吊打、電擊等行為，3天3夜不許吃飯，不許睡覺，只給少許水喝。最終，司機劉某按照審訊人員的意思交代了交通肇事的事實。在此期間，偵查人員還對劉某的車內(nèi)以及住處等進行了搜查，提取了劉某的車上的血跡等，并未出示搜查證。

問題：

1.本案所述證據(jù)中，哪些屬于物證？哪些屬于書證？

2.哪些屬于直接證據(jù)？

3.本案哪些行為收集的證據(jù)屬于非法證據(jù)？哪些證據(jù)應(yīng)予以排除？

4.結(jié)合本案，簡述非法證據(jù)排除規(guī)則的完善過程，闡明非法證據(jù)排除規(guī)則的訴訟價值。

第四篇：年國家司法考試試卷四及答案

年國家司法考試試卷四及答案

2013年國家司法考試《試卷四》真題

提示：本試卷為簡答題、案例分析題、論述題。請按題序在答題紙對應(yīng)位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。

一、(本題20分)

材料一：中共中央政治局2月23日下午就全面推進依法治國進行第四次集體學(xué)習(xí)。中共中央總書記習(xí)近平在主持學(xué)習(xí)時強調(diào)，我國形成了以憲法為統(tǒng)帥的中國特色社會主義法律體系，我們國家和社會生活各方面總體上實現(xiàn)了有法可依，這是我們?nèi)〉玫闹卮蟪删汀嵺`是法律的基礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。要完善立法規(guī)劃，突出立法重點，堅持立改廢并舉，提高立法科學(xué)化、民主化水平，提高法律的針對性、及時性、系統(tǒng)性。要完善立法工作機制和程序，擴大公眾有序參與，充分聽取各方面意見，使法律準(zhǔn)確反映經(jīng)濟社會發(fā)展要求，更好協(xié)調(diào)利益關(guān)系，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用。(摘自新華社北京2013年2月24日電)

材料二：到2010年底，中國已制定現(xiàn)行有效法律236件、行政法規(guī)690多件、地方性法規(guī)8600多件，并全面完成對現(xiàn)行法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)的集中清理工作。一個立足中國國情和實際、適應(yīng)改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)需要、集中體現(xiàn)黨和人民意志的，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成，法律體系內(nèi)部總體做到科學(xué)和諧統(tǒng)一。國家經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會建設(shè)以及生態(tài)文明建設(shè)的各個方面實現(xiàn)了有法可依。(摘自2011年3月10日公布的《全國人民代表大會常務(wù)委員會工作報告》)

問題：

根據(jù)以上材料，結(jié)合依法治國理念的內(nèi)涵，從科學(xué)立法與民主立法的角度談?wù)剺?gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系在實施依法治國方略中的意義和要求。

答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確;

2.無觀點或論述，照搬材料原文的不得分;

3.總字?jǐn)?shù)不得少于400字。

二、(本題22分)

案情：甲與余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲攜匕首到余家盜竊，物色一段時間后，未發(fā)現(xiàn)可盜財物。此時，熟睡中的余某偶然大動作翻身，且口中念念有詞。甲怕被余某認(rèn)出，用匕首刺死余某，倉皇逃離。(事實一)

逃跑中，因身上有血跡，甲被便衣警察程某盤查。程某上前拽住甲的衣領(lǐng)，試圖將其帶走。甲懷疑遇上劫匪，與程某扭打。甲的朋友乙開黑車經(jīng)過此地，見狀停車，和甲一起毆打程某。程某邊退邊說：“你們不要亂來，我是警察?！奔讓σ艺f：“別聽

他的，假警察該打?！背棠潮?***摔成輕傷。(事實二)

司機謝某見甲、乙打人后駕車逃離，對乙車緊追。甲讓乙提高車速并走“蛇形”，以防謝某超車。汽車開出2公里后，乙慌亂中操作不當(dāng)，車輛失控撞向路中間的水泥隔離墩。謝某剎車不及撞上乙車受重傷。趕來的警察將甲、乙抓獲。(事實三)

在甲、乙被起訴后，甲父丙為使甲獲得輕判，四處托人，得知丁的表兄劉某是法院刑庭庭長，遂托丁將15萬元轉(zhuǎn)交劉某。丁給劉某送15萬元時，遭到劉某堅決拒絕。(事實四)

丁告知丙事情辦不成，但僅退還丙5萬元，其余10萬元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，無論丙如何要求，丁均拒絕退還余款10萬元。丙向法院自訴丁犯有侵占罪。(事實五)

問題：

1.就事實一，對甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?理由是什么?

2.就事實二，對甲、乙的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?理由是什么?

3.就事實三，甲、乙是否應(yīng)當(dāng)對謝某重傷的結(jié)果負(fù)責(zé)?理由是什么?

4.就事實四，丁是否構(gòu)成介紹賄賂罪?是否構(gòu)成行賄罪(共犯)?是否構(gòu)成利用影響力受賄罪?理由分別是什么?

5.就事實五，有人認(rèn)為丁構(gòu)成侵占罪，有人認(rèn)為丁不構(gòu)成侵占罪。你贊成哪一觀點?具體理由是什么?

