第一篇：民法考點案例解析(一)

民法考點案例解析

（一）李顯冬，教授《法制早報》2005.07.18

1－1 ［民事權(quán)利能力］原告宋某為甲與乙所生之女。后甲、乙經(jīng)人民法院調(diào)解離婚，宋某隨甲生活，乙與丙、丁之子茂某結(jié)婚，未生育子女，茂某與前妻所生子隨二者生活。某日晚，該子被槍擊死亡，次日零時，乙和茂某也被槍擊而死亡。乙和茂某留下遺產(chǎn)若干。宋某與丙丁因遺產(chǎn)分割而發(fā)生爭執(zhí)、宋某認為其為惟一繼承人，丙、丁認為，宋某請求分割的份額超出了乙和茂某遺產(chǎn)的范圍。解析：本案是一起關(guān)于民事權(quán)利能力引起的繼承糾紛案，本案問題的焦點在于乙、茂民事權(quán)利能力終止的時間。根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國繼承法＞若干問題的意見》第2條規(guī)定來看，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一個事件中死亡，其權(quán)利能力如何終止，繼承如何進行是處理這類問題的關(guān)鍵。應(yīng)該認為：如果不能確定死亡先后時間的推定沒有繼承人的人先死，死亡人各自都有繼承人的如幾個死認輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。1－2 ［胎兒的權(quán)利能力］甲公司的司機乙某駕車與另一輛小車相撞，致使車中丙某死亡。事故責任書認定，乙某應(yīng)負此次交通事故的全部責任。死者丙某的父母和妻子向人民法院提起了訴訟。案件受理以后，丙某之妻生下遺腹子丁某，法院又追加丁某為原告。丙妻以丁某的法定代理人的身份，要求乙某服務(wù)的甲公司賠償丁某的撫育費19808元。解析：由于乙某是在執(zhí)行職務(wù)的過程中造成的交通事故，故責任應(yīng)由其雇主甲公司承擔。被害人丙某已死，則甲公司理當賠償喪葬費、死者生前扶養(yǎng)人的生活費等費用?！睹穹ㄍ▌t》第119條和“民通意見”第147條都將賠償權(quán)利人限定在“死者生前扶養(yǎng)的人”和 “死者生前實際扶養(yǎng)的人”，根據(jù)字面解釋，本案中丙某的兒子丁某，因為在侵權(quán)行為后果發(fā)生時尚未出生，尚未與死者丙某形成實際的撫養(yǎng)關(guān)系，所以不屬于享有合法受償權(quán)利的受償主體。但二審法院作了擴大解釋，認為該遺腹子是死者如果活著肯定要實際撫養(yǎng)的人，應(yīng)得到賠償。1－3 ［民事行為能力］ 1996年時張某15歲。黃某由于丈夫騎摩托車時受傷，其在未征得張某父母同意的情況下，讓張某開車到農(nóng)用三輪車去事故現(xiàn)場。在公路上調(diào)頭時，張某的車與王某的三輪車相撞，致使王某車上的四人受傷住院治療。交通大隊對該事故進行了責任認定。根據(jù)認定書張某對受害人進行賠償后，張某以黃某在未經(jīng)其父母同意情況下指使未成年人開車，造成交通事故為由，要求黃某負擔部分損失，黃某予以拒絕，張某遂訴諸人民法院。解析：本案中事故發(fā)生時張某年僅15歲，是限制行為能力人。《中華人民共和國民法通則》第一百三十三條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任?！币虼耍瑥埬车谋O(jiān)護人對張某的行為承擔一定責任。另外，黃某雇傭或是指使人張某從事依其行為能力不能從事的行為，實際上是借助限制行為能力人延伸和擴展了自己的活動范圍，并由此而獲得利益。依轉(zhuǎn)承責任的理論，黃某應(yīng)當對張某的行為負責。1－4 ［精神病人的民事責任］蔡甲于1997年患神經(jīng)強迫癥入院治療。病情好轉(zhuǎn)出院后經(jīng)人介紹與曾某戀愛，并于1998年11月登記結(jié)婚。自兩人戀愛時起，蔡甲及其父蔡乙均從未將蔡甲得過精神病的事告訴過曾某。1999年元旦，夫妻二人一起回男方的老家探親，當晚，蔡甲趁曾某熟睡之際，用磚頭將其打死，之后服下安眠藥自殺未果。公安局在偵查期間，經(jīng)司法精神病醫(yī)學鑒定，得知蔡甲屬于 “精神分裂癥，無刑事責任能力”。其后雙方父母發(fā)生財產(chǎn)糾紛，訴至法院。原告女方父母稱蔡甲與其父蔡乙隱瞞精神病史，欺騙其女兒與其結(jié)婚，現(xiàn)蔡甲將其女兒殺害，依法應(yīng)由其監(jiān)護人蔡乙負責賠償。蔡乙則辯稱，并未有人詢問過其子是否患過精神病，他沒有告知的義務(wù)。而曾某才是其子的第一監(jiān)護人，故不應(yīng)由他自己來負責。解析：在本案中民事責任應(yīng)由蔡乙承擔。由于蔡甲在婚前患有精神病，故其父親在婚前無疑是其監(jiān)護人。因此從保護其

子和他人安全的角度出發(fā)，蔡乙辯稱自己沒有告知義務(wù)是不能成立的。而在蔡甲殺死曾某前，曾某并不知蔡某患有精神病，故談不上曾某的受害人過錯的問題。而在曾某遇害后，蔡乙仍具有加害人的監(jiān)護人的身份。根據(jù)《民法通則》第133條的規(guī)定，自然應(yīng)對其子的侵權(quán)行為負責。1－5 ［經(jīng)常居住地］ 1995年，張某（臺灣居民）因來廈門開辦公司資金短缺，在臺灣向林某（臺灣居民）借得臺幣 620萬元，后到期未還。雙方遂于 1998年8月26日在廈門湖里區(qū)重新立下一份借據(jù)，寫明張某愿用位于湖里區(qū)海天路65號鷺輝大廈的兩套價值人民幣57萬元的房產(chǎn)償還部分欠款，余款未再償還。經(jīng)多次催促，仍拖延未付。林某遂向廈門市湖里區(qū)人民法院提起訴訟。張某以雙方當事人均為臺灣居民，而且借貸行為發(fā)生在臺灣為由提出管轄權(quán)異議。解析：《民法通則》第15條規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所?！?所謂經(jīng)常居住地，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第5 條的規(guī)定，是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方。本案張某自1995年起至今均居住在廈門市湖里區(qū)鷺輝大廈，故廈門市湖里區(qū)可視為張某的經(jīng)常居住地，所以湖里區(qū)人民法院對本案擁有管轄權(quán)。1－6 ［法定監(jiān)護］ 1999年1月，許某在一金礦工作時因事故死亡，礦主一次性賠償了22000元，但未說明賠償項目，些款由許某之父許甲保管。許某死時，其妻王某懷孕7個月，1999 年4月，王某生一女孩許乙。之后，王某和許乙訴至法院，要求：繼承許某的死亡賠償金；許乙分得的遺產(chǎn)現(xiàn)金部分由王某監(jiān)管。解析：我國《繼承法》第6條規(guī)定：“無行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán)，由他的法定代理人代為行使。” 《民法通則》第16條第1款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人?！钡?4條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人?！钡?8條第1款規(guī)定：“監(jiān)護人應(yīng)當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益……”。由此看來，未成年人的監(jiān)護人首先是未亡的父親或母親。如果未成年人的父母死亡或喪失監(jiān)護能力時，方可由其他監(jiān)護人行使監(jiān)護權(quán)。本案中許乙是未成年人，王某是其母親，是其法定代理人，其財產(chǎn)也應(yīng)由其母親監(jiān)護。1－7 ［委托監(jiān)護］ 2001年3月2日中午，董甲之子與葉乙之子（3歲）在葉乙家中玩耍。下午1時許董甲來接兒子，并經(jīng)葉乙同意，將葉乙的兒子一起帶回自己家中玩耍，然后讓兩個小孩在家中后樓上看電視。下午 4時許，董甲攜兩個小孩到鄰居董丙家去串門，讓他倆和其他小朋友一起玩捉迷藏游戲。后回家時董甲發(fā)現(xiàn)葉乙之子不在，便與葉乙等人一起尋找，結(jié)果在董丙家新開挖的水井中發(fā)現(xiàn)了他的尸體。后葉乙和其夫張某向法院提起訴訟，要求董甲和董丙共同賠償其相關(guān)的損失。經(jīng)查，董丙家的院落呈半封閉狀態(tài)，董丙在其院中新開了挖水井一口，未砌防護圍欄，也未加固封蓋，僅以雜物遮掩井口。經(jīng)兩級法院審理，最終判決董甲和董丙應(yīng)承擔損害賠償責任。解析：董丙雖是在自家院內(nèi)開挖水井，但其院落既為半封閉式，應(yīng)當注意到他人有可能進入，應(yīng)在井旁設(shè)置一定的標志或防護措施，但由于董丙疏忽大意，未盡到自己的注意義務(wù)，其行為與葉乙之子的死亡結(jié)果之間有一定的因果關(guān)系，所以應(yīng)承擔相應(yīng)的民事賠償責任。而董甲攜帶未滿4周歲的幼兒去鄰居家串門，理應(yīng)承擔看管和保護其人身安全的義務(wù)，她未盡此義務(wù)而致使幼兒跌入水井中死亡，主觀上明顯存在過錯，自應(yīng)承擔主要的民事賠償責任。1－8 ［指定監(jiān)護］崔甲系殘疾人（二級聽力，三級智力），1999年1月28日，崔甲在徐某等三原告的香菇架邊坎底下點柴草烤火時，引起大火，將三原告放置于附近的香菇引燃，造成經(jīng)濟損失價值約為10800元。于是三原告訴至法院，要求崔甲及與其同住的侄子崔乙承擔損害賠償責任。法院經(jīng)審理認定，崔甲與崔乙同住，并由崔乙照顧其生活，但崔乙并不是崔甲的法定監(jiān)護人，故不應(yīng)承擔責任。并根據(jù)《民法通則》第 17條的規(guī)定駁回了三原告的訴訟請求。解析：本案中，因為崔乙沒有向有關(guān)組織表明其愿意承擔對崔甲的監(jiān)護責任，如果可認定崔甲沒有第17條第一款規(guī)定的幾類監(jiān)護人，則相關(guān)組織為其監(jiān)護人。1－9 ［承包經(jīng)營權(quán)］張某與桃園村8組簽訂了一份魚塘承包合同。合同經(jīng)張某、8組組長孫某簽字，并由群眾代表數(shù)人和

桃園村村長簽名，桃園村委會加蓋了公章。在合同未到期時，桃園村委會以要提高承包指標、完善承包合同為由，強行要求張某終止履行該承包合同，張某表示不同意后，村委會以張某違反計劃生育政策為由，從張某承包的魚塘內(nèi)捕撈部分魚賣予他人，同時以村委會的名義將魚塘承包給周某。張某于是向淮陰縣人民法院提起起訴，認為被告桃園村委會的上述行為侵害了其承包經(jīng)營權(quán)，要求法院判決其繼續(xù)承包魚塘，判決被告桃園村委會賠償其損失（訴訟中又放棄了該項請求）。解析：承包經(jīng)營權(quán)是指農(nóng)業(yè)經(jīng)營者在法律規(guī)定和合同約定的范圍內(nèi)在集體經(jīng)濟組織所有的或者國家所有的由集體經(jīng)濟組織長期使用的土地上進行耕作、養(yǎng)殖或畜牧并獲得收益的權(quán)利。我國民法通則、土地管理法及農(nóng)業(yè)法都作出了相關(guān)規(guī)定。因此，公民對集體所有的水面的承包經(jīng)營權(quán)，受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。原告張某與所在的8組簽訂的魚塘承包合同，未違反法律規(guī)定屬有效合同，被告桃園村委會非法干預張某對承包合同的履行，已侵犯了原告合法的承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)當承擔民事責任。1－10 ［隱名合伙］臺灣商人黃桂蘭因不了解大陸有關(guān)臺商投資的法律規(guī)定，便委托崔永興，以他的名義于1989年5月 16日與桂花大酒樓簽訂一份“聯(lián)營合同”。該合同約定：桂花大酒樓提供酒樓的4樓作為經(jīng)營活動場所；崔永興負責提供經(jīng)營卡拉OK舞廳的有關(guān)設(shè)備、流動資金，總投資額達 50萬元人民幣；聯(lián)營期5年，從 1989年7月1日至1994年6月30 日止；雙方共同經(jīng)營桂花卡拉OK 廳。因合同不是以黃桂蘭名義訂立的，其在經(jīng)營活動中難以行使權(quán)利。為恢復投資人的資格，黃桂蘭給崔永興20000元人民幣，讓其退出，同時委托朋友港商吳章皇與桂花大酒樓于1990年8月16日簽訂了承包經(jīng)營舞廳合同。該合同確定：吳章皇（實為黃桂蘭）在舞廳的投資額為 36萬元人民幣，承包期5年。承包合同履行不到3個月時，黃桂蘭欲將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一臺商，桂花大酒樓不同意，提出將黃桂蘭的股份分為3份，每份11萬元，黃桂蘭保留一份，另兩份讓本酒樓職工購買。對此，黃桂蘭表示同意。為此，黃桂蘭（仍以吳章皇的名義）、桂花大酒樓及股份受讓人張國梁（酒樓3樓負責人）、李媛（個體經(jīng)營者）簽訂一份轉(zhuǎn)讓投資合同。該合同約定，張國梁、李媛各受讓11萬元人民幣，由桂花大酒樓監(jiān)督并部分擔保該兩人向黃桂蘭交付股金；四方的風險責任制合同另行簽訂。但張國梁只是作為酒樓職工在合同上簽字作證，沒有向黃桂蘭交付股金；李媛向桂花大酒樓借款5萬人民幣，加上自有3萬人民幣，向黃桂蘭交付了8 萬元人民幣，余款未交。李媛在受讓后，在舞廳經(jīng)營了80天，向桂花大酒樓要求退股。桂花大酒樓與1991 年1月30日同意其退股，并退給李媛2萬元自有資金。此后，舞廳由桂花大酒樓獨自經(jīng)營。1992年4 月，在未取得黃桂蘭同意的情況下，桂花大酒樓將舞廳從4樓搬至 5樓，并發(fā)包給他人經(jīng)營，原裝修好的4樓改為餐廳。黃桂蘭多次找桂花大酒樓協(xié)商收回投資款，均遭拒絕。1992年6月8日，吳章皇、黃桂蘭以轉(zhuǎn)讓投資合同簽訂后，張國梁、李媛只付了1萬元轉(zhuǎn)讓款，余款一直未付，桂花大酒樓也未完全履行擔保義務(wù)；桂花大酒樓擅自將舞廳撤至5樓，造成經(jīng)濟損失為由，向桂林市中級人民法院提起訴訟。要求張國梁、李媛給付轉(zhuǎn)讓款；桂花大酒樓退回股金11萬元，并賠償經(jīng)濟損失18萬元，予以退股。解析：本案糾紛的實質(zhì)是承認不承認隱名合伙的問題，就合同的內(nèi)容而言，只是由于一方即桂花大酒樓在履行合同中沒有切實履行其義務(wù)，又有違約行為，而黃桂蘭才在訴訟請求中提出退股，最后實際上也是按雙方簽訂轉(zhuǎn)讓投資合同來確認黃桂蘭的實際投資，并按此合同來確定返還數(shù)額的。這種處理更符合解除合同之條件，無疑是承認了隱名合伙。1－11 ［合伙人的權(quán)利義務(wù)］ 1996年5月31日，臺商林某與美國IPI公司合資成立了廈門東南海俱樂部有限公司，其中林某以“暗股”形式投資，并擔任公司副董事長，董事長由美國JPI公司派出的代表擔任。公司工商注冊類別為外商獨資企業(yè)。原告（林某之子），代理其父參與公司的經(jīng)營管理工作。1999年6月16日，原告代理其父就終止合作投資該俱樂部及退還投資款、支付補償金等事宜與JPI公司達成協(xié)議，并簽訂了確認書，合作關(guān)系終止。原告也同時終止了在俱樂部的工作。在合作投資關(guān)系存續(xù)期間，原告與其他股東都未領(lǐng)取工資報酬。1999年7

月29日，原告向廈門市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求俱樂部支付其1996年4月至1999年6月的工資及探親差旅費。廈門市勞動爭議仲裁委員會以超過仲裁時效為由，決定不予受理。原告遂向廈門市思明區(qū)人民法院起訴要求被告支付自1996年4月至 1999年6月的勞動報酬共計95萬元，及四年探親往返機票共計 48000元。解析：本案的關(guān)鍵在于確認原、被告之間是否存在勞動關(guān)系問題。原告作為林某的代理人，其在公司行使的是經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)。且原、被告之間未訂立勞動合同，亦無聘任關(guān)系。故原、被告之間不存在事實勞動關(guān)系，不屬于勞動法調(diào)整范圍。由于原告系其父的代理人，其勞動報酬已包含在其父的合伙經(jīng)營收益之中，原告對其主張工資報酬及被告答應(yīng)補發(fā)工資一節(jié)，未能舉證予以證明。此外，原告作為勞動者，其系臺灣居民，在內(nèi)地就業(yè)應(yīng)按照《臺灣和香港、澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》中的有關(guān)規(guī)定，必須辦理《臺港澳人員就業(yè)證》，而原告也未能提供。所以法院作出駁回原告訴訟請求的判決。1－12 ［合伙人的注意義務(wù)］原告劉某與被告某縣糧食局倉庫口頭約定合伙做糧油購銷生意，由原告負責購銷所需的全部資金，由被告負責利用原有業(yè)務(wù)關(guān)系進行購銷業(yè)務(wù)，盈虧各負一半。1997年5 月23日，該合伙與某植物油廠簽訂了購銷合同，原告在收取相應(yīng)貨款后，不慎將其丟失。原告訴至法院，稱其將裝貨款的手提包交給同行的被告單位副主任馮某保管，在法院受理后，因劉某不能對此事實做出證明，故撤訴。后其又訴稱合伙雙方約定盈虧各半，所以被告應(yīng)平均分擔自己丟失貨款的損失。經(jīng)過再審，法院駁回了劉某的訴訟請求。解析：本案審理的焦點是該筆貨款的丟失究竟應(yīng)該算作合伙的經(jīng)營虧損，應(yīng)由合伙雙方平均分擔，還是屬于個人行為，由個人承擔。從案件事實來看，原被告合伙和某植物油廠做這筆生意，被告已經(jīng)將貨交給了植物油廠，廠方付清貨款后，已履行了約定，并無不當之處。原告接受貨款后一直保管，歸途中不慎將貨款丟失的行為，完全屬原告保管不善造成的，該損失不是經(jīng)營性虧損，不屬于原被告雙方約定的盈虧各半承擔的范疇，故被告不應(yīng)承擔賠償責任。1－13 ［合伙財產(chǎn)］陳凱、李澤英等人組建一個合伙企業(yè)友聯(lián)板廠，褚樹立在董宏茹名下出資。1997年2月2日，合伙人會議決定，終止合伙，解散企業(yè)，委托陳凱等人負責處理清算和變賣財產(chǎn)事務(wù)。在該次決議上簽字的有 16名合伙人（此時共有19名合伙人），其中有陳凱、李澤英和董洪茹。褚樹立稱自己知道這次會議和會議決議，但未參加會議和在會議決議上簽字。1997年2月17日，該廠登記注銷。2月21日，經(jīng)變賣該廠財產(chǎn)得款54．7萬元，由財務(wù)人員保管。3月11日，應(yīng)原告褚樹立、李澤英的要求，被告陳凱給2人分別寫下褚樹立應(yīng)得紅利款31284元、李澤英應(yīng)得紅利款12659元，3月25 日還清的欠條。褚樹立、李澤英對該廠的財產(chǎn)在1997年3月1日尚未清算分割完結(jié)之事實，不持異議。陳凱訴稱其于3月11日給褚樹立、李澤英寫的“紅利欠條”未被合伙人會議認可。褚樹立、李澤英向縣人民法院起訴請求陳凱分別向二原告給付 “紅利欠條”所列的款項和遲延付款的利息。解析：《民法通則》第三十二條第一款規(guī)定：“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第十九條第二款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！?由于我國法律沒有直接規(guī)定合伙出資是全體合伙人的共有財產(chǎn)，審判實踐中經(jīng)常忽視出資共有關(guān)系的法律性質(zhì)。在合伙關(guān)系存續(xù)期間，分割或處分合伙財產(chǎn)須經(jīng)全體合伙人同意，任何合伙人不得請求分割或任意轉(zhuǎn)移、處分合伙財產(chǎn)，即使是合伙存于全部合伙財產(chǎn)內(nèi)部的應(yīng)得部分，非經(jīng)其他合伙人同意也不得分割或任意取回。因此，經(jīng)全體合伙人同意是處分合伙財產(chǎn)的前提要件，除法律特別規(guī)定外，通常將多數(shù)合伙人的相同意見或合伙人大會的決定，視為全體合伙人同意，而且其效力及于全體合伙人。本案原告雖然沒有參加5月3日的合伙人會議，但會議決定的合伙財產(chǎn)分割方案對原告和其他合伙人仍具有相同的法律效力。1－14 ［聯(lián)營］原告是隸屬于廣電總局無線電臺管理局的事業(yè)單位，在上渡街道牛眠山擁有13371． 6平方米的國有土地使用權(quán)。被告法定代表人以聯(lián)營為由，取得原告委托辦理成立聯(lián)營式實體的工商登記及土地變更手續(xù)等書面授權(quán)，并用雙方商定的土地折資入股的方案申請工商登記，成立南方公司。原告及主

管部門獲知后，與被告及有關(guān)部門協(xié)商，均無結(jié)果。原告以國有土地使用權(quán)折資入股成立公司不僅沒有向主管部門提出申請報告，而且也沒有向國有資產(chǎn)管理部門提交立項申請，更未經(jīng)批復后由資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估為由，請求確認原、被告間的聯(lián)營合同為無效合同，由原告收回價值180 萬元的投資資產(chǎn)，并由被告承擔訴訟費用及其他費用。解析：本案中聯(lián)營合同不存在違反國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，而應(yīng)該被認定為有效。審查本案訟爭的聯(lián)營合同，在當事人的訂約目的和合同的形式方面，均不存在違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的問題。對于該合同中涉及的土地使用權(quán)折價入股問題，原告作為擁有自有資產(chǎn)的事業(yè)單位法人，依法完全有權(quán)與他人簽訂合資合同，將其擁有處分權(quán)的資產(chǎn)投資入股。但原告在辦理以土地使用權(quán)出資入股時，未依《國有資產(chǎn)評估管理辦法》及其他的有關(guān)規(guī)定辦理相應(yīng)的評估手續(xù)。對這種行為應(yīng)如何處理，屬于國有資產(chǎn)管理行政主管部門的職權(quán)。法院作為司法機關(guān)，無權(quán)代行政機關(guān)行使行政管理職權(quán)。從而法院審查合同效力時，認定合同的內(nèi)容合法，原告的履行合同的方式不正確不影響合同的效力。

第二篇：精選民法經(jīng)典案例66例及解析

精選民法經(jīng)典案例66例及解析 案例1公民和法人的民事權(quán)利能力

讀小學的趙勇在市教委組織的兒童繪畫比賽中獲得了一等獎。市教委下屬的一家美術(shù)雜志社聞訊后即來信表示，他們將出一期兒童作品?？?，希望趙勇能寄來幾幅作品供他們挑選。趙勇的父親趙量收信后給雜志社寄去了三幅作品，但之后一直沒有回音。第二年6月，趙量在該雜志社的期刊上發(fā)現(xiàn)有趙勇的兩幅作品但沒有給趙勇署名，便立即找到雜志社，質(zhì)問為何不通知他作品已被選用，而且既不支付稿酬也不署名。然而該雜志社稱，趙勇年僅8歲，還是未成年人，還不能享有著作權(quán)，因此沒必要署名；雜志社發(fā)表趙勇的作品是教委對其成績的肯定，沒有必要支付稿酬。

[問題]1．根據(jù)我國法律，趙勇是否有署名的權(quán)利和獲得報酬的權(quán)利? 2.雜志社發(fā)表趙勇作品的行為是否為教委對趙勇成績的肯定?

答：公民和法人的民事權(quán)利能力：

1．《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)?！钡?0條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等。”因此，無論是成年人還是未成年人，都平等地享有民事權(quán)利能力。著作權(quán)是一項民事權(quán)利，它包括作者署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。趙勇完全享有著作權(quán)，也當然享有署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。

2.該雜志社雖然為教委下屬，但它是教委下屬的一個具有獨立法人資格的企業(yè)，不是教委的工作部門?！睹穹ㄍ▌t》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織?！币蚨s志社在沒有得到教委授權(quán)的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教委，它必須對自己行為的后果負責。雜志社與趙勇之間的關(guān)系是平等主體間的民事關(guān)系，適用平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，雜志社選用趙勇的作品，就應(yīng)該依照我國《著作權(quán)法》為趙勇署名并支付報酬。

案例2：民事行為能力與民事法律關(guān)系

張某去年只有17歲，在本鎮(zhèn)的啤酒廠做臨時工，每月有600元的收入。為了上班方便，張某在鎮(zhèn)里租了一間房。7月份，張某未經(jīng)其父母同意，欲花500元錢從李某處買一臺舊彩電，此事遭到了其父母的強烈反對，但李某還是買了下來。同年10月，張某因患精神分裂癥喪失了民事行為能力。隨后，其父找到李某，認為他們之間的買賣無效，要求李某返還錢款，拿走彩電。

[問題]1．此買賣是否有效? 2．分析本案中買賣法律關(guān)系的構(gòu)成要素。

答：1．此買賣合同完全有效。因為合同成立時張某已滿16周歲，并以自己的勞動收入為其主要生活來源，根據(jù)我國《民法通則》第ll條的規(guī)定：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！彼詮埬骋呀?jīng)是完全民事行為能力人，可以獨立實施法律行為，無須征得其父母同意。張某患上精神病喪失行為能力是在合同成立之后，這不影響他在此前所做出的民事法律行為的效力。

2．本案中買賣法律關(guān)系的構(gòu)成要素分別為：(1)民事法律關(guān)系的主體：張某和李某。(2)民事法律關(guān)系的客體：雙方買賣的標的——彩電。(3)民事法律關(guān)系的內(nèi)容：張某有向李某交付購買彩電的價款500元的義務(wù)，及取得彩電的權(quán)利；李某有收取張某500元價款的權(quán)利和向張某交付彩電的義務(wù)。

案例3：無民事行為能力人行為后果的承擔

付某7歲的兒子小強平時非常淘氣，經(jīng)常用石頭砸別人的窗戶，攀摘樹木花草等。一日，當小強在馬路邊玩耍時，遇見有人用三輪車拉著鏡子。鄰居蕭某見狀說：“你有本事把那個鏡子砸碎，算你厲害。”小強聽完當即就拿起石頭砸過去，結(jié)果致使價值400多元的鏡子被砸碎。事后，鏡子的主人找到付某要求賠償，付某支付了相當?shù)膬r款。但隨即得知小強乃蕭某唆使，便要蕭某賠償。蕭某說，自家小孩調(diào)皮惹禍當然由自己負責，以此拒絕賠償。

[問題] 1．小強平時砸壞的東西應(yīng)由誰賠償?為什么? 2．鏡子的損失最后應(yīng)由誰來承擔? 答：1．小強平時造成他人的損害應(yīng)由付某來承擔，因為小強今年只有7歲，屬無民事行為能力人。根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第133條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人，當然應(yīng)對小強的行為負責。

2.鏡子的損失最后應(yīng)由蕭某來承擔。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第148條第2款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當承擔民事責任?！北景钢行娫溢R子的行為是由蕭某教唆所致，所以蕭某才是侵權(quán)人，損失應(yīng)由蕭某來承擔，此時小強充當了蕭某侵權(quán)的工具。當然，如果蕭某沒有教唆。則付某只能自己來承擔這一損失。

案例4：監(jiān)護人的順序

1995年，周某在丈夫去世后經(jīng)人介紹與喪偶的劉某結(jié)婚，但他們的婚事一直遭到劉某兒子小劉的反對。1998年，劉某患上精神病，并久治無效，生病期間一直由周某悉心照料。1999年5月，小劉提出要擔任父親的監(jiān)護人，保管父親的所有財產(chǎn)，并要以其父的名義向法院提起訴訟，要求與周某離婚。[問題] 1．劉某的財產(chǎn)應(yīng)該由誰來保管? 2．小劉提起的訴訟，法院是否應(yīng)予以受理?

答：1． 我國《民法通則》第17條規(guī)定：無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬；(5)關(guān)系密切的其他親屬、朋友。上述法定監(jiān)護人的順序也是法定的，通常前一順序的監(jiān)護人能夠監(jiān)護的，后一順序的就不應(yīng)擔任監(jiān)護人，這是為了保護監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)安全。本案中，周某是劉某的配偶，是第一順序的監(jiān)護人，而且完全有監(jiān)護能力，所以劉某的財產(chǎn)應(yīng)由周某來保管，作為第三順序的小劉無權(quán)要求監(jiān)護。此外，監(jiān)護制度的目的是為了保護被監(jiān)護人的利益，不是為了監(jiān)護人的利益。此案中周某對劉某照顧得很好，小劉沒有任何變更監(jiān)護的理由。2．周某與劉某之間的合法婚姻關(guān)系，非由當事人本人結(jié)束，任何人不得干涉。小劉既然不是劉某的監(jiān)護人，當然無權(quán)以劉某的名義提起離婚訴訟，法院也不應(yīng)受理。案例5：宣告失蹤

原告，錢某，女；被告，王某，男。錢某與王某于1987年結(jié)婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后，經(jīng)常整天在外吃喝玩樂，甚至與其他女性發(fā)生不正當關(guān)系，對錢某母女不盡任何家庭義務(wù)。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也沒有回來，也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月，錢某向法院起訴，要求與王某離婚。案件審理期間，王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。[問題]1．法院能否宣布王某為失蹤人? 2．法院應(yīng)否判決錢某與王某離婚?

答：1.《民法通則》第20條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?！备鶕?jù)本條規(guī)定，非經(jīng)利害關(guān)系人的申請。人民法院不得主動宣告失蹤。本案中，雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件，但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟，沒有申請宣告失蹤，王某的其他利害關(guān)系人也沒有申請，因此人民法院不能依職權(quán)主動宣告王某為失蹤人。

2．最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到，夫妻一方下落不明已滿兩年，且經(jīng)過公告查找確無下落的，可以判決準予離婚。該案中，王某離家出走已有三年多，完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某間的關(guān)系來看，王某長期不盡夫妻義務(wù)，不珍惜夫妻感情，放棄對子女的養(yǎng)育，現(xiàn)在錢某提出離婚，顯然夫妻感情確已破裂，法院應(yīng)當判決離婚。案例6：宣告死亡的法律效果

農(nóng)民田某于1991年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此查無音訊。1996年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?，人民法院?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療，1997年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。1998年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關(guān)系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《收養(yǎng)法》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。姚某與胡某都不同意，田某訴至法院。

[問題]1．田某與胡某間的夫妻關(guān)系是否還存在? 2．田燕的送養(yǎng)是否有效?

答：1.田某與胡某間的夫妻關(guān)系自動恢復。因為死亡宣告僅僅是一種死亡推定制度，被推定死亡的公民仍有生還的可能；一旦被宣告死亡的人重新出現(xiàn)，死亡宣告應(yīng)被撤銷。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》第37條規(guī)定：被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。

2．《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第38條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的惟；—的法定監(jiān)護人，送養(yǎng)只能由其配偶決定。所以本案中，田燕的送養(yǎng)是合法有效的，田某不得要求撤銷收養(yǎng)。案例7：可變更、可撤銷的民事行為

李某的父親生前是一個集郵愛好者，去世時還留有幾本郵票。李某對郵票從不感興趣，在后來的幾次搬家中他都覺得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，最后以5000元的價格將郵票全部拿走，李某對這一價格也比較滿意。事過不久，李某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當珍貴，可能每張都值5000元；同時另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。取回郵票，但劉某堅決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。

[問題] 1.李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何? 2．法院應(yīng)如何對待李某的請求

答：1．《民法通則》第4條規(guī)定：民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。在這一交易過程中，雖然當事人雙方是平等自愿的，但是因為李某缺乏對郵票相關(guān)知識以及市場行情的了解，導致他對買賣標的物的價值有嚴重的誤解，而劉某應(yīng)該知道此郵票的價值仍以較低價格換取，顯然違背了我國民法的基本原則?！睹穹ㄍ▌t》第59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解及行為顯失公平的，當事人可以請求人民法院對已成立的民事行為予以變更或撤銷。因此，劉某與李某之間的買賣行為屬可變更、可撤銷的民事行為，該行為的效力待定。

2。對于可變更、可撤銷的民事行為，由享有撤銷權(quán)或變更權(quán)的當事人決定是否變更或撤銷，以及是予以變更還是撤銷。本案中如果李某行使撤銷權(quán)，該行為無效；如果李某不撤銷也不變更，則該行為有效；如果李某要求變更價金條款，法院也應(yīng)給予支持。因此，權(quán)利人李某要求撤銷合同行為，返還郵票，人民法院應(yīng)當允許。案例8：受脅迫的民事法律行為的效力

陳某承包的鎮(zhèn)辦拉絲廠的電線，是鎮(zhèn)供電站專門拉的一條單線，為此電站站長經(jīng)常以查電為由來廠里吃飯，每次陳某都十分客氣。1994年7月，站長的弟弟吳某突然拉來一卡車西瓜，要求陳某買下。陳某聲稱已經(jīng)給工人發(fā)過降溫費，而且也用不了這么多西瓜，當場表示拒絕。但是當晚廠里的電就被停掉，電站站長告知陳某線路需要檢修。第二天，吳某再次將西瓜拉來，并說只要陳某買下西瓜，電就可以送上。陳某無奈，只得以高于市場的價格買下全部西瓜。當晚電也真的就來了。事后陳某越想越生氣但不知如何是好。

[問題]1．吳某的行為是否屬于脅迫? 2．陳某應(yīng)怎樣救濟自己遭到損害的合法權(quán)益?

答：1． 吳某的行為已經(jīng)構(gòu)成脅迫。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第69條規(guī)定：“以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方做出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為?！北景钢校瑓悄尺B同其站長哥哥以停電為要挾，迫使陳某買下他不想買的西瓜，而且陳某買下西瓜的行為與吳某哥哥停電的行為存在因果關(guān)系。因此，吳某的行為已完全構(gòu)成脅迫。2．陳某可以要求法院判決該合同無效?！睹穹ㄍ▌t》第58條第3款規(guī)定，一方以脅迫手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。這種無效自始無效。也就是說，陳某可以要求吳某退還錢款，并將西瓜拉回。如果西瓜有腐爛，損失由吳某自己承擔。案例9：代理行為的法律后果

李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已不在，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。

[問題]1．李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰來承擔? 2．藥是否應(yīng)由王家出錢買下?為什么?

答：1． 李某購買名貴藥材是受王某的委托才進行的，其行為應(yīng)屬民事代理?！睹穹ㄍ▌t》第63條第2款規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。因此，本案中李某購買藥材的行為后果應(yīng)由王某承擔。

2．根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第82條的規(guī)定，當被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。也就是說，代理人因?qū)嵤┐硇袨樗〉玫暮蠊麘?yīng)由被代理人的繼承人受領(lǐng)，由此所產(chǎn)生的債務(wù)作為被代理人的債務(wù)，以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈人來承擔。本案中，王家理當出錢買下此藥。案例10 代理

1997年10月，某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某在1998年2月以前交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。1997年12月，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托自己的兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝旅店感到作品風格與趙某不同，遂請專家作鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。

[問題]1．趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作? 2．趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理?

答：1．《民法通則》第63條規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理?！北景钢泻贤燃s定由趙某創(chuàng)作全部20副對聯(lián)，同時書法創(chuàng)作具有很強的人身屬性，必須由本人親自實施，是不得代理的行為，趙某無權(quán)委托他人代為履行。

2．趙某兒子的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的行為，即使有合法的委托也不行。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。案例11 代理

A為一機械廠的采購員，經(jīng)常在全國各地出差。Y是其鄰居，平時以采擷山藥為生。1988年10月，Y在山中挖到一名貴草藥，正好A要到上海出差，于是Y就委托A將草藥帶去賣掉，據(jù)說上海這種草藥的價錢較高。A卻將草藥帶到鄰村的一朋友家中。朋友的父親B是一名老中醫(yī)，他看了之后請A將草藥賣于他，并表示愿給A 200元的好處費。結(jié)果A以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給了B。雙方還約定，如果事后Y來此處打聽這種草藥的市場價格，B就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到B家來看病的Y的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了Y。Y遂要求A和B賠償自己的損失。

[問題]1．A的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為? 2．Y是否有權(quán)要求A和B兩人賠償?為什么?

答：1． A的行為是一種與第三人串通，損害被代理人利益的行為。Y委托A將草藥帶到上海去賣，而A卻將草藥賣于B，這本身就違背了被代理人的意思；而且A還以低于市場價的價格出讓草藥，更是直接損害了Y的利益；A在出讓草藥的過程中，私下收受了B給予的好處費，將草藥以低價賣給B，并相約共同欺騙Y，這就是相互串通，共同損害被代理人Y的利益。2． 2．我國《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！币虼耍景钢蠥與第三人B應(yīng)對Y的損失承擔連帶賠償責任。案例12 無權(quán)代理

王某與華某(女)于1982年結(jié)婚。1995年王某的父親在老家去世，王某一人奔喪回家，將父親的后事料理完之后，王某將變賣房屋的18000元錢，連同父親遺留的5000元錢一起以自己的名義存入銀行。1997年，夫婦倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房，而王某則想買房，最后兩人決定讓劉某先給他們租三間房，如果有價格合適的房再通知他們。劉某得知一家飯館正好要出賣，價錢也僅有同地段商品房的2／3，于是劉某沒有通知王某夫婦就自己墊付2萬元錢以王某的名義先買了下來。知道此事華某堅決反對，認為劉某的行為沒有得到他們的授權(quán)，應(yīng)由他自己承擔后果；但是王某卻同意，并從自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。夫婦倆回家經(jīng)營飯館一年后，由于兩人關(guān)系惡化，王某提出離婚。華某同意離婚，但主張房屋應(yīng)有其一半產(chǎn)權(quán)。

[問題]1．劉某的行為是否屬于無權(quán)代理?其效力對華某最終是否有效? 2．該房屋華某是否享有產(chǎn)權(quán)?