三、(本題22分)

案情：李某于2012年7月畢業(yè)后到某國有企業(yè)從事財務(wù)工作。因無錢買房，單位又不分房，在同學(xué)、朋友及親戚家里四處借住，如何弄錢買一套住房成為他的心結(jié)。

2013年4月，單位有一筆80萬元現(xiàn)金未來得及送銀行，存放于單位保險柜，李某借職務(wù)之便侵吞了全部現(xiàn)金并偽造外人盜竊現(xiàn)場。李某用該款購買了一套公寓。

李某的反常行為被單位舉報到檢察機關(guān)，檢察機關(guān)反貪技術(shù)偵查部門當(dāng)即實施技術(shù)偵查措施，查明系李某作案并予以立案。在刑事拘留期間，李某供認(rèn)了全部犯罪事實。鑒于本人最終認(rèn)罪并將贓物全部追回，根據(jù)本案特殊情況和辦案需要，檢察機關(guān)決定對其采取指定居所監(jiān)視居住。

2013年7月該案提起公訴。李某及其辯護律師向法院提出李某在拘留期間遭受了嚴(yán)重的刑訊逼供，要求排除非法證據(jù)。

問題：

1.檢察機關(guān)對李某貪污行為采取技術(shù)偵查措施，是否正確?為什么?

2.根據(jù)修改后的《刑事訴訟法》，技術(shù)偵查措施在使用主體、案件范圍和適用程序上有哪些特殊要求?

3.檢察機關(guān)對李某采取指定居所監(jiān)視居住措施是否正確?為什么?

4.法院處理李某及其辯護人申請排除非法證據(jù)的程序步驟是什么?

四、(本題22分)

案情：大學(xué)生李某要去A市某會計師事務(wù)所實習(xí)。此前，李某通

過某租房網(wǎng)站租房，明確租房位置和有淋浴熱水器兩個條件。張某承租了王某一套二居室，租賃合同中有允許張某轉(zhuǎn)租的條款。張某與李某聯(lián)系，說明該房屋的位置及房屋里配有高端熱水器。李某同意承租張某的房屋，并通過網(wǎng)上銀行預(yù)付了租金。

李某入住后發(fā)現(xiàn)，房屋的位置不錯，衛(wèi)生間也較大，但熱水器老舊不堪，不能正常使用，屋內(nèi)也沒有空調(diào)。另外，李某了解到張某已拖欠王某1個月的租金，王某已表示，依租賃合同的約定要解除與張某的租賃合同。

李某要求張某修理熱水器，修了幾次都無法使用。再找張某，張某避而不見。李某只能用冷水洗澡并因此感冒，花了一筆醫(yī)療費。無奈之下，李某去B公司購買了全新電熱水器，B公司派其員工郝某去安裝。在安裝過程中，找不到登高用的梯子，李某將張某存放在儲藏室的一只木箱搬進衛(wèi)生間，供郝某安裝時使用。安裝后郝某因有急事未按要求試用便離開，走前向李某保證該熱水器可以正常使用。李某僅將該木箱挪至墻邊而未搬出衛(wèi)生間。李某電話告知張某，熱水器已買來裝好，張某未置可否。

另外，因暑熱難當(dāng)，李某經(jīng)張某同意，買了一部空調(diào)安裝在臥室。

當(dāng)晚，同學(xué)黃某來A市探訪李某。黃某去衛(wèi)生間洗澡，按新裝的熱水器上的提示剛打開熱水器，該熱水器的接口處迸裂，熱水噴濺不止，黃某受到驚嚇，摔倒在地受傷，經(jīng)鑒定為一級傷殘。另外，木箱內(nèi)裝的貴重衣物，也被熱水器噴出的水流浸泡毀損。

問題：

1.由于張某拖欠租金，王某要解除與張某的租賃合同，李某想繼續(xù)租用該房屋，可以采取什么措施以抗辯王某的合同解除權(quán)?

2.李某的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么?

3.李某是否可以更換熱水器?李某更換熱水器的費用應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么?

4.李某購買空調(diào)的費用應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么?

5.對于黃某的損失，李某、張某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

6.對于黃某的損失，郝某、B公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

7.對于張某木箱內(nèi)衣物浸泡受損，李某、B公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

五、(本題18分)

案情：2012年5月，興平家裝有限公司(下稱興平公司)與甲、乙、丙、丁四個自然人，共同出資設(shè)立大昌建材加工有限公司(下稱大昌公司)。在大昌公司籌建階段，興平公司董事長馬瑋被指定為設(shè)立負(fù)責(zé)人，全面負(fù)責(zé)設(shè)立事務(wù)，馬瑋又委托甲協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。

2012年5月25日，甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的登記住所。

2012年6月5日，大

昌公司登記成立，馬瑋為公司董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注冊資本1000萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資;甲的出資是一套設(shè)備(未經(jīng)評估驗資，甲申報其價值為150萬元)與現(xiàn)金100萬元。

2013年2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于2013年5月，在馬瑋、甲均無異議的情況下，將登記在其名下的全部股權(quán)作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理了登記變更等手續(xù)。

現(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其所有權(quán)原屬于馬瑋父親;2011年5月,馬瑋在其父去世后，以偽造遺囑的方式取得所有權(quán)，并于同年8月，以該廠房投資設(shè)立興平公司，馬瑋占股80%。而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎。第二，甲的100萬元現(xiàn)金出資，系由其朋友滿鉞代墊，且在2012年6月10日，甲將該100萬元自公司賬戶轉(zhuǎn)到自己賬戶，隨即按約還給滿鉞。第三，甲出資的設(shè)備，在2012年6月初，時值130萬元;在2013年1月，時值80萬元。

問題：

1.甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何?為什么?

2.在2013年1月，丙、丁能否主張甲設(shè)備出資的實際出資額僅為80萬元，進而要求甲承擔(dān)相應(yīng)的補足出資責(zé)任?為什么?

3.在甲不能補足其100萬元現(xiàn)金出資時，滿鉞是否要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?為什么?

4.馬祎能否要求大昌公司返還廠房?為什么?

5.乙能否取得丙、丁的股權(quán)?為什么?

6.吳耕能否取得乙轉(zhuǎn)讓的全部股權(quán)?為什么?

六、(本題21分)

案情：《政府采購法》規(guī)定，對屬于地方預(yù)算的政府采購項目，其集中采購目錄由省、自治區(qū)、直轄市政府或其授權(quán)的機構(gòu)確定并公布。張某在瀏覽某省財政廳網(wǎng)站時未發(fā)現(xiàn)該省政府集中采購項目目錄，在通過各種方法均未獲得該目錄后，于2013年2月25日向省財政廳提出公開申請。財政廳答復(fù)，政府集中采購項目目錄與張某的生產(chǎn)、生活和科研等特殊需要沒有直接關(guān)系，拒絕公開。張某向省政府申請行政復(fù)議，要求認(rèn)定省財政廳未主動公開目錄違法，并責(zé)令其公開。省政府于4月10日受理，但在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定。張某不服，于6月18日以省政府為被告向法院提起訴訟。

問題：

1.法院是否應(yīng)當(dāng)受理此案?為什么?

2.財政廳拒絕公開政府集中采購項目目錄的理由是否成立?為什么?

3.省政府在受理此行政復(fù)議案件后應(yīng)當(dāng)如何處理才符合《行政復(fù)議法》和《政府信息公開條例》的規(guī)定?

4.對于行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)主動公開的信息未予公開的，應(yīng)當(dāng)如何監(jiān)督?

5.如

果張某未向財政廳提出過公開申請，而以財政廳未主動公開政府集中采購項目目錄的行為違法直接向法院提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?

七、(本題25分)

案情：孫某與錢某合伙經(jīng)營一家五金店，后因經(jīng)營理念不合，孫某唆使趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，錢某花費醫(yī)療費2萬元，營養(yǎng)費3000元，交通費2000元。錢某委托李律師向甲縣法院起訴趙家兄弟，要求其賠償經(jīng)濟損失2.5萬元，精神損失5000元，并提供了醫(yī)院診斷書、處方、出租車票、發(fā)票、目擊者周某的書面證言等證據(jù)。甲縣法院適用簡易程序?qū)徖肀景浮６桓鏇]有提供證據(jù)，庭審中承認(rèn)將錢某打傷，但對賠償金額提出異議。甲縣法院最終支持了錢某的所有主張。

二被告不服，向乙市中院提起上訴，并向該法院承認(rèn)，二人是受孫某唆使。錢某要求追加孫某為共同被告，賠償損失，并要求退伙析產(chǎn)。乙市中院經(jīng)過審查，認(rèn)定孫某是必須參加訴訟的當(dāng)事人，遂通知孫某參加調(diào)解。后各方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，錢某放棄精神損害賠償，孫某即時向錢某支付賠償金1.5萬元，趙家兄弟在7日內(nèi)向錢某支付賠償金1萬元，孫某和錢某同意繼續(xù)合伙經(jīng)營。乙市中院制作調(diào)解書送達(dá)各方后結(jié)案。

問題：

1.請結(jié)合本案，簡要概括錢某的起訴狀或法院的一審判決書的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。(起訴狀或一審判決書擇一作答;二者均答時，評判排列在先者)

2.如果乙市中院調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)如何處理?

3.如果甲縣法院重審本案，應(yīng)當(dāng)在程序上注意哪些特殊事項?

4.近年來，隨著社會轉(zhuǎn)型的深入，社會管理領(lǐng)域面臨許多挑戰(zhàn)，通過人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解和民事訴訟等多種渠道化解社會矛盾糾紛成為社會治理的必然選擇;同時，司法改革以滿足人民群眾的司法需求為根本出發(fā)點，讓有理有據(jù)的人打得贏官司，讓公平正義通過司法渠道得到彰顯。請結(jié)合本案和社會發(fā)展情況，試述調(diào)解和審判在轉(zhuǎn)型時期的關(guān)系。

答題要求：

1.根據(jù)法律、司法解釋規(guī)定及民事訴訟法理知識作答;

2.觀點明確，邏輯清晰，說理充分，文字通暢;

3.請按提問順序逐一作答，總字?jǐn)?shù)不得少于600字。===================================

一、參考答案(要點)：

1.依法治國是我們黨順應(yīng)時代潮流，把握歷史機遇，在我國社會發(fā)展的關(guān)鍵時刻，在治國理政方略上作出的重大抉擇，實現(xiàn)了我黨治國理政的重大轉(zhuǎn)變和歷史性飛躍。

2.依法治國方略的實施是一項浩瀚龐大、復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，它包含著我國社會運行的制度、體制、機制、方式以及意識和觀念等多方面的重要變化，更匯

聚著全黨、全國乃至整個中華民族的共同智慧與努力。

3.依法治國方略的實施，要求構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系。構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必要前提。故此，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系之形成，為依法治國方略的實施提供了堅實的基礎(chǔ)。

4.如總書記指出，實踐是法律的基礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。在新的歷史條件下，中國特色社會主義法律體系仍然需要不斷完善。這就要求根據(jù)我國經(jīng)濟社會發(fā)展出現(xiàn)的新領(lǐng)域、新情況、新特點，堅持科學(xué)立法、民主立法，在保持法制統(tǒng)一的前提下，科學(xué)地進行立法預(yù)測、立法規(guī)劃，繼續(xù)完善立法程序和方式，不斷提高立法質(zhì)量，及時制定、修改、完善各項法律制度，使立法更加充分反映廣大人民的意志，更加適合我國的具體國情。