答：1． 某的行為是無權(quán)代理，因為王某夫婦只授權(quán)劉某租房，并沒有要求他買房，劉某是超越代理權(quán)的無權(quán)代理。但是王某在后來以匯款和委托他辦理過戶手續(xù)的事實對劉某的行為予以了追認。王某的追認應(yīng)該不僅僅對王某本人有效，對華某也同樣有效。因為王某與華某是夫妻，劉某有理由相信其妻同意買房，而且華某在事后并沒有表示反對，而是與王某一同回家以此房經(jīng)營飯館，其行為已經(jīng)是對王某表見代理的默認。

2．華某對該房屋享有所有權(quán)。此房是王某與華某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購買，應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)；雖然王某購房款是其父的遺產(chǎn)，但是根據(jù)我國《婚姻法》，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方繼承所得的財產(chǎn)也是夫妻共同財產(chǎn)，而不是王某的個人財產(chǎn) 案例13 債權(quán)

南昌建筑安裝公司從鄰省的安電設(shè)備制造廠購進了2000只電源開關(guān)，但回來一檢測，發(fā)現(xiàn)有l(wèi)／3質(zhì)量不合格。經(jīng)雙方協(xié)商，安電制造廠同意全部退貨。但是南昌建筑安裝公司卻一直沒有收到2000只電源開關(guān)的退貨款，幾經(jīng)催討都沒有結(jié)果，于是安裝公司以安電設(shè)備制造廠為被告向法院起訴。但此時安電制造廠已經(jīng)被另一省的電力設(shè)備有限公司所兼并，成為其一個生產(chǎn)分廠。原制造廠領(lǐng)導以制造廠已經(jīng)不存在為由，拒絕歸還欠款；而電力設(shè)備有限公司認為，此債務(wù)屬原制造廠，與公司業(yè)務(wù)沒有任何關(guān)系，也拒絕承擔責任。

[問題] 1．此債務(wù)應(yīng)該由誰來承擔? 2．南昌建筑安裝公司應(yīng)該以誰為被告?

答：1． 債務(wù)應(yīng)該由電力設(shè)備有限公司來承擔。我國《民法通則》第44條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔?！北景钢邪搽娭圃鞆S被電力設(shè)備有限公司所兼并，已沒有獨立的財產(chǎn)，也不再是一個獨立的法人，因此已無力償還以前所欠的債務(wù)；電力設(shè)備有限公司已取代它成為原有法律關(guān)系的主體，也是原有債務(wù)的債務(wù)人。

2．南昌建筑安裝公司應(yīng)以合并后的電力設(shè)備有限公司為被告，原安電制造廠已成為電力公司的一個分廠。不再具有法人資格，不能獨立承擔民事責任，也不能成為本案的被告。案例14 債務(wù)

陳某與王某是夫婦，1992年，陳某辭職開辦了一家個體服裝店。但陳某開店的想法一直都遭到丈夫王某的反對，所以雙方簽訂了一份協(xié)議，協(xié)議約定：陳某開店的一切責任自負，雙方的各自收入歸個人支配。陳某在經(jīng)營中效益時好時壞，但王某從不過問。陳某開店后并沒有與王某分伙，她也經(jīng)常以營業(yè)收入為家中購置共同的生活用品，但兩人的收入的確各自保管。1994年，陳某由于幾次進貨失誤，造成商品嚴重積壓，并欠下8萬多元的債務(wù)。1995年初，債主紛紛前來討債，陳某將全部貨物及自己的存款還債，結(jié)果仍欠林某2萬多元。林某因向陳某要不到全部欠款。便向法院起訴，請求以王某的存款償還。法院經(jīng)查實，王某在銀行有5萬元的存款。

[問題] 1．我國《民法通則》對于個體工商戶的債務(wù)有何規(guī)定? 2．林某是否有權(quán)請求王某償還陳某所欠的債務(wù)? 答： 1．國《民法通則》第29條規(guī)定：“個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔。”判斷是個人投資還是家庭投資，應(yīng)審查兩方面：一是投入個體工商戶的財產(chǎn)是個人財產(chǎn)還是家庭財產(chǎn)；二是個體工商戶經(jīng)營中的收益是僅用于經(jīng)營者個人享用還是用于家庭共同享用。

2．本案中，王某必須承擔陳某的債務(wù)。我國夫妻財產(chǎn)制是夫妻所得共同制和約定財產(chǎn)制。如果夫妻間沒有對整個夫妻關(guān)系存續(xù)期間的全部財產(chǎn)作特別約定，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第43條的規(guī)定：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償?！北景钢嘘惸撑c王某僅對個別財產(chǎn)作出約定，即他們僅對經(jīng)營收入作了約定，所以王某仍要以他的收入對陳某的債。案例15 所有權(quán)

許成的曾祖父為清朝一官員，本留有很多家產(chǎn)，后經(jīng)幾次戰(zhàn)火以及“文化大革命”，到許成手上僅遺留下宅院一處。1984年，許成因舉家搬遷到縣城居住，將宅院以1500元賣給侯田。1990年，由于修建馬路，政府要求侯田拆遷古宅。侯田在挖掘宅院大廳地面石磚時挖出一壇清乾隆年間的銀元寶，共55錠。許成聞訊后立即找到侯田，稱此元寶乃其曾祖父所埋，應(yīng)歸還給他。侯田則稱，此房他已買下，是這房屋的所有人，房屋下所挖的東西當然應(yīng)歸他所有。許成最后只好向法院起訴，要求侯田歸還元寶，同時許成還提供證據(jù)表明此房確為其曾祖父所留，并且可以證明元寶也為其曾祖父所埋。在案件的審理過程中，有人提出，這些元寶屬于地下埋藏文物，是限制流通物．根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)一律歸國家所有

地下埋藏物的所有權(quán)歸屬：此元寶應(yīng)歸許成所有。對于地下埋藏物，我國《民法通則》第79條規(guī)定：“所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。接受單位應(yīng)當對上交的單位或者個人，給予表揚或者物質(zhì)獎勵。”但本案中元寶并非是所有人不明，許成有證據(jù)證明元寶是其曾祖父所埋，故上述規(guī)定不適用此案。另外，雖然文物屬于限制流通物，但我國法律并不禁止公民個人合法擁有。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第93條規(guī)定：“公民、法人對于挖掘、發(fā)現(xiàn)的埋藏物、隱藏物，如果能夠證明屬其所有，而且根據(jù)現(xiàn)行的法律、政策又可以歸其所有的，應(yīng)當予以保護。”可見，法律允許私人擁有文物。案中有人提出文物一律歸國家所有的觀點是不正確的。上述元寶能被證明屬于許成曾祖父遺留，因此應(yīng)判歸許成所有。根據(jù)我國《文物法＞，作為限制流通物的金銀，允許個人所有但禁止私自買賣。本案中，房屋雖然賣給侯田，但此元寶仍歸許成所有，侯田屬不當?shù)美?，?yīng)歸還許成。案例16 合同

胡某有兩層樓房一幢，二層于1993年租給其內(nèi)侄李某夫婦居住。1995年胡某考慮到自己年老多病，身邊又沒有其他親人，遂與李某簽合同約定，以李某對其生前悉心照料，死后料理好后事為條件，胡某將在房產(chǎn)證書上把李某列為共有人。1995年底，胡某到房產(chǎn)部門更改登記，將李某列在了共有人一欄，房產(chǎn)部門據(jù)此重新更換了房產(chǎn)證。但是，自李某夫婦被列為共有人之后，他們對胡某的態(tài)度越來越差，開始經(jīng)常與胡某爭吵，1997年10月的一天，李某甚至將胡某趕出家門。胡某為此極度痛苦，后悔萬分。后在當?shù)胤稍行牡膸椭?，胡某向法院提起訴訟，要求取消李某的樓房共有人的資格。

[問題]1．胡某與李某之間的協(xié)議屬于什么合同?這種法律行為是什么性質(zhì)的法律行為? 2．法院應(yīng)該怎樣判決? 附條件的法律行為：

1．某與李某間所簽的合同是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。所謂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是指遺贈人與扶養(yǎng)人所簽訂的，由扶養(yǎng)人承擔遺贈人的生養(yǎng)死葬的義務(wù)，受扶養(yǎng)人在死后將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人的協(xié)議。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種附條件的民事法律行為，它以扶養(yǎng)人先履行對遺贈人的生養(yǎng)死葬義務(wù)為條件，然后遺贈人的轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的法律行為才生效。

2．法院應(yīng)判決取消李某的樓房共有人的資格，房屋的所有權(quán)完全歸胡某所有。因為本案中雙方簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，胡某將李某列為樓房共有人的目的是為了讓李某對其生前悉心照料，死后料理后事，只有李某履行了這一義務(wù)，胡某才愿意將李某列為共有人。而李某卻沒有依約對胡某悉心照料，已經(jīng)違反協(xié)議，胡某當然有解除合同的權(quán)利，即不再將李某列為共有人。案例17 訴訟時效 1987年12月，胡某所在單位決定派他到加拿大學習兩年，因辦理出國手續(xù)一時錢不夠用，遂向朋友張某借款3萬元，并立字據(jù)約定胡某在出國前將錢還清。但胡某直到1988年7月27日出國，都一直沒有還錢。此前張某雖然經(jīng)常來看望胡某，但也對錢的事只字未提。胡某在國外兩年與張某也有過聯(lián)系，但都沒有說錢的事。1990年8月，胡某回國。1990年10月張某因買房急需用錢，找到胡某，胡某當即表示，全部錢款月底還清，并在原來的字據(jù)上對此作了注明。11月5日，當張某再次來找胡某要錢時，胡某卻稱，他的一個律師朋友說他們之間的債務(wù)已超過兩年的訴訟時效，可以不用還了。張某氣憤至極，第二天就向法院提起了訴訟，要求胡某償還3萬元的本金和利息。

[問題]1．胡某對王某債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿? 2．胡某在1990年10月在字據(jù)上對月底還錢作注明的行為有何種效力? 3．張某能否通過訴訟要回胡某所欠的錢? 訴訟時效：

1．《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)該規(guī)定，民事權(quán)利一般在兩年后法院不再予以保護，權(quán)利人將喪失勝訴權(quán)。本案中，胡某于1987年12月向張某借的錢，直到1990年10月張某才第一次向胡某要錢，其間已過了近三年，胡某債務(wù)的訴訟時效實際上早已屆滿。因此，當時胡某如果表示不愿償還此款，張某將無法通過訴訟索回他的錢款。

2．但是，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第171條的規(guī)定，過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持。此處義務(wù)人履行義務(wù)不僅僅指義務(wù)人實際履行義務(wù)，也包括義務(wù)人對履行義務(wù)重新做出承諾。本案中，胡某1990年10月在字據(jù)上的注明即是一種重新承諾，不得反悔。3．張某要求法院判決胡某還款的請求可以得到法院的支持，但不是因為時效沒有屆滿，而是因胡某已重新做出承諾。案例18 所有權(quán)

1992年3月，農(nóng)民某甲與某肉聯(lián)廠約定：由肉聯(lián)廠將其所有的兩頭黃牛宰殺后，凈得的牛肉按每千克7元的價格進行結(jié)算；牛頭、牛皮、牛下水歸肉聯(lián)廠，再由某甲付宰殺費40元。在宰殺過程中，肉聯(lián)廠屠宰工人在其中一頭牛的下水中發(fā)現(xiàn)牛黃70克。肉聯(lián)廠將這些牛黃出售，每克40元，共得2800元。某甲得知此事后，認為牛黃應(yīng)當歸其所有，遂向肉聯(lián)廠索取賣牛黃所得的2800元價款。肉聯(lián)廠認為牛黃在牛下水中，而牛下水按約定是歸肉聯(lián)廠的，因此拒絕給某甲該款。雙方發(fā)生糾紛。

[問題]1．兩頭牛的所有權(quán)是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了肉聯(lián)廠? 2．牛黃應(yīng)歸誰所有?

3、某甲能否要回此2800元?法律上的依據(jù)是什么? 孳息的歸屬：

1． 頭牛的所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移。由于某甲與肉聯(lián)廠之間只存在牛肉加工承攬合同，并將牛頭、牛皮、牛下水及屠宰費40元作為肉聯(lián)廠將牛宰殺并加工成牛肉這一行為的報酬，并無約定牛整體轉(zhuǎn)讓的意思表示，因此兩頭牛的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。

2． 牛黃歸某甲所有。牛黃是牛的孳息，而不是牛下水的孽息，根據(jù)孳息歸屬的原則，孽息的歸屬應(yīng)當與其主物相一致，自然牛黃應(yīng)當歸牛的所有人某甲所有。

3．某甲有權(quán)要回2800元。因為牛黃是歸某甲所有，肉聯(lián)廠所得的2800元屬不當?shù)美?，?yīng)當返還。案例19 所有權(quán)

某甲和某乙是同村農(nóng)民，因某甲家里蓋房的需要，某甲向某乙提出欲收購其所有的三根木料。雙方約定，某甲以600元價款買某乙所有的三根木料。某甲當場向某乙支付了300元，并說明，等到第二天將余款300元帶來付清，并將三根木料拉走。天有不測風云，當天晚上山洪暴發(fā)，將存放于某乙院內(nèi)的三根木料沖走。第二天，某甲帶著300元到某乙家中要求其交出木料，某乙則說，昨天買賣已經(jīng)成交了，而且你已經(jīng)給了300元，木料已歸你了。為此雙方發(fā)生糾紛，某甲訴至人民法院，要求某乙交付木料。

[問題] 1．本案中木料的所有權(quán)是否已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移? 2．本案中木料損失的風險應(yīng)由誰負擔?

動產(chǎn)所有權(quán)的交付和風險承擔：

1．料的所有權(quán)應(yīng)當認定尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移。我國《民法通則》第72條規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北景干婕皠赢a(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，按照《民法通則》的規(guī)定，動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移，除非法律另有規(guī)定或者當事人另有約定。本案中，盡管某甲和某乙已經(jīng)就財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議，但由于木料仍在某乙的占有之下，并未交付給某甲，因此應(yīng)認定所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移。

2．本案中由于雙方買賣的木料因洪災(zāi)而滅失，由此造成的損失由何方承擔就是風險負擔的問題。由于木料尚未由某乙交付給某甲，其所有權(quán)亦未發(fā)生 轉(zhuǎn)移，因此該風險理應(yīng)由某乙承擔。案例20 所有權(quán)

趙某與錢某是夫妻關(guān)系，雙方于1994年購買了一塊日本產(chǎn)的豪華手表，價值1萬元。后因二人產(chǎn)生家庭矛盾，錢某未經(jīng)趙某同意，擅自把手表拿走，并同孫某協(xié)商以1．1萬元的價格賣給了孫某。孫某得到手表后，因一時大意將手表丟失。手表被周某撿到，并以8000元的價格賣給了鄰居武某。后武某在佩戴該表時被孫某發(fā)現(xiàn)，并就手表的歸屬發(fā)生了沖突。

[問題]1．孫某能否取得該表的所有權(quán)?為什么? 2．武某能否取得該表的所有權(quán)?為什么? 動產(chǎn)善意取得：

1．某能取得對手表的所有權(quán)。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)＝第89條規(guī)定：“共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當維護第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。”本案中，錢某作為共同共有人，處分其共有財產(chǎn)，而孫某作為善意第三人，在并不知情的情況下，支付了相當?shù)膬r款，依法應(yīng)取得該所有權(quán)。

2．武某不能取得對手表的所有權(quán)。動產(chǎn)的善意取得必須滿足以下條件：第一，占有人所轉(zhuǎn)讓的必須是動產(chǎn)；第二，轉(zhuǎn)讓人的占有必須是基于所有人的意思表示；第三，善意第三人必須是有償?shù)貜霓D(zhuǎn)讓人處取得占有；第四，第三人必須是善意取得占有。本案中，由于手表是被所有權(quán)人遺失，原物不基于所有人的意思喪失占有，因此不能適用善意取得，武某不能取得有關(guān)所有權(quán)。案例21 財產(chǎn)共有關(guān)系

老張有平房三間，1986年7月，老張去世，未留遺囑。老張的兩個兒子張三和張四各繼承一間半，并將三間房屋重新間隔，在房屋中間以木板隔開，各住一間半。1989年7月，張三單位分給張三一套兩室一廳的住房，張三遂欲將自己的一間半房賣掉。張四表示愿意以1．5萬元買張三的一間半平房，但張三認為價格低，不同意賣。李四表示愿意以2萬元價格買該房，張三于是同李四簽訂了房屋買賣合同，并到有關(guān)部門辦理了過戶手續(xù)。張四因此起訴到法院，訴稱該房屋為兄弟二人共有，哥哥張三在未經(jīng)其同意的情況下將一間半房屋賣給他人，侵犯了其所有權(quán)，請求法院判決合同無效。[問題]

1、張三與張四對本案涉及的一間半房屋是否為共同所有?如果是，是按份共有還是共同共有?如果不是，為什么? 2．假設(shè)張三和張四在繼承后均未住進該房屋，該房屋保持其父在世時之原樣，那么，張三在這種情況下欲賣自己的一間半房屋應(yīng)如何辦理?要受到什么限制?

財產(chǎn)共有關(guān)系：

1．三與張四對該房屋不能構(gòu)成共有。共有是指兩個人以上的權(quán)利主體對同一個財產(chǎn)都享有所有權(quán)的狀態(tài)。本案中，張三和張四對于其父遺留的三間房 屋已經(jīng)作出了適當?shù)姆指?，已?jīng)做到了產(chǎn)權(quán)的進一步分化，應(yīng)當認定各自對其所實際占有的一間半房屋享有所有權(quán)，不存在共有關(guān)系。

2．在這種情況下，由于房屋未做分割，張三和張四對繼承財產(chǎn)都享有所有權(quán)，因而構(gòu)成共同共有關(guān)系。在共同共有的情況下，張三欲處理其一間半房，應(yīng)受到如下限制：第一，對于共有財產(chǎn)不能全部處分，只能處分部分共有財產(chǎn)；第二，共有人對其處分共有財產(chǎn)，享有優(yōu)先購買權(quán)。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“共同共有財產(chǎn)分割后，一個或者數(shù)個原共有人出賣自己分得的財產(chǎn)時，如果出賣的財產(chǎn)與其他原共有人分得的財產(chǎn)屬于一個整體或者配套使用，其他原共有人主張優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)當予以支持?！币虼?，張三在出賣其房屋時，一方面無權(quán)處分屬于張四的部分，同時在出賣時要考慮到張四享有優(yōu)先購買權(quán)，在同等條件下應(yīng)把房屋賣給張四。案例22 所有權(quán)

某甲于1993年以10萬元的價格買下了本市明光小區(qū)的一套住房，后因房價上漲，某甲想把這套住房賣掉，自己搬到郊區(qū)居住。1995年初，某甲同某乙在看過該房后，簽訂了房屋買賣合同，約定由某乙以12萬元的價格購買某甲的住房。但由于某乙手頭暫時沒有足夠的資金，雙方?jīng)]有馬上辦理房屋過戶手續(xù)。1995年3月，某丙找到某甲，提出愿以15萬元的價格買下某甲的住房，某甲為錢所動，當即與某丙簽訂了另一份房屋買賣合同，在某丙交付15萬元現(xiàn)金之后，雙方到有關(guān)登記部門辦理了過戶登記手續(xù)。后某乙籌集到足夠的資金時，發(fā)現(xiàn)了這一情況，遂向法院起訴，要求確認某甲與某丙之間的買賣行為無效。

[問題]1．某乙與某丙之間，誰取得標的房屋的所有權(quán)? 2．對未取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)如何補救? 一物二賣：

1。案中，某丙取得房屋的所有權(quán)。根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定，房屋所有權(quán)的設(shè)立、變更和轉(zhuǎn)讓，必須辦理登記手續(xù)。其理論依據(jù)是：不動產(chǎn)物權(quán)的取得、消滅和變更，非經(jīng)登記，不能產(chǎn)生法律效力。盡管某甲和某乙之間訂立了房屋買賣合同，但由于未辦理登記手續(xù)，只在當事人之間發(fā)生效力，仍屬于債權(quán)；而某甲和某丙在書面合同的基礎(chǔ)上進行了實際履行，并對此辦理了房屋登記過戶手續(xù)，應(yīng)認定某丙取得了房屋所有權(quán)。

2．某乙的補救可以通過對某甲提出損害賠償要求來實現(xiàn)，其請求權(quán)是基于與某甲之間已有合同成立，而某甲的出賣行為使合同無法得到履行，已構(gòu)成違約。故而某甲應(yīng)對因其違約而給某乙造成的損失承擔違約責任。案例23 抵押權(quán)

某縣水泥廠和服裝廠達成一份聯(lián)營協(xié)議，約定由服裝廠向水泥廠注入資金200萬元，水泥廠每年支付給服裝廠利潤20萬元，兩年后歸還服裝廠的出資，并且服裝廠的利潤分配不受水泥廠盈虧的影響。協(xié)議達成后，為保證水泥廠能正常履行協(xié)議，水泥廠請當?shù)鼗蕪S以其自有廠房向服裝廠提供抵押擔保，并就抵押事宜到有關(guān)登記機構(gòu)辦理了抵押登記。

[問題]1．抵押權(quán)是否已成立?為什么? 2．如果化肥廠明知聯(lián)營協(xié)議有問題仍提供抵押擔保，應(yīng)承擔什么責任? 抵押權(quán)的從屬性：

1．抵押權(quán)并未成立。《擔保法》第5條規(guī)定：“擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。”本案中，由于水泥廠與服裝廠之間的協(xié)議明 為聯(lián)營，實際上是借貸合同。根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)之間借貸是非法的，屬無效行為，因此主合同實際上是無效合同，抵押合同作為從合同自然也無效，抵押權(quán)不成立。

2．化肥廠應(yīng)承擔過錯賠償責任。《擔保法》第5條規(guī)定：“擔保合同被確認無效后，債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任?！比绻蕪S明知主合同是有理疵的仍提供擔保，應(yīng)認定其主觀上有過錯，并應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔過錯賠償責任。

案例24 抵押權(quán)

1996年6月23日，某甲向當?shù)毓ど蹄y行申請貸款，工商銀行要求其提供擔保，某甲即同意以其所有的一套住房作為抵押物。雙方簽訂了借款合同及抵押合同。由于銀行工作人員的疏忽，雙方并未到有關(guān)登記部門辦理登記手續(xù)。

[問題]1．房屋抵押權(quán)是否已生效?為什么?

2、如果房屋抵押權(quán)尚未生效，工商銀行應(yīng)采取什么補救措施? 房屋抵押權(quán)的登記制度：

1．屋抵押權(quán)尚未生效。根據(jù)《擔保法》第42條的規(guī)定，以下列財產(chǎn)抵押的應(yīng)當進行登記：(1)以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的；(2)以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的；(3)以林木抵押的；(4)以航空器、船舶、車輛抵押的；(5)以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的。以上均應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。這一規(guī)定表明，以房屋進行抵押的，必須履行登記手續(xù)才能設(shè)定抵押權(quán)，未經(jīng)登記，抵押權(quán)不能產(chǎn)生。因此，本案中；某甲未辦理抵押物登記，抵押權(quán)不產(chǎn)生。

2．工商銀行可要求某甲補辦抵押登記。雖然抵押權(quán)并未產(chǎn)生，但工商銀行與某甲之間的抵押合同是成立的，工商銀行可以基于合同要求某甲補辦抵押登記手續(xù)。案例25抵押權(quán)的物上代位權(quán)

小陳為向當?shù)亟ㄔO(shè)銀行申請個人消費貸款，用其所有的一輛夏利轎車作抵押，該車價值15萬元。借款合同簽訂當日，雙方就該車辦理了抵押登記手續(xù)。后小陳在駕車外出途中，被一輛貨車由后面追尾，造成夏利車嚴重損壞，價值減至9萬元。經(jīng)查，造成該起交通事故的全部責任在貨車司機。此外，貨車司機已準備賠償小陳經(jīng)濟損失5萬元。

[問題] 1．如果建設(shè)銀行要求小陳另外提供擔保，以確保其到期還本付息，這種要求是否合理? 2．對于賠償費5萬元，建設(shè)銀行能否用其作為擔保?為什么? 抵押權(quán)的物上代位權(quán)：

1．種要求并不合理。《擔保法》第51條規(guī)定：“抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔保?！北景钢校热辉斐傻盅何飺p失的全部責任在貨車司機，小陳并無可歸責的過錯，因此，銀行無權(quán)要求小陳提供新的擔保。

2．銀行可用該賠償金作為擔保。本案涉及抵押權(quán)的物上代位權(quán)，即抵押權(quán)的效力及于抵押物的代位物。抵押權(quán)是把握抵押物的交換價值的權(quán)利，屬于 一種價值權(quán)，因此，抵押物的形態(tài)或性質(zhì)上發(fā)生變化時，只要仍能維持其交換價值，抵押權(quán)的效力也就及于抵押物的代位物。銀行可就汽車價值減少部分的賠償金行使擔保權(quán)。案例26直接損失和間接損失的賠償責任 1994年8月20日。某彩電廠與某倉儲公司簽訂了一份彩電倉儲保管合同，由侖儲公司負責保管彩電廠的500臺彩電，彩電廠一次性給付保管費5000元。不久、因倉儲公司職員管理不慎，引起火災(zāi)，使得庫房被焚毀。據(jù)查，火災(zāi)發(fā)生后。某彩電廠的500臺彩電全被焚毀。該種型號彩電的成本價為每臺1800元，出廠價為每臺2000元，而且，這500臺被焚毀的彩電都早已與其他銷售單位訂立了銷售合同，只等發(fā)貨?；馂?zāi)發(fā)生之后，彩電廠為了維護其廠家信譽，按合同約定，付給其他購買單位貨款總額5％的違約金。損害發(fā)生后，彩電廠與倉儲公司就損害賠償問題進行了多次協(xié)商，均因雙方對損害賠償數(shù)額分歧太大不歡而散。同年11月，某彩電廠起訴到人民法院，要求倉儲公司賠償其全部損失。

[問題]1．什么是直接損失和間接損失? 2．倉儲公司應(yīng)該賠償彩電廠哪些損失?

直接損失和間接損失的賠償責任：

1．所謂直接損失，又稱積極的損害，它是指當事人已有的合法利益，因可歸責于加害人的原因事實發(fā)生，以致減少的利益。而間接損失又稱消極的損害，它是指被損害人本可獲得的預期利益，但由于可歸責于加害人的原因事實發(fā)生，以致喪失的利益。根據(jù)民法原理，在民事糾紛中，須賠償?shù)膿p失不僅包括直接損失，而且包括間接損失。2．本案中，倉儲公司賠償彩電廠的損失包括直接損失和間接損失兩部分。直接損失是指對彩電廠的500臺彩電進行折價賠償，按成本價計算：1800×500＝900000元；間接損失則包括彩電廠因此次火災(zāi)而負擔的違約金損失和失去的本可獲得的彩電銷售利潤，具體計算如下：違約金損失為2000×500×5％＝50000元，本可獲得的利潤為：(2000—1800)×500＝100000元。因此，倉儲公司總共應(yīng)賠償彩電廠的數(shù)額為：900000十(50000十100000)＝1050000元。案例27留置權(quán)的成立要件

1996年8月，嚴某攜帶一臺收音機到某維修部修理，并約好一周后交費取貨。一周后，嚴某來取收音機，維修部讓嚴某交修理費20元，嚴某認為收費太高，雙方協(xié)商不成，嚴某只好說：“要不這樣，我還有一臺電視機要修，一起給你修，但一定要少收費?！闭l知嚴某拿來電視機，修理部不但不修，反而揚言要扣下其電視機。因為收音機沒人買，但舊電視還是有銷路的。嚴某無奈，只好向法院起訴。

[問題]1．修理部扣留電視機的行為是否合法? 2．留置權(quán)有哪些成立要件?

留置權(quán)的成立要件：

1．修理部占有電視機的行為是非法扣押。行使留置權(quán)以權(quán)人占有——定的財產(chǎn)為前提，但占有財產(chǎn)必須不是因侵權(quán)行為取得。本案中修理部強行扣押嚴某的電視機，已構(gòu)成侵權(quán)行為，留置權(quán)不成立。2．留置權(quán)成立的要件包括：(1)債權(quán)人必須占有一定的財產(chǎn)。債權(quán)人對于財產(chǎn)的占有，是留置權(quán)成立的要件及存續(xù)的要件。（2）占有的財產(chǎn)必須是債務(wù)人的動產(chǎn)。占有人必須是因合同而取得債權(quán)。(4)債權(quán)的發(fā)生與動產(chǎn)有牽連關(guān)系。案例28無因管理及其效力

公民王某承包村里的魚塘，經(jīng)過精心飼養(yǎng)經(jīng)營，收成看好。就在魚要大量出塘上市之際，王某不幸溺水而死，而其兩個兒子都在外地工作，無力照管魚塘。王某的同村好友李某便主動擔負起照管魚塘的任務(wù)，并組織人員將魚打撈上市出賣，獲得收益4萬元，其中，應(yīng)向村里上繳1萬元，李某組織人員打撈出賣魚所花費勞務(wù)費及其他必要費用共計2000元。現(xiàn)李某要求王某的繼承人支付2000元費用，并要求平分所剩2．8萬元款項。

[問題]1．公民李某的行為屬于什么性質(zhì)? 2．李某的要求是否合法? 無因管理及其效力：

1．李某的行為屬于無因管理。無因管理是沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或服務(wù)的行為。在本案中，在王某死后其魚塘無人照管的情況下，李某為了王某的利益，主動為其管理，應(yīng)認定為無因管理。2．李某提出支付2000元費用的要求應(yīng)予支持，平分2．8萬元余款的要求不予支持?！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用?！笨梢?，2000元費用系李某組織人打撈出賣魚所支付的必要費用，應(yīng)得到償付；而李某要求平分2．8萬元余款的要求無法律依據(jù)，不予支持。案例29不當?shù)美捌湫Я?劉某，以放牧為生，某日突然發(fā)現(xiàn)自己的牛群里多了一頭大黃公牛，周圍的人也無人詢問此牛。幾天后，其妻勸劉某將此牛賣掉。以免惹出麻煩，劉某便以自己的牛為名，去村委會開出證明，到市場上將牛以1200元的價格出賣給鄰村的王某。一天，此牛被失主李某發(fā)現(xiàn)，便要求王某返還。王某稱牛是從劉某處買的，并有證明為據(jù)，拒不交牛。于是李某便找到劉某，要求其返還賣牛所得的1200元。劉某認為牛又不是他偷的，也不是揀的，而是自己跑來的，合理合法，拒不承擔責任。李某只好訴到法院，要求劉某返還賣牛所得1200元。

[問題]1．劉某的行為是什么性質(zhì)的行為?

2、法院是否應(yīng)支持李某的訴訟請求

不當?shù)美捌湫ЯΓ?/p>

1．劉某的行為屬于不當?shù)美２划數(shù)美侵笡]有法律或合同上的根據(jù)而受利益，致他人受損害的行為。本案中，劉某見自己牛群里多出一頭牛后，故意占為已有，沒有合法根據(jù)，并以非法手段騙得賣牛證明賣掉此牛，取得不當利益，屬于不當?shù)美?/p>

2．法院應(yīng)支持李某的訴訟請求?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人?！痹诒景钢?，劉某賣牛所得的1200元屬于不當利益，應(yīng)返還給受損失人李某。案例30保證人的擔保責任 1995年3月，王某因經(jīng)營需要，向胡某借款4萬元并訂有借款合同。合同約定還款期為兩年，丁某為王某還款的保證人。1996年4月，王某還給胡某2萬元。1996年6月，王某因急需資金，又向胡某借款4萬元，并約定與前次未還借款到期一并還清，雙方均未告知丁某。兩年期滿，王某無力償還所欠6萬元欠款。因此，胡某請求丁某償還借款。

[問題]1．丁某是否負有償還借款的責任? 2．丁某應(yīng)償還多少借款? 3．丁某償還借款后能否向王某追償? 保證人的擔保責任：

1．丁某負有替王某償還借款的責任。依據(jù)我國《擔保法》的有關(guān)規(guī)定，當債務(wù)人不履行或無力履行債務(wù)時，保證人應(yīng)承擔履行債務(wù)或承擔責任的義務(wù)。本案中，債務(wù)人無力償還借款，債權(quán)人胡某有權(quán)要求擔保人丁某承擔還款責任。

2．丁某負有償還2萬元借款的責任。本案中，丁某所擔保債務(wù)的范圍為第一次借款的4萬元，當王某于1996年4月償還胡某2萬元后，丁某的保證責任也隨之減少為2萬元。至于王某的第二次借款，因丁某并不知曉，談不上作保問題，因而不承擔保證責任。因此，丁某僅負有向胡某承擔2萬元借款的保證責任。

3、可以。我國《擔保法》第31條規(guī)定：“保證人承擔保證責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！?案例31 定金的數(shù)額及罰則 甲公司與乙公司于1996年10月簽訂一買賣鋼材的合同，總價值13萬元，并約定甲公司于1996年12月前交付貨物，乙公司向甲公司支付了2．5萬元的定金。合同簽訂后，鋼材價格急劇上漲，甲公司受利益驅(qū)動，雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨。于是，乙公司要求甲公司返還定金。

[問題]1．甲公司和乙公司約定的定金是否有效? 2．乙公司可以向甲公司請求返還多少金額? 定金的數(shù)額及罰則：

1．甲、乙兩公司約定的定金2．5萬元合法有效。根據(jù)我國《擔保法》的有關(guān)規(guī)定，當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保，定金的數(shù)量由當事人約定，但不得超過主合同標的總額的20%。在本案中，甲、乙兩公司在簽訂買賣鋼材的合同中約定定金作為擔保，且約定定金的金額為2．5萬元，未超過主合同標的13萬元的20％，故合法有效。2．乙公司可以請求甲公司返還5萬元定金?！稉７ā返?9條規(guī)定：“當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金?！痹诒景钢校坠臼帐芤夜径ń?．5萬元后，不履行約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還乙公司定金5萬元。

案例32債的種類 甲廠因急需柴油，與乙廠簽訂了一份買賣合同。雙方商定，乙廠在一個月內(nèi)籌集0號或10號柴油10噸供給甲廠，每噸單價為1200元。合同生效后，甲廠按合同約定支付了2000元定金，乙廠也在合同生效后的第25天，依約定向甲廠發(fā)運了0號柴油10噸。因當時氣溫下降，0號柴油無法投入使用，故甲廠要求乙廠改供10號柴油或者退貨。乙廠認為其所供0號柴油符合國家質(zhì)量標準和合同規(guī)定，既不應(yīng)換貨，也無貨可換；同時要求甲廠依約支付貨款，不能退貨。

[問題] 1．本合同所生之債是簡單之債還是選擇之債?為什么? 2．甲廠要求乙廠換貨或退貨的理由能否成立?為什么? 債的種類：

1．本合同所生之債為選擇之債。所謂簡單之債，是指債的標的是單一的，當事人只能以該種標的履行的債，當事人沒有選擇的余地。所謂選擇之債，是有選擇權(quán)的當事人可從兩個以上的標的中選擇其一來履行的債。本案中，甲、乙兩廠約定，乙廠可以籌集0號或10號柴油供給甲廠，因此，是屬于選擇之債。

2．甲廠要求乙廠換貨或退貨的理由不能成立。因為選擇之債的債務(wù)人有權(quán)選擇任何一種標的履行義務(wù)。案例33保證的范圍及效力

甲公司向乙公司購買價值50萬元的彩電。合同約定，甲公司先預付20萬元貨款，其余3萬元貨款在提貨后三個月內(nèi)付清，并由丙公司提供連帶保證擔保，但未約定保證范圍。提貨一個月后，甲公司在征得乙公司同意后，將30萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給尚欠其30萬元貨款的丁公司。對此，丙公司完全不知情。至債務(wù)清償期屆滿時，乙公司要求丁公司償還30萬元貨款及利息，而丁公司因違法經(jīng)營被依法查處，法定代表人不知去向，公司的賬戶被凍結(jié)。于是，乙公司找到丙公司，要求其承擔保證責任。丙公司至此才知道甲公司已將其債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，遂以此為由拒絕承擔責任。雙方為此發(fā)生爭議，乙公司訴至法院。

[問題] 1．丙公司保證擔保的范圍應(yīng)如何確定? 2．甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效?為什么? 3．丙公司是否應(yīng)繼續(xù)承擔保證責任?為什么? 保證的范圍及效力：

1．丙公司應(yīng)對全部債務(wù)承擔責任?！稉７ā返?1條規(guī)定：保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)承擔責任。本案中，丙公司與乙公司在保證合同中，對保證范圍未作約定，因此，依本條規(guī)定應(yīng)對全部債務(wù)承擔責任，即丙公司應(yīng)對甲公司欠乙公司的30萬元主債務(wù)及利息等承擔全部保證責任。

2．有效?！睹穹ㄍ▌t》第91條規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當取得合同另一方的同意?！北景钢校坠窘?jīng)乙公司同意，將其欠乙公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，因此，甲公司與丁公司間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有法律效力。3．丙公司不繼續(xù)承擔保證責任。《擔保法》第23條規(guī)定“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔保證責任?！北景钢?，乙公司許可甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)給丁公司，但未取得保證人丙公司的同意，所以丙公司不繼續(xù)承擔保證責任。案例34 表見代理及責任承擔

張某系甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當采購員與乙家電生產(chǎn)廠家進行購銷家電活動。1998年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電廠家簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內(nèi)付款。乙家電廠家在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被開除一事。乙家電廠家在向張某交貨一個月后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。

[問題] 1．張某的行為屬于什么性質(zhì)的行為? 2．甲商貿(mào)公司是否應(yīng)承擔支付貨款的責任? 表見代理及責任承擔：

1．張某的行為屬于表見代理?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！北景钢?，張某被甲公司開除后，實際上代理權(quán)已經(jīng)終止，但甲公司卻并未收回介紹信和授權(quán)委托書，也未通知乙家電廠家。乙廠家在善意、無過失的情況下與張某簽訂了合同，符合表見代理的構(gòu)成要件，屬于表見代理。

2．甲公司應(yīng)承擔支付貨款的責任。依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，表見代理訂立的合同有效，在本人與相對人間產(chǎn)生法律效力，本人應(yīng)受合同效力的約束。因此，甲公司應(yīng)承擔向乙家電廠家支付10萬元貨款的責任。

案例35可撤銷合同及其撤銷權(quán)的消滅

甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于甲公司的業(yè)務(wù)員丁某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將甲公司原先想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

[問題]1．丁某的行為屬于合同法上的什么行為?其效力如何? 2．甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán)? 可撤銷合同及其撤銷權(quán)的消滅：