二、參考答案：

1.甲攜帶兇器盜竊、入戶盜竊，應(yīng)當(dāng)成立盜竊罪。如暴力行為不是作為壓制財物占有人反抗的手段而使用的，只能視情況單獨定罪。在盜竊過程中，為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而使用暴力的，才能定搶劫罪。甲并非出于上述目的，因而不應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。在本案中，被害人并未發(fā)現(xiàn)罪犯的盜竊行為，并未反抗;甲也未在殺害被害人后再取得財物，故對甲的行為應(yīng)以盜竊罪和故意殺人罪并罰，不能對甲定搶劫罪。

2.甲、乙的行為系假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)視情況成立過失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明確告知是警察的情況下，仍然對被害人使用暴力，主觀上有過失。但是，過失行為只有在造成重傷結(jié)果的場合，才構(gòu)成犯罪。甲、乙僅造成輕傷結(jié)果，因此，對于事實二，甲、乙均無罪。

3.在被告人高速駕車走蛇形和被害人重傷之間，介入被害人的過失行為(如對車速的控制不當(dāng)?shù)?。謝某的重傷與甲乙的行為之間，僅有條件關(guān)系，從規(guī)范判斷的角度看，是謝某自己駕駛的汽車對乙車追尾所造成，該結(jié)果不應(yīng)當(dāng)由甲、乙負(fù)責(zé)。

4.①丁沒有在丙和法官劉某之間牽線搭橋，沒有促成行賄受賄事實的介紹行為，不構(gòu)成介紹賄賂罪。

②丁接受丙的委托，幫助丙實施行賄行為，構(gòu)成行賄罪(未遂)共犯。

③丁客觀上并未索取或者收受他人財物，主觀上并無收受財物的意思，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。

5.(1)構(gòu)成。理由：①丁將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還，完全符合侵占罪的犯罪

構(gòu)成。②無論丙對10萬元是否具有返還請求權(quán)，10萬元都不屬于丁的財物，因此該財物屬于“他人財物”。③雖然民法不保護非法的委托關(guān)系，但刑法的目的不是確認(rèn)財產(chǎn)的所有權(quán)，而是打擊侵犯財產(chǎn)的犯罪行為，如果不處罰侵占代為保管的非法財物的行為，將可能使大批侵占贓款、贓物的行為無罪化，這并不合適。

(2)不構(gòu)成。理由：①10萬元為賄賂款，丙沒有返還請求權(quán)，該財物已經(jīng)不屬于丙，因此，丁沒有侵占“他人的財物”。②該財產(chǎn)在丁的實際控制下，不能認(rèn)為其已經(jīng)屬于國家財產(chǎn)，故該財產(chǎn)不屬于代為保管的“他人財物”。據(jù)此，不能認(rèn)為丁雖未侵占丙的財物但侵占了國家財產(chǎn)。③如認(rèn)定為侵占罪，會得出民法上丙沒有返還請求權(quán)，但刑法上認(rèn)為其有返還請求權(quán)的結(jié)論，刑法和民法對相同問題會得出不同結(jié)論，法秩序的統(tǒng)一性會受到破壞。

三、參考答案：

1.不正確。①技術(shù)偵查措施只能在立案后采取。②采取技術(shù)偵查措施必須履行嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)。③檢察機關(guān)不能實施技術(shù)偵查措施，必須交有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。

2.①技術(shù)偵查措施的使用主體只能是公安機關(guān)和國家安全機關(guān)。②適用范圍：公安機關(guān)在立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴(yán)重危害社會的犯罪案件可以采取技術(shù)偵查措施;檢察機關(guān)在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，可以采取技術(shù)偵查措施;追捕被通緝或者批準(zhǔn)、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取必要的技術(shù)偵查措施。③適用程序上，技術(shù)偵查措施由公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、人民檢察院決定，由公安機關(guān)、國家安全機關(guān)執(zhí)行;采取技術(shù)偵查措施，必須嚴(yán)格經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù);有關(guān)機關(guān)必須嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行。

3.正確。符合逮捕條件，因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要，辦案機關(guān)可以采取監(jiān)視居住措施。指定居所監(jiān)視居住適用于無固定住處的，以及涉嫌危害國家安全罪等三類案件，本案李某雖然不符合三類案件，但他沒有固定住處，符合指定居所監(jiān)視居住規(guī)定。

4.①人民法院應(yīng)當(dāng)在開庭前及時將申請書及相關(guān)線索、材料的復(fù)制件送交人民檢察院;②人民法院經(jīng)審查，對證據(jù)收集的合法性有疑問的，應(yīng)當(dāng)召開庭前會議就非法證據(jù)排除等問題了解情況，聽取意見。人民檢察院可以通過出示有關(guān)證據(jù)材料等方式，對證據(jù)收集的合法性加以說明;③庭審對非法證據(jù)的調(diào)查，可以在當(dāng)事人及辯護人提出排除非法證據(jù)

的申請后進行，也可以在法庭調(diào)查結(jié)束前一并進行;④調(diào)查程序主要是由公訴人出示、宣讀、播放有關(guān)證據(jù)材料，提請法庭通知有關(guān)偵查人員或者其他有關(guān)人員出庭說明情況，證明證據(jù)收集的合法性;⑤人民法院對證據(jù)收集的合法性進行調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)將調(diào)查結(jié)論告知公訴人、當(dāng)事人和辯護人、訴訟代理人。

四、參考答案：

1.李某(次承租人)可以請求代張某(承租人)支付其欠付王某(出租人)的租金和違約金，以抗辯王某的合同解除權(quán)。

2.由張某(出租人)承擔(dān)。因為張某(出租人)有提供熱水(熱水器)的義務(wù)，張某違反該義務(wù)，致李某損失，應(yīng)由張某承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.可以(是)。張某承擔(dān)。因為張某(出租人)作為出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人、應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù);張某有保持租賃物符合約定用途的義務(wù)。