1、丁某的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。依據(jù)《合同法》第54條的有關(guān)規(guī)定，因重大誤解而訂立的合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規(guī)定：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。本案中，丁某對購買標的發(fā)生了誤解，并且價值巨大，應(yīng)認定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。

2．甲公司不能再行使撤銷權(quán)。根據(jù)《合同法》第55條的有關(guān)規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應(yīng)視為以自己的行為放棄了撤銷權(quán)。案例36 代位權(quán)及其行使范圍

甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。

[問題] 1．法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求? 2．若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費3000元必要費用，此費用應(yīng)由誰承擔? 代位權(quán)及其行使范圍：

1．法院應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求。《合同法》第73條第l款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！北景钢?，甲公司怠于行使對丙公司的債權(quán)，損害了債權(quán)人乙商業(yè)銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權(quán)行使代位權(quán)，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以償還甲公司的借款。

2．花費的3000元費用應(yīng)由甲公司承擔?！逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔?！?案例37要約不得撤銷及逾期承諾

甲集團公司準備建一棟辦公大樓，乙建筑公司在得知此情況后。就向甲公司發(fā)出一份詳細的書面要約，并在要約中注明：“請貴公司于6月20日前答復，否則該要約將失效。”甲公司于6月22日向乙公司發(fā)出承諾，但其后未得到乙公司的答復。

[問題]1．若乙公司發(fā)出要約后想撤銷該要約，其是否能行使撤銷權(quán)? 2．甲公司發(fā)出的承諾屬于什么性質(zhì)? 要約不得撤銷及逾期承諾：

1．乙公司不能行使撤銷權(quán)。依據(jù)《合同法》第19條的有關(guān)規(guī)定，要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的，要約不得撤銷。本案中，乙公司在要約中確定了承諾期限為6月20日前，因此，此要約不能撤銷。2．甲公司發(fā)出的承諾視為新要約?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！北景钢?，甲公司超過承諾期限才發(fā)出承諾，并且，乙公司未通知承認該承諾有效。因此，甲公司的行為應(yīng)視為是一個新要約。

案例38 所有權(quán)保留買賣

劉某和王某是同村農(nóng)民，劉某因無耕牛便向王某借用一頭公牛耕地。在借用過程中，雙方達成買賣該公牛的合同。合同約定，劉某以1200元的價格購買該耕牛，在支付價款前，所有權(quán)仍屬于王某。

[問題]1．該合同關(guān)于王某保留所有權(quán)的約定是否有效? 2．該合同的生效時間如何確定? 所有權(quán)保留買賣:

1．約定有效?！逗贤ā返?34條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人?！笨梢姡景钢?，劉某和王某約定在劉某支付價款前，耕牛的所有權(quán)仍屬于王某的做法是正確的。

2．該合同的生效時間為王某出借該耕牛時交付耕牛的時間?！逗贤ā返?40條規(guī)定：“標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！北景钢?，劉某和王某在訂立合同前，耕牛已為買受人劉某占有，因此，該合同的生效時間為交付該耕牛的時間。案例39 買賣合同的風險承擔

甲商場與乙家電廠簽訂了一份買賣彩電的合同。合同約定，甲商場向乙家電廠購買2000臺彩電，每臺價格2000元，共計400萬元，合同生效后一個月內(nèi)交付，交付地點為甲商場所在地。不料，在運輸過程中遇山洪暴發(fā)，彩電進水大部分被損，損失達300萬元。

[問題]1．彩電受損造成的損失應(yīng)由誰承擔? 2．若山洪是由于甲商場原因?qū)е卵悠诮桓抖庥龅?，此損失風險應(yīng)由誰承擔? 買賣合同的風險承擔：

1．彩電受損造成的損失應(yīng)由乙家電廠承擔?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北景钢?，彩電的滅失是在乙家電廠交付之前發(fā)生的，因此，此風險應(yīng)由乙家電廠承擔。

2．應(yīng)由甲商場承擔?！逗贤ā返?43條規(guī)定：“因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當自違反約定交付之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。”本案中，若因甲商場的原因?qū)е卵悠诮桓抖庥錾胶?，此風險自然應(yīng)由甲商場承擔。案例40買賣不破租賃

1990年，李某作為承祖人與房主王某簽訂房屋租賃合同，約定租賃王某私房兩居室，期限為15年，租金每月300元。以后數(shù)次變更租金，至1996年，租金為每月1000元。1996年9月21日，王某因兒子出國，急需用錢，便與孫某簽訂借款協(xié)議，以兩居室作抵押，借款20萬元。王某到期未能還款，又與孫某協(xié)商將房屋作價20萬元，沖抵債務(wù)，王某即通知李某并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記。此后，孫某通知李某，該房屋已歸其所有，要求李某騰房。李某以無房可租為由，要求繼續(xù)租賃。雙方發(fā)生分歧，而訴至法院。

[問題]1．原租賃合同是否繼續(xù)有效? 2．為什么王某沖抵債務(wù)時要通知李某?有何法律依據(jù)? 買賣不破租賃：

1．我國《合同法》第229條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！边@在理論上稱作“買賣不破租賃”。買賣是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，依據(jù)物權(quán)優(yōu)先的原則，買賣本應(yīng)破租賃?！逗贤ā诽貏e規(guī)定買賣不破租賃，則表明租賃權(quán)物權(quán)化，具有物權(quán)化的效力。這樣做更加有利于保護承租人的利益，維護租賃關(guān)系的穩(wěn)定。本案中，盡管房屋所有權(quán)人已經(jīng)發(fā)生變更，但房屋租賃合同仍然有效，李某可以繼續(xù)租賃該房屋。

2．《合同法》第230條規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利?！痹诒景钢?，王某因無力還債，以租賃物沖抵債務(wù)，應(yīng)通知承租人李某，因為承租人李某在同等條件下，有優(yōu)先購買權(quán)。案例41融資租賃合同 1992年，上海某無線電廠使用國際融資租賃方式，經(jīng)中國銀行上海分行擔保，從日本三菱集團租進一套全新單放機磁頭生產(chǎn)線。購買該生產(chǎn)線連同技術(shù)專利費共計2億日元。雙方在租賃合同中約定，租賃期限五年，從第二年開始，每半年支付一次租金，租金包括九次分期支付的價款、貸款利息及租賃手續(xù)費等。租金支付采取產(chǎn)品返銷方式。租賃期滿，以100日元象征性作價方式把設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)歸上海某無線電廠。由于上海某無線電廠圓滿完成了租賃合同所約定的義務(wù)，最后在五年的祖賃期滿后，無線電廠向日本三菱集團象征性地支什了100日元后，取得了該套單放機磁頭生產(chǎn)線的所有權(quán)。

[問題]1．什么是融資租賃? 2．本案中的融資租賃合同有何特殊之處? 融資租賃合同：

1．所謂融資租賃，是指由出租方融通資金后，根據(jù)承租方的選擇，以出租方的名義購買租賃物，并將租賃物出租給承租方的行為。因此，融資租賃是具有融資、融物雙重功能的租賃交易，它涉及出租方、承租方和供貨人三方當事人，并由買賣合同、租賃合同等兩個以上的合同所構(gòu)成。

2．本案的特殊之處在于出租人三菱集團本身就是全新單放機磁頭生產(chǎn)線的生產(chǎn)廠家，它既是出租人又是供貨人。所以合同中約定，在租賃期間屆滿，承租人交足租金后，無線電廣只需付象征性價格即可取得該套單放機磁頭生產(chǎn)線的所有權(quán)。案例42贈與合同 徐梅從北京某著名大學畢業(yè)后，經(jīng)過申請獲得美國哈佛大學的錄取通知書，但沒有得到全額獎學金。正在她為學費發(fā)愁之際，早年移居美國的伯父徐強通過電子郵件表示：如果徐梅能夠順利完成學業(yè)；取得碩士學位，他將向徐梅提供所有的學習生活費用。徐梅表示同意，于是赴美讀書。不久其伯父去世，遺產(chǎn)由其女徐麗莎繼承。臨終前，徐強吩咐其女按時用自己在中國大陸合資企業(yè)中的收益支付徐梅在美期間的學習生活費用。但徐麗莎拒絕支付。徐梅向中國法院起訴，要求徐麗莎按時支付有關(guān)費用。

[問題]1．徐梅與其伯父之間的贈與合同從何時起生效? 2．本案中徐梅的請求能否得到法院的支持? 贈與合同：

1．徐梅與其伯父徐強之間的贈與合同具有道德義務(wù)性質(zhì)。根據(jù)＜合同法＞第188條的規(guī)定，與一般贈與合同的實踐性不同，具有社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)或者經(jīng)過公證的贈與合同是屬于諾成性合同。因此，該合同應(yīng)當從雙方達成贈與一致時起生效。

2．贈與人徐強去世后，遺產(chǎn)繼承人在繼承遺產(chǎn)權(quán)利的同時，也應(yīng)當繼承被繼承人的義務(wù)，故贈與人之女徐麗莎有責任繼續(xù)按原贈與合同的約定履行贈與義務(wù)。本案中，徐麗莎拒不履行贈與義務(wù)時，受贈人有權(quán)要求其履行。徐梅的請求應(yīng)該得到法院的支持。案例43運輸損失的賠償責任 1998年中秋節(jié)前，北京某商場從廣州訂購了價格不等的月餅5000盒，準備充實節(jié)日市場，創(chuàng)銷售、盈利新記錄。9月16日，某商場在廣州火車站辦理托運事宜，運費為7925元，廣州火車站當日承運，運期為8天，預計24日可以抵達北京火車站。后因中途耽擱，該貨物延期10天，即于10月3日才到達北京火車站。因中秋節(jié)已過，某商場月餅銷量驟減，尚有大量積壓，損失近4萬元。某商場要求承運部門賠償經(jīng)濟損失58000元，但承運部門只同意給付逾期違約金。為此雙方訴至法院。

[問題]1．逾期交貨，承運人應(yīng)承擔什么責任? 2．本案中，某商場的請求能夠得到法院的支持嗎?為什 運輸損失的賠償責任：

1．在本案中，承運人沒有在規(guī)定的期限內(nèi)將貨物運至目的站交付收貨人，屬于逾期交貨。根據(jù)《合同法》和《鐵路法》的有關(guān)規(guī)定，承運人應(yīng)當承擔逾期交貨的違約責任，即向收貨人交付逾期違約金。2.至于收貨人的其他損失，不能由承運人負責。這是因為在貨物運輸合同中，承運人的責任范圍只是對運輸貨物的實際損失承擔賠償義務(wù)，即使本身的價值因逾期造成季節(jié)性減價，其差價部分也不應(yīng)由承運部門承擔。因此，本案中某商場的請求不能完全得到支持，它只能獲得承運部門賠付的逾期違約金。

案例44 寄存人的告知義務(wù)與相應(yīng)的賠償責任 周女士是一位保齡球愛好者，而且酷愛寵物貓。一天，她去打球，順便把貓也帶上，由于球館不讓帶寵物，于是她將貓用外衣包好帶進館中，然后將衣物和貓一起放在存物柜中鎖好。打完球后，發(fā)現(xiàn)衣物和貓都不見了。周女士找球館經(jīng)理理論，要求賠償，雙方意見相左，話不投機。周女士一氣之下告到法院，要求球館賠償衣物及寵物貓的損失共計8500元。

[問題]1．球館應(yīng)不應(yīng)該賠償周女士的衣物損失?為什么? 2．球館應(yīng)不應(yīng)該賠償周女士的寵物貓的損失?為什么? 寄存人的告知義務(wù)與相應(yīng)的賠償責任：

1．球館應(yīng)該賠償周女士的衣物損失，因為周女士與球館之間存在一份有償保管合同。根據(jù)保管合同的基本原理，保管物的毀損、滅失風險應(yīng)由保管人承擔。所以，本案中周女士所丟失的衣物應(yīng)該由球館賠償。

2．球館不應(yīng)該賠償周女士的寵物貓的損失。根據(jù)《合同法》第370條的規(guī)定，對于那些屬于必須采用特殊措施才能保管好的物品，寄存人應(yīng)當向保管人做出說明。本案中周女士違反了合同的約定，沒有履行告知義務(wù)，由此造成的損失，責任自負，球館沒有責任。案例45 美術(shù)作品的著作權(quán)歸屬

1991年5月，某畫店與著名畫家李某簽訂了一份委托作品創(chuàng)作合同。合同規(guī)定，1992年10月以前李某應(yīng)交給該畫店10幅山水畫新作，報酬為3萬元。1992年9月，李某將其所畫作品交付畫店，并領(lǐng)取報酬3萬元。1993年1月，該畫店舉辦一次大規(guī)模的畫展，將李某的10幅作品全部展出，畫展獲得巨大成功。李某得知后提出異議，認為畫店未經(jīng)他的同意擅自展出他的作品，侵犯了他的著作權(quán)。與此同時，畫店又將該10幅畫連同其他作品結(jié)集出版。

[問題]1．畫店未經(jīng)李某同意將李某作品展出的行為是否侵犯了李某的權(quán)利?為什么?2．畫店將該10幅畫連同其他作品結(jié)集出版的行為有無法律依據(jù)?

美術(shù)作品的著作權(quán)歸屬：

1．畫店將李某作品展出的行為未侵犯李某的權(quán)利。因為本案中畫店委托李某作畫，由畫店支付報酬，因此畫的所有權(quán)應(yīng)屬于畫店。根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，美術(shù)作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品的展覽權(quán)由原件所有人享有。因此，作為所有人的畫店有權(quán)決定是否展出作品。

2．畫店將該10幅畫連同其他作品結(jié)集出版的行為無法律依據(jù)，屬侵權(quán)行為?！吨鳈?quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！北景钢挟嫷昱c李某簽訂合同時未約定著作權(quán)歸屬，因此畫的著作權(quán)應(yīng)歸李某所有。而畫店結(jié)集出版的行為并未征得李某的同意，應(yīng)視為侵犯了李某的著作權(quán)。案例46 職務(wù)作品的著作權(quán) 周大偉、劉國慶為某設(shè)計院的設(shè)計人員。1997年2月，該設(shè)計院受某大學的委托，為該大學設(shè)計即將投入使用的圖書館大樓的前廳壁畫。設(shè)計院接受了這一任務(wù)后，即委派周大偉、劉國慶負責此項設(shè)計任務(wù)。1997年5月，尚未完成設(shè)計的周大偉因個人原因調(diào)離本市，余下的設(shè)計任務(wù)由劉國慶負責完成。1997年年底，周大偉將其參與設(shè)計的草圖以個人名義發(fā)表在《設(shè)計作品精選》雜志上。1998年4月，設(shè)計完成后，該大學向設(shè)計院支付了報酬，設(shè)計院亦向劉國慶頒發(fā)了一定數(shù)額的獎金。設(shè)計院以單位的名義將此設(shè)計編入《設(shè)計院十年成就》，為此劉國慶向設(shè)計院提出異議。

[問題]1．周大偉是否有權(quán)以個人名義發(fā)表設(shè)計草圖?為什么? 2．劉國慶向設(shè)計院提出異議是否有法律依據(jù)? 職務(wù)作品的著作權(quán)：

1．周大偉以個人名義發(fā)表其參與設(shè)計的壁畫草圖是沒有法律依據(jù)的。因為周大偉進行的壁畫設(shè)計工作是接受設(shè)計院的任務(wù)進行的創(chuàng)作，而且由其與劉國慶共同進行設(shè)計。因此，在其調(diào)離之前所完成的設(shè)計草圖，屬于合作進行的職務(wù)行為。設(shè)計草圖既是與劉國慶的合作作品，又是職務(wù)作品。作為合作作品，將該草圖以個人名義發(fā)表，侵犯了其他合作者的著作權(quán)。作為職務(wù)作品，在作品交付兩年內(nèi)，未經(jīng)單位許可由他人發(fā)表，也侵害了單位對職務(wù)作品的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。2．《著作權(quán)法》第16條規(guī)定，公民為完成法人或非法人單位工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本法另有規(guī)定的以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或非法人單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。即單位自創(chuàng)作交付兩年之內(nèi)對該創(chuàng)作作品和設(shè)計作品享有優(yōu)先于作者的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)，作者不得主張該職務(wù)作品在兩年之內(nèi)的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)歸其所有。案例47 先使用的商標是否享有專用權(quán)

南山市有A、B兩家釀酒廠。A廠歷史悠久，憑借其獨特的釀酒工藝，生產(chǎn)出酒味純正且物美價廉的“北湖”白酒。該酒投放市場后，深受本地顧客喜愛，并遠銷其他省市。B廠見“北湖”白酒如此受歡迎，也將自己廠生產(chǎn)的白酒使用“北湖”商標，立刻銷售量大增，當月獲利潤50萬元。B廠領(lǐng)導欣喜之余，聽說A廠的“北湖”白酒并未向商標局申請注冊，于是立即向工商局提出了商標注冊申請，并獲批準。A廠聞訊后，氣憤至極，遂向商標局提出申請，以“南山”作為其所生產(chǎn)的白酒商標，其申請被工商局駁回。

[問題]1．A廠是否可以主張B廠的行為侵犯了其商標權(quán)?為什么? 2．A廠申請商標注冊被駁回是否合理?理由是什么? 先使用的商標是否享有專用權(quán)：

1．A廠無權(quán)主張B廠的行為侵犯了其商標權(quán)。因為《商標法》明確規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者對其生產(chǎn)、制造、加工或經(jīng)銷的商品，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商品商標注冊。也就是說，商標注冊是確定商標專用權(quán)的重要依據(jù)，只有經(jīng)過注冊的

第三篇：看案例學民法(一)

《真水無香》觀后感

之法律和法官在社會生活中的作用

最近看了一部特別的影片《真水無香》，留下了非常深刻的印象。對于法律和法官在社會生活中的作用及其地位有了自己的認識。

真水無香的意思是真人，無智，無德，無功，亦無名。出自老子的《道德經(jīng)》。形容人的品質(zhì)像真水一樣清澈、純凈、高尚、淡泊。表達了一種至真、至純、至善、至美的最高境界?！按笙鬅o形，真水無香”是東方文化的最高境界。水是萬物之源，而真水則是最純粹而彌足珍貴的水。“無香”二字，使“真水”的含義升華，真正純凈的水是淡淡的，沒有香味，卻是滋養(yǎng)生命萬物不可或缺的生命之源。

電影《真水無香》以法官宋魚水為原型，通過生動感人的敘述和細致入微的刻畫，宣傳和弘揚了新時期人民法官恪盡職守、鞠躬盡瘁、嘔心瀝血、無私忘我的崇高品格。影片將宋魚水置于理想和現(xiàn)實、法理與情理的沖突中，謳歌了她在法律思維與人文關(guān)懷的完美結(jié)合上孜孜追求的時代先鋒形象。宋魚水努力追求中國特色的法治之路，她以水一般的款款深情和柔韌堅強，讓人看到了法律的陽光無處不在，看到了法律之劍剛?cè)嵯酀譄o堅不摧的力量，表現(xiàn)出新時期人民法官的高尚情操和敬業(yè)精神。

影片講述了宋魚水作為一個法官，在工作中陷入情與法的掙扎。她的選擇和作為令我深深的感受到了法律和法官在社會生活中的作用。

常言道：無規(guī)矩，無以成方圓。這句話就已經(jīng)深刻的概述了法律在社會生活中的作用。在我們的理念中法律，是一個神圣的詞語，是國家維護國家利益和公民利益的重要工具，是維護社會生活的利工具，是需要我們不斷認識和運用的保護自身合法權(quán)益的有效武器，是生活中不可缺少的一部分。法律的出現(xiàn)，也規(guī)定了一定得范圍，既保護了國家的權(quán)益，也維護了公民的共同利益。

法律的出現(xiàn)解決了許多解決不了的糾紛。就像生活中的財產(chǎn)問題、婚姻問題、事故問題等等。就好像電影中的商標權(quán)問題，買賣糾紛問題等。使得法律以條文的形式明確告知人們什么可以做的什么是不可以做的哪些行為是合法的哪些行為是非法的。違法者將要受到怎樣的制裁等。法律所具有的明示作用是實現(xiàn)知法和守法的基本前提。也是生活中不可缺少的制約違法行為的產(chǎn)物。另外我還覺得法律的制定是通過人們生活中行為因為制定法律的權(quán)力屬于人們執(zhí)行法律的權(quán)力屬于人們從種種角度來說法律與生活都是緊密相連的。

法律的出現(xiàn)，對于人們的生活來說有了一種保障，一種感覺自己安全的、自己有權(quán)利作或不作的現(xiàn)實存在的東西。人們的行為可以認作為是生活的一種表現(xiàn)，對人行為，可看作為規(guī)范性指引，是通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引。個別指引盡管是非常重要的，但就建立和維護穩(wěn)定的社會關(guān)系和社會秩序而言，規(guī)范性指引具有更大的意義。從立法技術(shù)上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式，一種是確定的指引，即通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。一種是不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。法律作為一種行為標準，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評判作用。這里。在現(xiàn)代社會，法律已經(jīng)成為評價人的行為的基本標準。通過教育，讓人們認識到法在生活中的重要性。此外，宋魚水作為一名法官，她的所作所為讓我對法官產(chǎn)生了一種深深的敬意。也讓我對于法官的作用有了更加直觀的認識。法官是依法行使國家審判權(quán)的專業(yè)人員，在一個國家的法治建設(shè)中起著舉足輕重的作用。但在不同法系的國家，法官的地位和作用有所差別。

在英美法系，判例法是主要的法律淵源。法官屬于“文化界的巨人”，或被稱為“慈父般的人物”。英美法系中有許多顯赫的名字基本上屬于法官，如科克，曼斯菲爾德，馬歇爾等等，可以說，普通法是在法官手中誕生、成長起來的，他們從一個又一個的案件中獲得其原則，建立了一套完整的法律體系，并在裁決相關(guān)的案件時，通過判例約束著后來的法官，他們擁有“立法職能”，法官的判例具有完全的法律效力。生活在普通法系國家中的人們，對法官的工作和職業(yè)是非常尊敬和信賴的，在訴訟中，訴訟好比是一場法律格斗雙方當事人地位完全平等，法官居中裁斷，主導著訴訟程序的走向，法官的職責，按丹寧勛爵的說法：在我們國家形成的審案制度里中，是法官開庭聽訊和裁定各方爭論的問題，而不是代表整個社會進行調(diào)查或驗證。因此，在訴訟中不允許法官傳喚他認為可以使事實得到澄清的證人。法官只能傳喚訴訟雙方請來的證人。同樣，要由律師來輪流質(zhì)詢證人，而不是由法官來質(zhì)詢，以免顯得法官有所偏袒。而且要由律師盡可能完整有力地闡明案情，不要粗暴地打斷律師的話頭，以免影響他辯護的效果。法官的事情就是聽取證詞?！偃缢酱讼?，就等于自卸法官的責任，改演律師的角色。在這種法系的國家，人們很少見到年輕的法官，40歲以前被任命為法官的情況極少。一旦被任命為法官，法官們都清楚地意識到這是他們歷盡各種苛刻的考試、考察而得來的，是他們一生中姍姍來遲的輝煌成就，這也是隨后社會尊敬和他們的威望被承認的重要原因。

法官的作用不僅與法官本身的素質(zhì)有關(guān)，而且還牽連體制問題。我國的法院管理存在著嚴重的行政化傾向，法院的行政工作與審判職能互相混雜。比如，審判職稱不是根據(jù)審判的職業(yè)需要設(shè)定的，而是作為一種“福利待遇”分配給符合一定條件的在法院崗位工作的人員;在審判庭工作的法官所從事的并不都是審判職責以內(nèi)的事情，在一些地區(qū)，法院往往被視為地方的一個部門，要參與地方的一些行政性工作。

法官不僅僅在于公正裁決案件，更重要的是通過法官的工作和努力，依法營造一個公正、公平和干凈的社會，因而，我們不要把法院的功能僅僅看成是解決糾紛的一個簡單場所，有時，法院還更像一所學校。法院通過對每個具體糾紛的解決，通過對法律的理解、運用和對公平、正義的追求，通過對人們平常社會關(guān)系中所蘊含的法理闡述和令人信服的判決，使全社會的公民都受到潛移默化的教育和影響，因而，法院審案的過程，并不是簡單的“找法”過程和制作、下達裁判文書的過程，它同時是向當事人和社會公眾傳達某種正義信息和觀念，是與當事人及其代理人、辯護人乃至公眾進行公開對話、宣傳法律、昭示法治精神的過程。我認為，作為一名法官，依法辦案、剛正不阿、知法懂法僅僅是穿上法袍的必不可少的前提條件，真正好的法官還必須在自己的操守、學識、能力、素質(zhì)、技藝、舉止等方面練好內(nèi)功，嚴于律己，高人一籌，以外表出世的冷靜維系內(nèi)心入世的關(guān)懷，把自己打磨成為一個精通法律、公正執(zhí)法，敬法慎獨、誠信正直的法官。只有如此，我們最終才能贏得法律的神圣、莊嚴和權(quán)威，才能贏得民眾對法官的尊重和對法律的信仰。而最最令我欽佩的便是宋魚水法官，她用自己的行為對法官一詞作出了最榮耀的詮釋。

第四篇：民法案例分析(一)

民法案例分析

（一）1、以自己的勞動收入為主要生活來源的十六周歲以上不滿十八周歲的公民造成他人損害的，如何承擔民事責任

[案情]

原告李健，女67歲，家庭婦女。

被告丁建國，男，17歲，某鋼鐵廠徒工。

1986年7月9日晨，17歲的青年徒工丁建國騎自行車去上班，行至曙光飯館東側(cè)，將橫過馬路的李健撞倒，李當即昏迷，不省人事。醫(yī)院診斷為：急性閉合性顱腦損傷，顱內(nèi)血腫，顱骨骨折。雖經(jīng)搶救脫險，但其出院后，一直臥床不起，神智不清，生活完全不能自理，造成終身殘廢。李健的兩個兒子作為代理人向人民法院起訴，要求丁建國賠償其母李健住院期間所花的住院費、醫(yī)藥費、營養(yǎng)費以及家屬請假護理的工資損失等，共計人民幣1300余元，并要求其承擔今后的醫(yī)療費和護理費2000元。經(jīng)法院審理查明，李健被撞傷確是丁建國騎車時違犯交通規(guī)則造成的，丁建國應(yīng)承擔賠償李健經(jīng)濟損失的責任。雖然丁建國尚未滿18周歲，但已接了父親的班，在某鋼鐵廠做徒工，其勞動收入除可以維持當?shù)厝罕娨话闵钏街?，還稍有節(jié)余。經(jīng)法院調(diào)解，雙方當事人達成調(diào)解協(xié)議；被告丁建國賠償原告1000元，在不影響其基本生活的情況下，每月從丁的工資中扣除15元，待丁建國轉(zhuǎn)正定級后每月給付20元，至付清為止。

[問題]

本案被告年滿17周歲，造成他人損害的責任是由基本人承擔還是應(yīng)當其監(jiān)護人承擔？

[簡析]民法通則第十一條第二款規(guī)定：“16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。”這里所說的“視為”就是“等同”的意思。這就是說，在能常情況下，只有年滿18周歲并且精神狀態(tài)、智力發(fā)育正常的公民才是完全民事行為能力人，才能獨立地進行民事活動，并且對自己的違法行為造成的損害獨立承擔民事責任。但是，法律規(guī)定年滿16周歲以上不滿18周歲，能以自己的勞動收入為主要生活來源的公民，也看作是完全民事行為能力人，應(yīng)獨立承擔民事責任。“以自己的勞動收入為主要生活來源”，是指能夠以自己的勞動取得收入并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降那闆r。具有這種情況的16周歲以上不滿18周歲的公民，可以認定為以自己的勞動為主要生活來源的完全民事行為能力人。本案被告丁建國已滿17周歲，除能夠以自己的勞動取得收入并且能維持當?shù)厝罕娨话闵钏街?，尚有少許節(jié)余，因而在法律上視為完全民事行為能力人，他的違法行為致人損害產(chǎn)生的民事責任就應(yīng)由自己承擔，不應(yīng)由其監(jiān)護人承擔。因此，法院確定由丁建國本人承擔賠償責任是正確的。

2、十周歲以上的未年人進行的民事活動必須與其年齡、智力相適應(yīng)

[案情]

原告沈為，男，17歲，明光服裝廠合同工。

被告李乙，男，16歲，華夏職工學校學生。

原告沈為進明光服裝廠工作已有一年，每月工資和獎金所得，除生活開支外已積有300余元人民幣。因上下班乘車不便，沈托鄰居李乙代買一輛自行車。被告李乙是學生，聽到沈為要買自行車，便想把父親李復給他買的一輛新車賣給沈為。兩人商定賣價為210元。李乙為了對其你隱瞞賣車的事實，要求沈為先付給他100元，自行車不要一下子拿去，每星期由沈為使用四天，李乙使用三天，三個月后李乙將車子移交給沈為，沈再將余款110一次付清。二人即按此約定辦理。三個月期滿，沈為要求李乙把自行車交給他，李乙表示同意，但要沈為先將110元交付后再交車。沈?qū)?10元交給李乙后，李說第二天給車，但屆時又不給車，這樣拖了有半個月。沈為無奈，只得告訴李乙的父親李復，要求交車。李復聽后表示自行車不賣，至于沈為付的210元錢，他愿意由他歸還一半，沈為不同意。為此，沈為向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。

[問題]

沈為與李乙買賣自行車的行為是否有效？為什么？

本案應(yīng)如何處理？

[簡析]

民事法律行為是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為首要的條件是行為人要有與其實施的行為相適應(yīng)的民事行為能力。根據(jù)法律規(guī)定，完全行為能力人，可以獨立進行民事活動；限制行為能力人只能進行與其行為能力相適應(yīng)的民事行為。民法通則明確規(guī)定：“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”

如何確定行為人的行為與其年齡、智力相適應(yīng)？應(yīng)根據(jù)案件的具體情況來認定，“可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預見相應(yīng)的行為后果，以及行為標的數(shù)額等方面認定?！保ㄗ罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國法通則若干問題的意見（試行）》（以下簡稱《若干問題的意見（試行）》）第三條）本案被告李乙只有16歲，是限制行為能力人，在未征得其父同意的情況下，擅自出賣其父購置由他使用的自行車，這一行為顯然與他的年齡、智力不相適應(yīng)。目前在我國，自行車是家庭財產(chǎn)中一項比較重要的財產(chǎn)，按照民法通則和最高法院的司法解釋精神來判斷，顯然，只具有限制行為能力的被告李乙進行自行車買賣活動，是與其年齡、智力不相適應(yīng)的。盡管根據(jù)本案的情況，原告沈為是已滿16周歲，有固定工資收入，中夠維持自己生活的服裝廠的合同工，依照民法通則的規(guī)定，可以視為完全行為能力人，可以獨立進行民事活動，但固買賣民事行為是雙方民事法律行為，買賣雙方必須都具有獨立立進行民事活動的民事行為能力，此種買賣行為才能發(fā)生法律效力。而本案買賣行為的另一方，即被告不具有獨立進行買賣自行車這項民事活動的民事主體資格，因此，該項買賣行為即應(yīng)認定為無效民事行為。

至于本案的處理，應(yīng)按民法通則第六十一條關(guān)于無效民事行為被確認無效后的民事責任的有關(guān)規(guī)定處理。原、被告之間買賣自行車的民事行為被確認無效后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還受損失的一方。即被告李乙應(yīng)將收取的210元人民幣返還給原告沈為。如果李乙將自行車價款210元全部或部分花掉了，而又無力償還，則應(yīng)根據(jù)民法通則第一百三十三條的規(guī)定，由被告李乙的監(jiān)護人承擔返還價款的民事責任。

3、監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人

[案情]

原告王翔，男，38歲，教師。

被告趙玉珍，女，40歲，工人。

法定代理人顧文敏，女，58歲，趙玉珍之母，工人。

法定代理人趙明成，男，60歲，趙玉珍之父，干部。

趙玉珍從1965年起患精神分裂癥，后經(jīng)治療有所好轉(zhuǎn)，1970年5月與王翔結(jié)婚，婚后生育兩個女孩。在夫妻共同生活期間，趙玉珍的精神病時有發(fā)作，王翔四處求醫(yī)，在生活上多方照顧。但趙玉珍的病情自1979年以后日趨嚴重。1983年12月，王翔以趙玉珍患有精神分裂癥經(jīng)多方治療未見好轉(zhuǎn)為由，向該縣人民法院起訴，堅決要求與趙玉珍離婚。人民法院審理認為：趙玉珍長期患精神分裂癥久治不愈，王翔又堅決要求離婚，事實證明夫妻關(guān)系已不能再維持下去。故于1985年3月判決王翔與趙玉珍離婚；兩個子婦由王翔撫養(yǎng)；趙玉珍的生活費、醫(yī)療費由其所在單位負擔；由趙明成（趙玉珍之父）、顧文敏（趙玉珍之母）擔任趙玉珍的監(jiān)護人。趙明成以離婚不當和年老不能擔任監(jiān)護人為由，代理被告上訴至地區(qū)中級人民法院。

中級人民法院審理認為：被告趙玉珍自1965年起就患有精神分裂癥，1970年與王翔結(jié)婚后，雖經(jīng)多方治療不愈，且病情日趨嚴重。經(jīng)醫(yī)院診斷，趙患有衰退型精神分裂癥，已喪失組織家庭的能力和工作能力。在趙玉珍患病期間，王翔對趙玉珍盡了到了夫妻間應(yīng)盡的扶助義務(wù)。經(jīng)反復向王翔做的好工作，王仍堅持離婚。鑒于趙玉珍父母身體健康，有監(jiān)護能力，且趙玉珍父母及弟、妹與趙玉珍關(guān)系好，由其你趙明成和其母顧文敏擔任監(jiān)護人，對于趙玉珍疾病的治療和生活都比較有利。原審法院判決并無不當。故于1886年3月判決，維持原審法院判決。

[問題]

被告的父母是否應(yīng)當作為被告的監(jiān)護人？人民法院判決被告父母同時做為監(jiān)護人是否正確？

[簡析]

依照民法通則第十七條規(guī)定，無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：

（一）配偶；

（二）父母：

（三）成年子女；

（四）其他近親屬；

（五）關(guān)系密切的其他親屬、朋友。如果沒有上述法定監(jiān)護人，由他的所在單位或者住所在的居民委員會、村民委員會或民政部門擔任監(jiān)護人。本案被告趙玉珍患有精神分裂癥，其配偶王翔是提起離婚訴訟的當事人，當然不能提任被告的監(jiān)護人。根據(jù)本案情況和民法通則的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)由被告的父母承擔監(jiān)護責任。被告父親有監(jiān)護能力，拒絕擔任監(jiān)護人，是違反法律規(guī)定的，法院判決其依法承擔監(jiān)護責任，處理正確。監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序監(jiān)護人不宜承擔監(jiān)護責任的情況下，法院判決被告父母同時承擔監(jiān)護責任，對切實保護被告的合法權(quán)益更為有利，也是合理合法的。

4、實施有損于被監(jiān)護人利益的代理行為為無效民事行為

[案情]

原告金秋，男，29歲，技術(shù)員。

原告金冬，男，27歲，干部。

被告金萍，女，39歲，教師。

上列當事人是繼阻弟關(guān)系。金秋、金冬的母親死后，金父于1962年同王美結(jié)婚，當時金秋4歲、金冬2歲，王與前夫所生金萍也帶來，均由金父與王美撫養(yǎng)。1970年金父死亡，金秋、金冬仍由王美繼續(xù)撫養(yǎng)。1972年8月，金秋、金冬的姨母死亡，姨母臨終將其在某市洪泰街84號房屋二間遺贈給金秋、金冬所共有，由王美代為接受遺贈。這二間房屋與金家祖遺的四間房屋相毗鄰，由王美帶著三個子女共同使用。1975年，王美以金秋、金科的名義將某市洪泰街84號二間房屋立契贈給金萍所有，并辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。1987年2月王美死亡，原、被告三人分割遺產(chǎn)時，金萍持贈與書，主張某市洪泰街84號二間房屋歸她所有，對祖遺的四間房屋主張三人按法定繼承分割。金秋和金冬認為84號房屋是他們接受姨母遺贈的房屋，產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸他們兩人共有，對祖遺的四間房屋，愿分一間給金萍所有。雙方各持已見，訴至人民法院。

[問題]

王美是金秋、金冬的繼母和幼時的監(jiān)護人，她代為贈與房屋給自己的親生女兒，其代理贈與的行為是否有效？本案84號二間房屋的產(chǎn)權(quán)應(yīng)當歸誰所有？對祖遺的四間房屋應(yīng)如何處理？

[簡析]

本案的關(guān)鍵問題是訟爭標的物即某市洪泰街84號房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)移是否合法，而要弄清楚這個問題，又必須從監(jiān)護人是否正當履行了監(jiān)護職責入手。

監(jiān)護是為保護無行為能力人和限制行為能力人的利益而設(shè)立的一項重要的民事法律制度，設(shè)立這一制度的目的在于通過監(jiān)護人的監(jiān)護行為，依法保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益，維護正常的社會經(jīng)濟秩序。監(jiān)護人的主要職責是保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益，包括保護被監(jiān)護人的身體健康，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理和教育，并在被監(jiān)護人的合法權(quán)益遭到侵害或者與人發(fā)生爭議時，代理被監(jiān)護人進行訴訟。因此，在民事活動中，無行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。法定代理人必須依照法律的規(guī)定行使這種就是代理權(quán)，在行使這種代理權(quán)時，最根本的原則是不能違背法律規(guī)定的監(jiān)護職責，不得侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益。民法通則第十八條明確規(guī)定：“監(jiān)護人應(yīng)當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。”從本案的情況看，在原告金秋、金冬未成年時，其監(jiān)護人王美代理他們實施了兩次重大的民事行為：一是代理二原告接受原告姨母關(guān)于某市洪泰街84號二間房屋的遺贈；二是代理二原告將上述二間房屋“立契”贈給被告金萍（即王美之親生女）所有。從監(jiān)護人王美在二原告未成年時代其實施的上述兩次民事行為的性質(zhì)看出，前一個行為是代理接受遺贈。這是監(jiān)護人作為法定代理人根據(jù)法律的規(guī)定，明顯為了被代理人的利益而為的民事行為，是合法的民事法律行為。因此，法律對此應(yīng)予確認和保護。后一個行為是代理處分財產(chǎn)。這是監(jiān)護人作為法定代理人明顯違背法律的規(guī)定精神，侵害被代理人的合法利益，濫用代理權(quán)的無效民事行為，所立贈與契約理應(yīng)無效。