4.由李某承擔(dān)。因為李某(承租人)經(jīng)張某(出租人)同意裝飾裝修，但未就費用負(fù)擔(dān)作特別約定，故承租人不得請求出租人補償費用。

5.否(李某或張某均不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任)。因為李某與黃某之間并無合同，李某不需承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任;對于黃某的損失，李某亦無過錯，不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故李某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。張某與黃某之間并無合同，張某不需要承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任;對于黃某的損失，張某并無過錯，不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故張某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

6.郝某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為郝某是B公司的工作人員，執(zhí)行B公司的工作任務(wù)，故不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因熱水器是缺陷產(chǎn)品，缺陷產(chǎn)品造成損害，被侵權(quán)人(黃某)既可向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。故B公司需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

7.李某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，B公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為李某對衣物受損并無過錯。缺陷產(chǎn)品的侵權(quán)責(zé)任，由生產(chǎn)者或銷售者承擔(dān)，故B公司應(yīng)對張某衣物受損承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

五、參考答案：

1.有效，設(shè)立中的公司可以實施法律行為。

2.不可以。確定甲是否已履行出資義務(wù)，應(yīng)以設(shè)備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為準(zhǔn)，故應(yīng)以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔(dān)相應(yīng)的補足出資責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，對此可以參照《公司法解釋(三)》第9條、第16條。

3.滿鉞應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，依據(jù)為《公司法解釋(三)》第15條。

4.可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設(shè)立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權(quán);其次，興平公司

將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設(shè)立負(fù)責(zé)人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應(yīng)歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。

5.不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構(gòu)成。

6.可以。乙自己原持有的股權(quán)，為合法有效，故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受讓的丙、丁的股權(quán)，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司登記中，因此參照《公司法解釋(三)》第26、28條的原理，吳耕可以主張股權(quán)的善意取得。

六、參考答案：

1.法院應(yīng)當(dāng)受理此案。根據(jù)最高法院司法解釋，復(fù)議機關(guān)在法定期限內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)不作為不服向法院起訴的，屬于行政訴訟受案范圍，被告為復(fù)議機關(guān)，且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不存在不受理的情形，故法院應(yīng)當(dāng)受理此案。

2.不成立。按照《政府信息公開條例》以及相關(guān)法律規(guī)定，政府集中采購項目的目錄屬于政府主動公開的信息，不是依申請公開的信息，故不應(yīng)當(dāng)要求該信息與申請人的生產(chǎn)、生活和科研等特殊需要有關(guān)。

3.省政府應(yīng)當(dāng)審查省財政廳拒絕公開目錄的行為是否合法，并在法定期限內(nèi)作出復(fù)議決定。政府集中采購項目的目錄屬主動公開信息，如省政府已授權(quán)財政廳確定并公布，省政府應(yīng)責(zé)令財政廳及時公布;如未授權(quán)相關(guān)機構(gòu)確定并公布，省政府應(yīng)主動公布。

4.對于行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)主動公開的信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以向上級行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以調(diào)查處理。

5.按照《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機關(guān)申請獲取相關(guān)政府信息。對行政機關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，張某可以向法院提起訴訟。

七、(略)

第五篇：2010年國家司法考試試卷四參考答案帶答案和解析

1、關(guān)于單位犯罪，下列哪些選項是正確的?

A.就同一犯罪而言，單位犯罪與自然人犯罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)完全相同

B.《刑法》第一百七十條未將單位規(guī)定為偽造貨幣罪的主體，故單位偽造貨幣的，相關(guān)自然人不構(gòu)成犯罪

C.經(jīng)理趙某為維護公司利益，召集單位員工毆打法院執(zhí)行工作人員，拒不執(zhí)行生效判決的，成立單位犯罪

D.公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，發(fā)現(xiàn)其曾銷售偽劣產(chǎn)品20萬元。對此，應(yīng)追究相關(guān)自然人銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑事責(zé)任

2、根據(jù)《刑法》規(guī)定，國家工作人員利用本人職權(quán)或者(1)形成的便利條件，通過其他(2)職務(wù)上的行為，為請托人謀取(3)，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以(4)論處。這在刑法理論上稱為(5)。將下列哪一選項內(nèi)容填充到以上相應(yīng)位置是正確的?

A.(1)地位(2)國家機關(guān)工作人員(3)利益(4)利用影響力受賄罪(5)間接受賄

B.(1)職務(wù)(2)國家工作人員(3)利益(4)受賄罪(5)斡旋受賄

C.(1)職務(wù)(2)國家機關(guān)工作人員(3)不正當(dāng)利益(4)利用影響力受賄罪(5)間接受賄

D.(1)地位(2)國家工作人員(3)不正當(dāng)利益(4)受賄罪(5)斡旋受賄

3、甲在乙騎摩托車必經(jīng)的偏僻路段精心設(shè)置路障，欲讓乙摔死。丙得知甲的殺人計劃后，誘騙仇人丁騎車經(jīng)過該路段，丁果真摔死。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的?

A.甲的行為和丁死亡之間有因果關(guān)系，甲有罪

B.甲的行為屬對象錯誤，構(gòu)成故意殺人罪既遂

C.丙對自己的行為無認(rèn)識錯誤，構(gòu)成故意殺人罪既遂

D.丙利用甲的行為造成丁死亡，可能成立間接正犯

4、關(guān)于本案偵查，下列選項正確的是：

A.本案經(jīng)批準(zhǔn)可采用控制下交付的偵查措施

B.對魯某采取技術(shù)偵查的期限不得超過9個月

C.偵查機關(guān)只有在對魯某與關(guān)某立案后，才能派遣偵查人員隱匿身份實施偵查

D.通過技術(shù)偵查措施收集到的證據(jù)材料可作為定案的依據(jù)，但須經(jīng)法庭調(diào)查程序查證屬實或由審判人員在庭外予以核實

5、關(guān)于結(jié)果加重犯，下列哪一選項是正確的?