本案在具體處理時應(yīng)明確：

1、根據(jù)上述理由，應(yīng)確認1975年王美以金秋、金冬的名義將某市洪泰街84號二間房屋“立契贈給金萍所有”無效，某市洪泰街84號二間房屋應(yīng)歸原告金秋、金冬所共有；

2、由于監(jiān)護人王美與原告金秋、金冬之父結(jié)婚時，被告金萍尚未成年，并隨母親來金家共同生活，與繼父建立了扶養(yǎng)關(guān)系，根據(jù)繼承法第十條的規(guī)定，金萍有權(quán)繼承原告之父所留遺產(chǎn)，對金家祖遺的四間房屋，金萍同金秋、金冬一樣有繼承權(quán)，具體分割可根據(jù)繼承法第十三條規(guī)定和案件的具體情況確定。

5、無親屬的精神病人，其所在單位是他的監(jiān)護人和法定代理人

[案情]

原告林南，男，40歲，工人

被告徐英，女，39歲，工人。

原、被告系鄰居，彼此互有成見，曾為公用廚房的使用發(fā)生糾紛。1982年6月，被告患精神分裂癥。同年10月，被告丈夫患肝癌死亡，被告疑是原告所害，揚言要殺原告。同年11月，被告連續(xù)數(shù)次將原告在廚房里的灶具和原告房內(nèi)的家俱等物品砸壞。為此，原告起訴到當?shù)乜h人民法院，要求被告賠償。

在訴訟過程中，人民法院根據(jù)司法鑒定確認被告為不能辨認自己行為的精神病人，需其監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。但被告父母早亡，丈夫病故，又沒有成年子女和其他親屬。為了維護被告的正當權(quán)益，保證訴訟的正常進行，人民法院通知被告所在單位益民化工廠作為被告的訴訟代理人參加訴訟。

[問題]

益民化工廠是否可以作為被告的監(jiān)護人和法定代理人？

[簡析]

民法通則規(guī)定，不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力的人，由他的法定代理人代理民事活動和民事訴訟活動。根據(jù)民法通則第十四條規(guī)定，無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。本案被告沒有配偶、父母、成年子女和其他近親屬，但她有工作單位。在這種情況下，依照民法通則第十七條規(guī)定，其所在單位便是她的監(jiān)護人。代理被監(jiān)護人參加民事訴訟，是監(jiān)護人的職責之一?；鶎尤嗣穹ㄔ和ㄖ桓鎲挝蛔鳛榉ǘù砣藚⒓釉V訟，是完全正確的。

6、只有失蹤人的利害關(guān)系人才有權(quán)向人民法院申請宣告失蹤人死亡

[案情]

申請人某市達光化工廠。

失蹤人張和平原是某市達光化工廠的技術(shù)員。1981年3月，張去外地出差，一去不歸。張的家屬和工廠多方查找，仍杳無音訊。1986年3月18日，張和平所在工廠為停發(fā)張的工資，并將其除名，申請人民法院宣告張和平死亡。人民法院經(jīng)審查認為，張和平所在的工廠不能作為利害關(guān)系人申請宣告張和平死亡。故裁定駁回達光化工廠的申請。

[問題]

達光化工廠能否作為失蹤人張和平的利害關(guān)系人申請人民法院宣告失蹤人張和平死亡？

[簡析]

達光化工廠不能作為張和平的利害關(guān)系人申請人民法院宣告張和平死亡。

宣告死亡是人民法院依照法律規(guī)定的條件和程序，宣告下落不明的公民死亡的一種法律制度，是人民法院對失蹤人依法作出的死亡推定。其目的在于結(jié)束因公民下落不明而產(chǎn)生的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的不穩(wěn)定狀態(tài)，保護該公民的近親屬等利害關(guān)系人的合法權(quán)益，維護正常的社會經(jīng)濟秩序。宣告死亡會引起一系列法律后果，人民法院必須依法進行。根據(jù)民法通則的規(guī)定，宣告公民死亡必須同時具備以下三個條件：（1）被申請宣告死亡的公民必須下落不明滿四年。因意外事故下落不明的，從意外事故發(fā)生之日起滿兩年。公民在戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿四年；（2）必須由利害關(guān)系人向人民法院提出申請。所謂利害關(guān)系人，是指在法律上與失蹤人存在一定的人身關(guān)系或者民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，包括失蹤人的配偶、父母、子婦、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人；（3）必須由人民法院依法定程序宣告。本案中，達光化工廠技術(shù)員張和平自1981年3月15日出差未歸而下落不明，杳無音訊，到1986年已滿五年，張和平的配偶、子女、父母及其他利害關(guān)系人有權(quán)向人民法院申請宣告張和平死亡。而張和平的所在單位達光化工廠則不能作為利害關(guān)系人申請宣告張和平死亡。因為達光化工廠與張和平并不存在人身關(guān)系或者民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，該工廠無權(quán)提出宣告張和平死亡的申請。達光化工廠因張和平下落不明，要將其除名，停發(fā)其工資，完全可以根據(jù)我國勞動法規(guī)的有關(guān)規(guī)定來解決。

7、利害關(guān)系人申請人民法院宣告失蹤人死亡必須符合法定條件

[案情]

申請人江俊，女，51歲。

申請人江玉，女，47歲，系江俊之妹。

江瑞山（男，現(xiàn)年94歲）與王臘梅（女，現(xiàn)年78歲）系申請人江俊、江玉之祖父母。1966年8月26日，江瑞山（時年75歲）、王臘梅（時年59歲）無婦，離開居所地某市中山大街6號（戶口亦遷出）。三天后，到外省某市平安街4號王臘梅之兄王瑞平家居住（戶口未遷入）。同年9月3日，江瑞山、王臘梅離開王瑞平家出走，不知去向。江俊、江玉多方查找，均無下落。因江俊、江玉之父（江瑞山之獨生子）早已死亡，現(xiàn)江俊、江玉要求人位繼承其祖父母江瑞山、王臘梅的房屋及金銀首飾等遺產(chǎn)（值人民幣10萬余元），于1985年10月6日向某區(qū)人民法院提出申請，要求宣告其祖父母江瑞山、王臘梅死亡。

該區(qū)人民法院受理此案后，赴江瑞山、王臘梅出生地調(diào)查，并委托江瑞山、王臘梅出生地的公安局戶籍部門和人民法院向江瑞山、王臘梅的親朋好友多方調(diào)查了解，均查無下落。該區(qū)人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》第一百三十四條第一款的規(guī)定，于1985年10月31日在報紙上刑登尋找江瑞山、王臘梅的公告。公告期限屆滿，無人與區(qū)人民法院聯(lián)系。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》第一百三十四條第二款的規(guī)定，該區(qū)人民法院于1987年2月6日判決“宣告失蹤人江瑞山、王臘梅已經(jīng)死亡”。

[問題]

本案利害關(guān)系人的申請是否符合法定條件？該區(qū)人民法院的判決是否有問題？

[簡析]

公民被宣告死亡是一種法律事實，可以引起一系列的法律后果，如他的民事權(quán)利能力終止，繼承開始，婚姻關(guān)系解除。所以，民法通則第二十三條對宣告死亡規(guī)定了嚴格的條件。本案失蹤人江瑞山、王臘梅從1966年9月3日出走到1985年10月6日利害關(guān)系人江俊、江玉提出申請，下落不明達19年。法院受理后，經(jīng)反復深入調(diào)查，依照民事訴訟法（試行）第一百三十四條的規(guī)定，發(fā)出尋找失蹤人公告。公告期滿后，法院依法作出判決，處理是慎重嚴肅的。

但是應(yīng)該說明，人民法院在作出死亡宣告的同時，應(yīng)在判決中確定被宣告死亡公民的死亡時間。因為宣告死亡同自然死亡產(chǎn)生同樣的法律后果，所以，確定被宣告死亡人的具體死亡時間非常重要。至于人民法院在判決中根據(jù)什么來確定死亡的時間，司法實踐中過去存在著不同的作法。如有的以人民法院發(fā)出尋找失蹤人的公告期間屆滿的次日為被宣告死亡人的死亡日期，有的以意外事故發(fā)生之日為被宣告死亡人的死亡日期。為了結(jié)束這種做法不一致的狀況，最高人民法院《若干問題的意見（試行）》第三十六條作了統(tǒng)一的明確規(guī)定：“被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。”本案被宣告死亡人的死亡日期，應(yīng)由受理本案的人民法院根據(jù)上述規(guī)定來確定，并在判決中予以說明。

8、利害關(guān)系人未向人民法院提出申請的，人民法院不能宣告失蹤人死亡

[案情]

原告王慧，女，34歲，工人。

被告馮敏，男，38歲，出納員。

王、馮于1979年結(jié)婚。馮在工廠當出納員。1981年工廠懷疑馮的帳目有問題，對馮進行審查，馮即私自出走，至今下落不明。王慧向所有親戚查詢，并托人到馮可能去的地方進行尋找，都查找不到馮的下落。王慧于1987年向人民法院起訴，要求與馮敏離婚。

受理法院在審理中，對如何處理該案有兩種意見：一種意見認為馮敏下落不明已滿四年，可以宣告馮敏死亡，王慧與馮敏的婚姻關(guān)系自然終結(jié)；另一種意見則認為馮敏與家庭繼絕音訊已達六年之久?？膳袥Q雙方離婚。

[問題]

本案是否可以宣告被告馮敏死亡？為什么？

[簡析]

宣告死亡是人民法院依照法律規(guī)定的條件和程序，宣告下落不明的公民死亡的一種法律制度，是人民法院依法確認失蹤人死亡的一種法律上的推定。設(shè)立宣告死亡制度的目的，是為了結(jié)束因公民長期下落不明而產(chǎn)生的民事權(quán)利和義務(wù)的不確定狀態(tài)，以維護正常的社會經(jīng)濟秩序。根據(jù)民法通則第二十三條和民事訴訟法（試行）第一百三十三條的規(guī)定，宣告失蹤人死亡必須按法定條件和程序辦理：沒有下落不明滿四年或兩年的事實，自然不存在宣告死亡的問題；沒有申請人依法提出申請，人民法院也不能依職權(quán)主動宣告公民死亡。在審判實踐中，時常遇到當事人要求與下落不明的人離婚的案件，是按離婚案件審理還是按死亡宣告程序?qū)徖?，實踐中有不同的認識。有人主張，如果下落不明的人失蹤已滿法定年限，可以告知利害關(guān)系人提出死亡宣告申請，人民法院依法宣告失蹤人死亡，宣告死亡之后，其婚姻關(guān)系自然解除，具有同離婚判決相同的后果。這種觀點是不正確的。申請宣告死亡和要求離婚是兩種性質(zhì)不同的案件，適用的程序不同，其法律后果也不相同。判決離婚只是解除了當事人之間的婚姻關(guān)系，一般不產(chǎn)生其他民事法律后果；而宣告死亡之后，除宣告死亡人與其配偶的婚姻關(guān)系自然解除外，還產(chǎn)生被宣告死亡人民事權(quán)利能力消失、繼承開始第一系列民事法律后果。因此，對于原告以被告下落不明為理由要求與被告離婚的案件，原告未申請宣告下落不明一方死亡的，人民法院不得主動宣告失蹤人死亡，應(yīng)該嚴格依照法律規(guī)定，解決原告提出的離婚問題，對此類案件具體如何處理，最高人民法院1984年9月《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民事訟法（試行）若干問題的意見）明確規(guī)定，當事人一方下落不明，對方只要求離婚不申請宣告死亡的，不適用宣告失蹤人死亡的特別程序。外出一方已邊疆兩年以上與家庭繼絕通訊聯(lián)系，經(jīng)多方查找，確無下落，另一方堅持要求離婚的，可以公告送達訴訟文書，在公告期滿后依法判決。判決書公告送達后，待上訴期滿即發(fā)生法律效力。

根據(jù)上述分析，本案原告王慧提起與失蹤人馮敏離婚訴訟，因原告未申請宣告馮敏死亡，盡管馮敏已經(jīng)失蹤六年，人民法院也不能依特別程序宣告馮敏死亡，而應(yīng)按普通程序?qū)徖碓嫣岢龅碾x婚訴訟。

9、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的合法權(quán)益受法律保護

[案情]

原告魯林，男，34歲，農(nóng)民。

原告辛英，女，30歲，農(nóng)民。

被告葉春生，男，52歲，某縣七星鄉(xiāng)柳毛河生產(chǎn)隊隊長。

原告魯林、辛英系夫妻關(guān)系。1983年11月，被告葉春生作為發(fā)包方柳毛河生產(chǎn)隊的法定代表人，將種植有5200棵山楂樹的十畝果園承包給原告魯林、辛英經(jīng)營，簽訂有果園承包合同。合同規(guī)定，承包期為五年；承包人每年向生產(chǎn)隊交款15000元。1984年，承包人魯林、辛英如數(shù)上交了約定款項。1985年，果園雖遭受災(zāi)害，但因魯林、辛英經(jīng)營管理得法，除上交生產(chǎn)隊15000元外，盈利7200余元。被告葉春生見有利可圖，于1986年2月以發(fā)包方法定代理人的身份，單方廢除了原承包合同，與自己簽訂了為期五年的果園承包合同，并且組織其親友去果園剪得枝條20000余條嫁接出賣，獲利3200元（其中有30%是當年能結(jié)果的“花碼子”），給魯林、辛英造成嚴重損失。

此案經(jīng)該縣人民法院審理，確認葉春生以柳毛河生產(chǎn)隊的名義與自己簽訂的合同無效。原告魯林、辛英與柳毛河生產(chǎn)隊簽訂的承包合同繼續(xù)有效，應(yīng)當繼續(xù)履行。并判決被告葉春生賠償原告魯林、辛英經(jīng)濟損失3200元。

[問題]

被告葉春生撕毀生產(chǎn)隊與原告魯林、辛英簽訂的承包合同的行為為什么無效？

[簡析]

農(nóng)村承包經(jīng)營戶是農(nóng)村經(jīng)濟體制改革以來出現(xiàn)的農(nóng)村集體經(jīng)濟的一種形式。民法通則第二十八條規(guī)定，農(nóng)村承包經(jīng)營戶的合法權(quán)益受法律保護。該縣人民法院的判決，依法維護了承包人魯林、辛英的合法權(quán)益。

本案原告魯林、辛英于1983年與生產(chǎn)隊簽訂承包合同，根據(jù)民法通則第五十七條的規(guī)定，該民事法律行為從成立時起具有法律效力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除該項合同。葉春生以發(fā)包方法定代表人的身份擅自撕毀合同，違反了法律的規(guī)定，因此給承包人魯林、辛英造成的經(jīng)濟損失，應(yīng)負賠償責任。

根據(jù)法律規(guī)定，簽訂合同是雙方法律行為，必須由雙方當事人協(xié)商一致。本案被告葉春生以發(fā)包方的法定代表人的身份與自己簽訂承包經(jīng)營合同，雙方當事人實際上只有一個人。這是違反法律規(guī)定的。因此，原判認定被告葉春生與柳毛河生產(chǎn)隊簽訂的合同無效，是正確的。

10、合伙的債務(wù)由合伙人共同承擔清償責任

[案情]

原告郭鐵，男，44歲，農(nóng)民。

被告項思泉，男，30歲，農(nóng)民。

原告郭鐵與被告項思泉系同村農(nóng)民。1985年2月2日，雙方口頭協(xié)議合辦種雞場，由雙方共同貨款，共同飼養(yǎng)，收益共同分享。1985年2月12日，二人共同向本鄉(xiāng)信用社貨款5000元，從縣種雞場購買種蛋9600個。在孵出后，項思泉見有少量死亡，未和郭鐵協(xié)商，于3月11日擅自退出雞場，后經(jīng)郭鐵勸說，3月13日又到雞場上班。此時，小雞開始大量死亡，至3月25日全部死亡。郭鐵要求項思泉共同償還貨款。項思泉以種雞場是郭鐵獨自經(jīng)營，自己只是幫忙為由。不愿承擔償還貨款的責任。雙方協(xié)商不成，訴至縣人民法院。

[問題]

本案原、被告之間是一種什么關(guān)系？所欠債款應(yīng)由誰負責償還？

[簡析]

本案原、被告之間是個人合伙關(guān)系。

民法通則第三十條規(guī)定：“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動?！北景钢械脑婀F與被告項思泉按照口頭協(xié)議，共同貨款5000元盒人種雞場，并共同勞動，共同經(jīng)營，符合民法通則規(guī)定的合伙條件。因此，人民法院確認原、被告雙方是合伙關(guān)系。根據(jù)民法通則第三十五條關(guān)于“合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任”的規(guī)定，法院判決原告郭鐵與被告項思泉各自償還貨款2500元及利息是正確的。

11、合伙成員因非合伙經(jīng)營活動致人損害的，應(yīng)由行為人本人承擔民事責任

[案情]

原告吉新化工廠

被告高雅光，男，23歲，便民油漆隊油漆工。

被告高雅光原系待業(yè)青年，1986年4月，被告與其他四位待業(yè)青年一起成立了一個油漆隊，取名“便民油漆隊”。五人每人出資300元，作為油漆隊的經(jīng)費，買了一些必要的工具，五人商定大家一起勞動，收入合理分配。經(jīng)區(qū)工商局批準后即開始營業(yè)。第一個月為某機關(guān)油漆房屋，收入500元，除上交少量工商稅外，其余的由五人平均分配。以后幾個月沒有活干。后來，通過油漆工尚書文和吉新化工廠廠長的私人關(guān)系，才承攬了給化工廠油漆管道的工作。經(jīng)化工廠廠長批準，預先支付給油漆隊1000元。此款除購買油漆外，五人每人分得150元。工作后不久，高雅光不慎將吸剩的姻頭扔到一堆麻袋中，引起火災(zāi)，給化工廠造成損失1200元。化工廠以便民油漆隊為被告訴至法院，要求賠償。人民法院審查認為，便民油漆隊不符合當事人條件，應(yīng)予更換。法院通知符合被告條件的高雅光參加訴訟。經(jīng)法院審理，調(diào)解無效，判決被告高雅光賠償原告經(jīng)濟損失1200元。

[問題]

高雅光的行為給工廠造成的損失應(yīng)由便民油漆隊賠償還是應(yīng)由高雅光本人賠償？為什么？

[簡析]

民法通則規(guī)定，兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動的，是個人合伙。依照這一規(guī)定，便民油漆隊應(yīng)屬于公民個人合伙性質(zhì)。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任。本案被告高雅光亂丟姻蒂引起火災(zāi)，不是合伙的“經(jīng)營活動”，屬于個人過失性的不法行為，由此產(chǎn)生的債務(wù)不是合伙的債務(wù)，而是其個人的債務(wù)。因此，賠償工廠火災(zāi)損失的責任自應(yīng)由高自己負責。

12、未取得法人資格的組織不得以法人的名義進行民事活動

[案情]

原告泰山鋼鐵廠

被告某縣孟屯鄉(xiāng)農(nóng)工商聯(lián)社。

1985年1月6日，孟屯鄉(xiāng)農(nóng)工商聯(lián)社與某市小關(guān)街13號居民宋平達成在某市開辦“開發(fā)商行”的協(xié)議。協(xié)議簽訂后，農(nóng)工商聯(lián)社于1985年1月23向該縣工商行政管理局申報營業(yè)執(zhí)照。該縣工商行政管理局于1985年2月3日在申請表上批示：“請某市工商局發(fā)營業(yè)執(zhí)照”。但某市工商行政管理部門經(jīng)審查后未給“開發(fā)商行”辦理營業(yè)執(zhí)照。1985年2月15日，孟屯鄉(xiāng)農(nóng)工商聯(lián)社在該縣為“開發(fā)商行”刻公章三枚并申請在銀行開設(shè)了帳戶，還為該商行聘請了經(jīng)理。