A.故意殺人包含了故意傷害，故意殺人罪實際上是故意傷害罪的結(jié)果加重犯

B.****罪、強制猥褻婦女罪的犯罪客體相同，****、強制猥褻行為致婦女重傷的，均成立結(jié)果加重犯

C.甲將乙拘禁在賓館20樓，聲稱只要乙還債就放人。乙無力還債，深夜跳樓身亡。甲的行為不成立非法拘禁罪的結(jié)果加重犯

D.甲以脅迫手段搶劫乙時，發(fā)現(xiàn)仇人丙路過，于是立即殺害丙。甲在搶劫過程中殺害他人，因搶劫致人死亡包括故意致人死亡，故甲成立搶劫致人死亡的結(jié)果加重犯

6、甲、乙系初三學(xué)生，因涉嫌搶劫同學(xué)丙(三人均不滿16周歲)被立案偵查。關(guān)于該案訴訟程序，下列哪些選項是正確的?

A.審查批捕訊問時，甲拒絕為其提供的合適成年人到場，應(yīng)另行通知其他合適成年人到場

B.訊問乙時，因乙的法定代理人無法到場而通知其伯父到場，其伯父可代行乙的控告權(quán)

C.法庭審理詢問丙時，應(yīng)通知丙的法定代理人到場

D.如該案適用簡易程序?qū)徖?，甲的法定代理人不能到場時可不再通知其他合適成年人到場

7、下列哪些行為(不考慮數(shù)量)，應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處?

A.將白銀從境外走私進入中國境內(nèi)

B.走私國家禁止進出口的舊機動車

C.走私淫穢物品，有傳播目的但無牟利目的

D.走私無法組裝并使用(不屬于廢物)的彈頭、彈殼

8、關(guān)于行政訴訟簡易程序，下列哪些說法是正確的?

A.對第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡易程序的，可以適用

B.案件涉及款額2000元以下的發(fā)回重審案件和上訴案件，應(yīng)適用簡易程序?qū)徖?/p>

C.適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，由審判員一人獨任審理

D.適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，?yīng)當(dāng)庭宣判

9、如B省高級法院審理后認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)，裁定駁回關(guān)某的上訴，維持原判，則對本案進行死刑復(fù)核的正確程序是：

A.對關(guān)某的死刑緩期二年執(zhí)行判決，B省高級法院不再另行復(fù)核

B.最高法院復(fù)核魯某的死刑立即執(zhí)行判決，應(yīng)由審判員三人組成合議庭進行

C.如魯某在死刑復(fù)核階段委托律師擔(dān)任辯護人的，死刑復(fù)核合議庭應(yīng)在辦公場所當(dāng)面聽取律師意見

D.最高法院裁定不予核準(zhǔn)魯某死刑的，可發(fā)回A市中級法院或B省高級法院重新審理

10、關(guān)于證人證言與鑒定意見，下列哪一選項是正確的?

A.證人證言只能由自然人提供，鑒定意見可由單位出具

B.生理上、精神上有缺陷的人有時可以提供證人證言，但不能出具鑒定意見

C.如控辯雙方對證人證言和鑒定意見有異議的，相應(yīng)證人和鑒定人均應(yīng)出庭

D.證人應(yīng)出庭而不出庭的，其庭前證言仍可能作為證據(jù);鑒定人應(yīng)出庭而不出庭的，鑒定意見不得作為定案根據(jù)

11、關(guān)于證人證言與鑒定意見，下列哪一選項是正確的?

A.證人證言只能由自然人提供，鑒定意見可由單位出具

B.生理上、精神上有缺陷的人有時可以提供證人證言，但不能出具鑒定意見

C.如控辯雙方對證人證言和鑒定意見有異議的，相應(yīng)證人和鑒定人均應(yīng)出庭

D.證人應(yīng)出庭而不出庭的，其庭前證言仍可能作為證據(jù);鑒定人應(yīng)出庭而不出庭的，鑒定意見不得作為定案根據(jù)

12、甲因瑣事與乙發(fā)生口角進而廝打，推搡之間，不慎致乙死亡。檢察院以甲涉嫌過失致人死亡提起公訴，乙母丙向法院提起附帶民事訴訟。關(guān)于本案處理，下列哪些選項是正確的?

A.法院可對附帶民事部分進行調(diào)解

B.如甲與丙經(jīng)法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議，調(diào)解協(xié)議中約定的賠償損失內(nèi)容可分期履行

C.如甲提出申請，法院可組織甲與丙協(xié)商以達(dá)成和解

D.如甲與丙達(dá)成刑事和解，其約定的賠償損失內(nèi)容可分期履行

13、關(guān)于有效辯護原則，下列哪些理解是正確的?

A.有效辯護原則的確立有助于實現(xiàn)控辯平等對抗

B.有效辯護是一項主要適用于審判階段的原則，但偵查、審查起訴階段對辯護****利的保障是審判階段實現(xiàn)有效辯護的前提

C.根據(jù)有效辯護原則的要求，法庭審理過程中一般不應(yīng)限制被告人及其辯護人發(fā)言的時間

D.指派沒有刑事辯護經(jīng)驗的律師為可能被判處無期徒刑、死刑的被告人提供法律援助，有違有效辯護原則

14、李某乘正在遛狗的老婦人王某不備，搶下王某裝有4000元現(xiàn)金的手包就跑。王某讓名貴的寵物狗追咬李某。李某見狀在距王某50米處轉(zhuǎn)身將狗踢死后逃離。王某眼見一切，因激憤致心臟病發(fā)作而亡。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?

A.李某將狗踢死，屬事后搶劫中的暴力行為

B.李某將狗踢死，屬對王某以暴力相威脅

C.李某的行為滿足事后搶劫的當(dāng)場性要件

D.對李某的行為應(yīng)整體上評價為搶劫罪

15、關(guān)于公檢法機關(guān)的組織體系及其在刑事訴訟中的職權(quán)，下列哪些選項是正確的?

A.公安機關(guān)統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分級管理，對超出自己管轄的地區(qū)發(fā)布通緝令，應(yīng)報有權(quán)的上級公安機關(guān)發(fā)布

B.基于檢察一體化，檢察院獨立行使職權(quán)是指檢察系統(tǒng)整體獨立行使職權(quán)

C.檢察院上下級之間是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，上級檢察院認(rèn)為下級檢察院二審抗訴不當(dāng)?shù)?，可直接向同級法院撤回抗訴

D.法院上下級之間是監(jiān)督指導(dǎo)關(guān)系，上級法院如認(rèn)為下級法院審理更適宜，可將自己管轄的案件交由下級法院審理

16、關(guān)于朱某100萬元財產(chǎn)的來源，下列分析正確的是：

A.其財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，這是巨額財產(chǎn)來源不明罪的實行行為

B.在審查起訴階段已說明100萬元的來源，故不能以巨額財產(chǎn)來源不明罪提起公訴

C.在澳門賭博，數(shù)額特別巨大，構(gòu)成賭博罪

D.作為國家工作人員，在澳門賭博，應(yīng)依屬人管轄原則追究其賭博的刑事責(zé)任

17、圍繞吳某的行為，下列論述正確的是：

A.利用職務(wù)上的便利侵吞本應(yīng)由收費站收取的費用，成立貪污罪

B.貪污數(shù)額為30萬元

C.收取甲3萬元，利用職務(wù)便利為甲謀利益，成立受賄罪

D.貪污罪與受賄罪成立牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷

18、關(guān)于審判監(jiān)督程序中的申訴，下列哪一選項是正確的?

A.二審法院裁定準(zhǔn)許撤回上訴的案件，申訴人對一審判決提出的申訴，應(yīng)由一審法院審理

B.上一級法院對未經(jīng)終審法院審理的申訴，應(yīng)直接審理

C.對經(jīng)兩級法院依照審判監(jiān)督程序復(fù)查均駁回的申訴，法院不再受理

D.對死刑案件的申訴，可由原核準(zhǔn)的法院審查，也可交由原審法院審查

19、關(guān)于追訴時效，下列哪些選項是正確的?

A.甲犯劫持航空器罪，即便經(jīng)過30年，也可能被追訴

B.乙于2013年1月10日挪用公款5萬元用于結(jié)婚，2013年7月10日歸還。對乙的追訴期限應(yīng)從2013年1月10日起計算

C.丙于2000年故意輕傷李某，直到2008年李某才報案，但公安機關(guān)未立案。2014年，丙因他事被抓。不能追訴丙故意傷害的刑事責(zé)任

D.丁與王某共同實施合同詐騙犯罪。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前，王某單獨實施搶奪罪。對丁合同詐騙罪的追訴時效，應(yīng)從王某犯搶奪罪之日起計算 20、關(guān)于行政訴訟簡易程序，下列哪些說法是正確的?

A.對第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡易程序的，可以適用

B.案件涉及款額2000元以下的發(fā)回重審案件和上訴案件，應(yīng)適用簡易程序?qū)徖?/p>

C.適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，由審判員一人獨任審理

D.適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣瑧?yīng)當(dāng)庭宣判

21、關(guān)于責(zé)任年齡與責(zé)任能力，下列哪一選項是正確的?

A.甲在不滿14周歲時安放定時炸彈，炸彈于甲已滿14周歲后爆炸，導(dǎo)致多人傷亡。甲對此不負(fù)刑事責(zé)任

B.乙在精神正常時著手實行故意傷害犯罪，傷害過程中精神病突然發(fā)作，在喪失責(zé)任能力時搶走被害人財物。對乙應(yīng)以搶劫罪論處

C.丙將毒藥投入丁的茶杯后精神病突然發(fā)作，丁在丙喪失責(zé)任能力時喝下毒藥死亡。對丙應(yīng)以故意殺人罪既遂論處

D.戊為給自己殺人壯膽而喝酒，大醉后殺害他人。戊不承擔(dān)故意殺人罪的刑事責(zé)任

22、章某涉嫌故意傷害致人死亡，因犯罪后企圖逃跑被公安機關(guān)先行拘留。關(guān)于本案程序，下列哪一選項是正確的?

A.拘留章某時，必須出示拘留證

B.拘留章某后，應(yīng)在12小時內(nèi)將其送看守所羈押

C.拘留后對章某的所有訊問都必須在看守所內(nèi)進行

D.因懷疑章某攜帶管制刀具，拘留時公安機關(guān)無需搜查證即可搜查其身體

23、關(guān)于緩刑的適用，下列哪些選項是正確的?

A.甲犯重婚罪和虐待罪，數(shù)罪并罰后也可能適用緩刑

B.乙犯遺棄罪被判處管制1年，即使犯罪情節(jié)輕微，也不能宣告緩刑

C.丙犯綁架罪但有立功情節(jié)，即使該罪的法定最低刑為5年有期徒刑，也可能適用緩刑

D.丁17歲時因犯放火罪被判處有期徒刑5年，23歲時又犯偽證罪，仍有可能適用緩刑

24、下列哪一行為應(yīng)以危險駕駛罪論處?

A.醉酒駕駛機動車，誤將紅燈看成綠燈，撞死2名行人

B.吸毒后駕駛機動車，未造成人員傷亡，但危及交通安全

C.在駕駛汽車前吃了大量荔枝，被交警以呼氣式酒精檢測儀測試到酒精含量達(dá)到醉酒程度

D.將汽車誤停在大型商場地下固定卸貨車位，后在醉酒時將汽車從地下三層開到地下一層的停車位

25、甲和女友乙在網(wǎng)吧上網(wǎng)時，撿到一張背后寫有密碼的銀行卡。甲持卡去ATM機取款，前兩次取出5000元。在準(zhǔn)備再次取款時，乙走過來說：“注意，別出事”，甲答：“馬上就好。”甲又分兩次取出6000元，并將該6000元遞給乙。乙接過錢后站了一會兒說：“我走了，小心點?！奔捉又秩〕?000元。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的?

A.甲拾得他人銀行卡并在ATM機上使用，根據(jù)司法解釋，成立信用卡詐騙罪

B.對甲前兩次取出5000元的行為，乙不負(fù)刑事責(zé)任

C.乙接過甲取出的6000元，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪

D.乙雖未持銀行卡取款，也構(gòu)成犯罪，犯罪數(shù)額是

26、下列哪一行為不成立使用假幣罪(不考慮數(shù)額)?

A.用假幣繳納罰款

B.用假幣兌換外幣

C.在朋友結(jié)婚時，將假幣塞進紅包送給朋友

D.與網(wǎng)友見面時，顯示假幣以證明經(jīng)濟實力

27、李某不服區(qū)公安分局對其作出的行政拘留5日的處罰，向市公安局申請行政復(fù)議，市公安局作出維持決定。李某不服，提起行政訴訟。下列哪些選項是正確的?

A.李某可向區(qū)政府申請行政復(fù)議

B.被告為市公安局和區(qū)公安分局

C.市公安局所在地的法院對本案無管轄權(quán)

D.如李某的起訴狀內(nèi)容有欠缺，法院應(yīng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知需要補正的內(nèi)容

28、關(guān)于刑事訴訟當(dāng)事人中的被害人的訴訟權(quán)利，下列哪些選項是正確的?

A.撤回起訴、申請回避

B.委托訴訟代理人、提起自訴

C.申請復(fù)議、提起上訴

D.申請抗訴、提出申訴 29、2015年《立法法》修正后，關(guān)于地方政府規(guī)章，下列說法正確的是：

A.某省政府所在地的市針對城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等以外的事項已制定的規(guī)章，自動失效

B.應(yīng)制定地方性法規(guī)但條件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，可先制定地方政府規(guī)章

C.沒有地方性法規(guī)的依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范

D.地方政府規(guī)章簽署公布后，應(yīng)及時在中國政府法制信息網(wǎng)上刊載

30、甲、乙、丙、丁四人涉嫌多次結(jié)伙盜竊，公安機關(guān)偵查終結(jié)移送審查起訴后，甲突然死亡。檢察院審查后發(fā)現(xiàn)，甲和乙共同盜竊1次，數(shù)額未達(dá)刑事立案標(biāo)準(zhǔn);乙和丙共同盜竊1次，數(shù)額剛達(dá)刑事立案標(biāo)準(zhǔn);甲、丙、丁三人共同盜竊1次，數(shù)額巨大，但經(jīng)兩次退回公安機關(guān)補充偵查后仍證據(jù)不足;乙對其參與的2起盜竊有自首情節(jié)。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?

A.對甲可作出酌定不起訴決定

B.對乙可作出法定不起訴決定

C.對丙應(yīng)作出證據(jù)不足不起訴決定

D.對丁應(yīng)作出證據(jù)不足不起訴決定

31、關(guān)于刑法解釋，下列哪些選項是錯誤的?

A.《刑法》規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段****婦女的”構(gòu)成****罪。按照文理解釋，可將丈夫強行與妻子性交的行為解釋為“****婦女”

B.《刑法》對搶劫罪與****罪的手段行為均使用了“暴力、脅迫”的表述，且二罪的法定刑相同，故對二罪中的“暴力、脅迫”應(yīng)作相同解釋

C.既然將為了自己飼養(yǎng)而搶劫他人寵物的行為認(rèn)定為搶劫罪，那么，根據(jù)當(dāng)然解釋，對為了自己收養(yǎng)而搶劫他人嬰兒的行為更應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪，否則會導(dǎo)致罪刑不均衡

D.對中止犯中的“自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”，既可解釋為自動采取措施使得犯罪結(jié)果未發(fā)生;也可解釋為自動采取防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效措施，而不管犯罪結(jié)果是否發(fā)生

32、關(guān)于追訴時效，下列哪些選項是正確的?

A.甲犯劫持航空器罪，即便經(jīng)過30年，也可能被追訴

B.乙于2013年1月10日挪用公款5萬元用于結(jié)婚，2013年7月10日歸還。對乙的追訴期限應(yīng)從2013年1月10日起計算

C.丙于2000年故意輕傷李某，直到2008年李某才報案，但公安機關(guān)未立案。2014年，丙因他事被抓。不能追訴丙故意傷害的刑事責(zé)任

D.丁與王某共同實施合同詐騙犯罪。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前，王某單獨實施搶奪罪。對丁合同詐騙罪的追訴時效，應(yīng)從王某犯搶奪罪之日起計算