1985年4月26日，“開發(fā)商行”與泰山鋼鐵廠簽訂了生鐵購銷合同。合同規(guī)定，“開發(fā)商行”供給該鋼鐵廠14號鑄造生鐵1500噸，每噸價格為450元；付款辦法為預付80000元，每月車皮計劃訂后付款提貨，每月保證兩車皮鑄造生鐵等。鋼鐵廠在1985年5月8日匯入“開發(fā)商行”帳號224000元?！伴_發(fā)商行”從苛帳戶內(nèi)提款、匯款均由孟屯鄉(xiāng)農(nóng)工商聯(lián)社辦理。1985年6月24日，鄉(xiāng)聯(lián)社撤銷了“開發(fā)商行”始終未能供貨。鋼鐵廠起訴至人民法院，要求賠償損失。

此案經(jīng)某區(qū)人民法院審理認為，“開發(fā)商行”不具有法人資格，其以法人名義與泰山鋼鐵廠簽訂的合同為無效合同。故判決孟屯鄉(xiāng)農(nóng)工商聯(lián)社退還泰山鋼鐵廠貨款224000元，并賠償其5276元的經(jīng)濟損失。

[問題]

“開發(fā)商行”是不是法人？它同泰山鋼鐵廠簽訂的合同否有效？

[簡析]

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。社會組織成為法人，應(yīng)當具備一定的條件。民法通則第三十七條規(guī)定：“法人應(yīng)當具備下列條件：

（一）依法成立；

（二）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；

（四）能夠獨立承擔民事責任?！边@四個條件必須同時具備，缺少其中任何一個就不是法人。本案中的某“開發(fā)商行”顯然不具備上述特征和條件，因此，它不是法人，不能以法人的名義獨立進行民事活動。

本案中的孟屯鄉(xiāng)農(nóng)工商聯(lián)社與某市居民安宋平在某市開辦“開發(fā)商行”，按規(guī)定，應(yīng)報請商行所在地的工商行政管理部門審查批準。“開發(fā)商行”在未被某市工商行政管理部門批準，未取得法人資格的情況下，以法人名義與他人簽訂合同，根據(jù)民法通則第五十八條的規(guī)定，其所為民事行為是無效民事行為。民法通則第六十一條規(guī)定：“民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)責任”，因此，人民法院對該案的處理是正確的。

13、法人對其所屬組織是行的民事

[案情]

原告紅星劇院。

被告某師范專科學校校慶籌委會。

某師范?？茖W校為了慶祝建校四十周年，組成籌委會籌辦校慶事宜。校慶前兩天，籌委會和紅星劇院訂立了租用劇場的合同，租用該劇場舉辦校慶晚會，協(xié)議租用劇場費用1200元。晚會結(jié)束后，租金一直拖欠未付，紅星劇院不得不向法院起訴，請求法院判令該校校慶籌委會償付欠款。

[問題]

校慶籌委會是不是法人？它能否單獨承擔民事責任？此案應(yīng)如何處理？

[簡析]

根據(jù)民法通則的規(guī)定，法人必須是依法成立，有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費，有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所，并能夠獨立承擔民事責任的組織。某師范心科學校校慶籌委會沒有依法進行法人登記，沒有獨立的財產(chǎn)，當然它也不能單獨享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)，因而它不是法人，不能對其所欠的租多負責。校慶籌委會只是某師范?？茖W校為籌備校慶活動而設(shè)置的臨時機構(gòu)，是某師范?？茖W校的下設(shè)機構(gòu)和組成部分，它在職權(quán)內(nèi)的民事活動只對某師范?？茖W校發(fā)生法律后果，它不能作為獨立的民事主體到法院應(yīng)訴。原告應(yīng)以某師范?？茖W校為被告向法院起訴。紅星劇院以校慶籌委會作被告是不正確的，人民法院應(yīng)通知其更換被告，以某師范?？茖W校作被告進行民事訴訟。

14、企業(yè)法人合并后，其債務(wù)由變更后的法人負責清償

[案情]

原告東風電鍍廠。

被告汽車制造廠。

原告東風電鍍廠系鄉(xiāng)辦企業(yè)。從1983年起，為該市汽車油箱廠加工電鍍零配件，至1986年，雙方業(yè)務(wù)來往加工額已達90000余元。但汽車油箱廠欠東風電鍍廠的加工制作費47000余元尚未給付。1986年7月，汽車油箱廠與市自行車廠合并，更名為市汽車制造廠。東風電鍍廠向汽車制造廠追索欠款時，該廠以“原廠撤銷，廠長更換，汽車油箱廠的債務(wù)與本廠無關(guān)”為由，拒絕償還。1986年12月，東風電鍍廠訴至該市某區(qū)人民法院。

該區(qū)人民法院審理查明：原汽車油箱廠的資產(chǎn)確實合并到了該市汽車制造廠，即召集東風電鍍廠、原汽車油箱廠和市汽車制造廠的財會人員，審查1983年至1986年原汽車油箱廠的來往帳目，查明原汽車油箱廠確實欠東風電鍍廠47000余元加工費。最后，根據(jù)民法通則的規(guī)定，作出了該市汽車制造廠分期償還欠款的裁定。

[問題]

汽車油箱廠欠東風電鍍廠的加工費是否應(yīng)由汽車制造廠負責償還？為什么？

[簡析]

民法通則第四十四條第二款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔。”此案原汽車油箱廠于1986年與市自行車廠合并，成為市汽車制造廠這一新法人。按照民法通則的規(guī)定，原汽車油箱廠的權(quán)利和義務(wù)就帥新法人汽車制造廠來享有和承擔，汽車制造廠以“原廠撤銷，廠長更換，汽車油箱廠的債務(wù)與本廠無關(guān)”為由，拒絕償付欠款是違反法律規(guī)定的。該區(qū)人民法院據(jù)此作出由汽車制造廠償還原汽車油箱廠47000余元欠款的決定是正確的。

應(yīng)該指出的是，該區(qū)人民法院以“裁定”的形式作出這一決定不妥。根據(jù)民事訴訟法（試行）的有關(guān)規(guī)定，“裁定”僅僅解決有關(guān)的訴訟程序問題，不解決案件的實體問題。而本案當事人雙方爭議的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是一種實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不能用“裁定”，必須用“判決”來解決這一爭議。

15、企業(yè)法人對其工作人員在承包經(jīng)營活動中給他人造成的損害，應(yīng)承擔民事責任

[案情]

原告新華卷煙廠

被告華光機械廠。

被告蔣月生，男，44歲，華光機械廠汽車司機。

1985年4月中旬，原告被華卷煙廠與被告華光機械廠議定，由被告單位的汽車隊為原告單位承運香煙，雙方簽訂了合同。同年4月27日，華光機械廠汽車司機蔣月生在新華卷煙廠裝運360箱香煙去江南縣煙草公司。次日凌晨一時許，在臨江縣城郊六公里處發(fā)生翻車事故，香煙拋散，當時天下大雨，造成損失。隨車押運員當即電告新華卷煙廠和華光機械廠，兩個單位都派人到現(xiàn)場共同處理翻車事故。經(jīng)清點，共計損失13000元。為了轉(zhuǎn)嫁損失，在新華卷煙廠和華光機械廠個別人為該車香煙補辦了“保險單”。下午，華光機械廠派人將“保險單”送至司機蔣月生手中，蔣即向臨江縣保險公司報案。當臨江縣保險公司查明其貨物運輸保險單為事故后補辦時，拒絕賠償。新華卷煙廠便要求華光機械廠賠償。華光機械廠則以“我廠與司機已簽訂了機動車輛承包合同，一切損失均由司機負責”等為由，拒絕承擔賠償責任。

此案經(jīng)某市人民法院審理確認，新華卷煙廠是與華興機械廠簽訂的運輸合同，司機是執(zhí)行者，司機在運輸中發(fā)生事故應(yīng)由華興機械廠負責賠償。據(jù)此，判決被告華光機械廠賠償卷煙廠損失13000元。

[問題]

本案應(yīng)由誰承擔賠償責任？

[簡析]

本案原告新華卷煙廠的財產(chǎn)損失為被告華光機械廠司機蔣月生在承運途中造成翻車事故所致，而司機蔣月生駕駛汽車運貨，是根據(jù)原告和被告雙方簽訂的運輸合同進行的。對于被告華光機械廠來說，司機運輸貨物，屬于進行法人業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的經(jīng)營活動，該行為應(yīng)該看成是華光機械廠的行為。因為法人對外的民事活動都是通過其工作人員進行的，權(quán)利義務(wù)都由法人承擔。工作人員在經(jīng)營活動中給他人造成損失，應(yīng)由法人承擔民事責任，而不應(yīng)由從事經(jīng)營活動的工作人員承擔民事責任。在正常情況下，這種損失由法人負責賠償是沒有疑問的。但本案的問題在于，華光機械廠將汽車承包給本單位的職工之后，對于承包人蔣月生在承運中翻車造成他人損害，華光機械廠還是否應(yīng)承擔賠償責任。根據(jù)民法通則第四十三條關(guān)于“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任”的規(guī)定精神，我們認為，企業(yè)內(nèi)部的承包，包括承包給本企業(yè)的職工或者外單位的職工乃至其他公民，僅僅是企業(yè)的經(jīng)營方式問題，是發(fā)包人（企業(yè)單位）與承包人的內(nèi)部關(guān)系問題，在外部關(guān)系上，仍然是以發(fā)包人（企業(yè)單位）的名義進行民事活動。因此，華光機械廠以“承包”為由，拒絕承擔賠償責任是不能成立的，原審法院判決由華光機械廠承擔民事責任是正確的。

需要說明的是，本案實為運輸合同履行中的糾紛，而該運輸合同是以新華卷煙廠為一方當事人，以華光機械廠為另一方當事人的。因此，原告新華卷煙廠只能以華光機械廠為被告向人民法院起訴。而蔣月生僅是合同一方的實施者，他僅對華光機械廠負責，因而原審法院將蔣月生也列為被告是值得商榷的。蔣月生和華光機械廠存在行政隸屬關(guān)系，翻車事故所致?lián)p失又是由蔣月生的行為造成的，案件的處理結(jié)果同蔣月生存在著法律上的利害關(guān)系，因而蔣月生在訴訟中處于無獨立請求權(quán)的第三人的地位，將蔣列為第三人是正確的。

16、一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行這無效

【案情】

原告馬泰，男，45歲，農(nóng)民。

被告趙寶山，男，34歲，農(nóng)民。

1986年10月6日，原告馬泰在集市上購得被告餐寶山的奶牛一頭。當時，被告趙寶山謊稱，該牛是1986年7月25日配的種，已有近三個月沒有發(fā)情，現(xiàn)已懷孕揣犢。原告馬泰聽信此言，當即以3000元的較高價格與被告趙寶山成交。但待其將牛牽回數(shù)日，發(fā)現(xiàn)該牛又發(fā)情，并沒有懷孕揣犢，遂找到被告趙寶山，要求退牛還款，并賠償自己飼養(yǎng)奶牛的草料費。被告趙寶山則說，牛是你自己相中當面成交的，不能翻悔。拒絕退還價款。為此，原告趙寶山向當?shù)乜h人民法院提起訴訟。

該縣人民法院審理認為，原告馬泰以3000元的較高價格購買該牛，是在被告趙寶山謊稱其奶牛懷孕揣犢的情況下同被告進行的民事行為，買牛的價格過高，是不公平的。故判決如下：

（一）原告與被告買賣奶牛的民事行為無效。原告馬泰將奶牛返還被告，被告趙寶山退回原告的3000元價款；

（二）被告趙寶山賠償原告馬泰飼養(yǎng)期間的草料費40元。

[問題]

原被告買賣奶牛的行為屬于什么性質(zhì)的民事行為？應(yīng)當如何處理？

[簡析]

本案原告以3000元較高價格購買被告奶牛的行為屬于因受欺詐而為的民事行為，屬于無效民事行為。民法通則第五十八條規(guī)定，一方以欺詐的手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為是無效的。所謂一方以欺詐的手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為，是指民事行為的一方當事人故意捏造虛假情況或故意歪曲、掩蓋真實情況，致使對方當事人陷于錯誤的認識而與其進行的民事行為。其特征，一是欺詐的一方有欺詐的故意和行為；二是欺詐行為與受欺詐而為的民事行為之間有直接的因果關(guān)系；三是違背了受欺詐的一方當事人的真實意思。本案被告趙寶山在出賣奶牛時，捏造虛假情況，謊稱奶牛已懷孕瑞犢，原告馬泰信以為真，以3000元的高價購買被告的奶牛，違背了自己的真實意思，符合民法通則第五十八條規(guī)定的一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為的特征，因而屬于無效的民事行為，應(yīng)宣布該買賣關(guān)系無效。

17、乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效

[案情]

原告楊樹清，男，56歲，農(nóng)民。

被告周振華，男，52歲，農(nóng)民。

1986年10月6日，原告楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同日，原告楊樹清又同被告周振華達成了購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，原告楊樹清以每公斤二角的價格，共計800元人民幣，購買被告周振華的飼草4000公斤，約定于1987年2月10日交錢交貨。1987年1月1日，原告楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到被告周振華要求提前交付購買的飼草。周振華稱，“飼草還可以按去年商定的價格。但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需的800元錢要以兩頭良種奶牛來折抵”。原告楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵4000公斤飼草。但第二天，原告楊樹清又找到被告周振華，表示愿以1500元的價款買回兩頭奶牛，被告周振華則強調(diào)“買賣既做，決無翻悔之理”，堅決不干。雙方爭執(zhí)不下，訴至縣人民法院。

該縣人民法院審理后認定，被告周振華以4000公斤飼草換兩頭良種奶牛，是乘人之危，在違背原告楊樹清真實意思的情況下所為的民事行為，根據(jù)民法通則第五十八條第一款第三項的規(guī)定，這一行為是無效的。據(jù)此判決：

（一）被告周振華將兩頭奶牛退還原告楊樹清；

（二）原告楊樹清給付被告周振華飼草款800元。

[問題]

被告周振華的行為是什么性質(zhì)的民事行為？原、被告之間買賣飼草的口頭協(xié)議是否有效？

[簡析]

民法通則第五十八條規(guī)定，乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。所謂乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為，是指在進行民事行為時，一方當事人處于某種危難或迫于某種急需，另一方當事人利用這種危難或急需提出某種不合理要求，而由于危難或急需的存在，一方當事人不得不違背自己的真實意思，接受對方當事人提出的要求而與之進行的民事行為。其特征：一是一方當事人是乘人之危，迫使另一方當事人進行某種對自己很不利的民事行為；二是另一方當事人是處于某種危難的情況下，或出于某種緊急的需要，被迫同意進行的民事行為；三是該民事行為的結(jié)果對另一方當事人嚴重不利。

本案被告周振華要求原告楊樹清以兩頭忍氣吞聲牛折抵4000公斤飼草款的行為，就屬于乘人之危，違背一方真實意思而進行大雪封山，無其他辦法可想，奶牛有餓死之危，正處于危難之中；第二，被告周振華利用這種危難，要原告楊樹清以奶牛交換飼草，是乘人之危，要挾原告的行為；第三，原告楊樹清本想以800元錢購買4000公斤飼草，但由于危難的存在，不得不接受被告周振華提出的條件，以自己兩頭奶牛（折合人民幣1600元）換被告的4000公斤飼草。顯然，這種民事行為，違反民事活動自愿和公平的原則，屬于無效的民事行為，法律不予承認和保護。民法通則規(guī)定，這種無效的民事行為，從行為開始起，就沒有法律約束力。人民法院判決被告周振華將兩頭奶牛退還原告楊樹清是正確的。

應(yīng)該提出，1986年10月6日，原、被告達成以800元錢購買4000公斤飼草的口頭協(xié)議，是合法有效的合同。民法通則第五十六條規(guī)定，除法律有特別規(guī)定者外，民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。原、被告雙方達成的上述口頭協(xié)議，符合法律規(guī)定，雙方都應(yīng)遵守。后原告因自己的飼草被燒，與被告協(xié)商提前交付，是可以的。被告乘人之危，提出用兩頭奶牛折抵800元飼草價款，是不能允許的。原審法院的判決雖然實際上承認了原、被告之間買賣飼草的口頭協(xié)議有效，但應(yīng)該在判決中明確予以確認。

18、代理人與第三人串通損害被代理人利益的代理行為無效

[案情]

原告邱炳，男，61歲，退休工人。

被告王學，男，45歲，職員。

被告李品，男，48歲，工人。

邱炳因妻子有病急需用錢，委托李品代其出售他在原籍的三間房屋。李品接受委托，將上述房屋出賣給王學。王與李商談的房價低于市場房價，王明知價廉，李也有意讓王占便宜。王學向李表示：事成后愿贈他500元。李品寫信將出售房屋之事告訴了邱炳。由于邱不知當?shù)厥鄯康膬r格，又過于相信李品，即復信同意出售，并委托李代理簽定房屋買賣合同。合同簽定后，李將王所付售房價款匯給邱炳。王學買得該房后，即申請將房屋拆除，準備翻建新房。房屋拆除后，邱炳從旁得知了王學與李品相互串通，故意壓低房價，雙方牟取非法利益的全部事實，非常氣憤，便向人民法院提起訴訟，要求法院主持正義，制裁王學與李品的違法行為。他表示，房屋既已抗拆除就算是賣了，但堅決要王學與李品賠償他的損失。因王學將現(xiàn)金籌建了房屋，拿不出現(xiàn)款，李品較富裕，要求法院判令李品負責賠償他的全部損失。

[問題]

1、李品代理邱炳出售房屋的行為是否有效？為什么？

2、邱炳的損失應(yīng)由誰賠償？邱炳因王學拿不出現(xiàn)款，能否要求李品全部賠償？為什么？

[簡析]

邱炳委托李品代售三間房屋，李品接受委托，他們之間建立了委托代理關(guān)系。李品將邱炳的三間房屋代為出售給王學，這是李品行使代理權(quán)。民法上的代理是指代理人以被代理人的名義為被代理人的利益進行民事活動。代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施民事法律行為，代替被代理人行使民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)，保護被代理人的合法民事權(quán)益。因此，代理人在行使代理權(quán)時，任何時候和任何情況下，都不允許利用代理權(quán)進行損害被代理人的活動。代理作為一項民事法律行為，必須具備民事法律行為的要件。李品作為邱炳的代理人代其出售房屋時，違背代理制度的宗旨，竟與王學串通，故意壓低房價，損害了被代理人的利益。民法通則第五十八條第一款第四項規(guī)定：“惡意串通，損害第三人利益的行為是無效民事行為”。因此，李品上述代理行為顯然是無效民事行為。

應(yīng)當提出的是，從本案情況看，房屋出售后已被王學拆除，不能恢復原狀，在此情況下，邱炳經(jīng)權(quán)衡后同意將李品代為售出的三間房屋仍出賣給王學，但這并不是說李品的代理行為有效，而是邱炳作為房屋所有權(quán)人對自己所有的房屋直接作出出售的意思表示。至于李品與王學在代理行為中惡意串通給邱炳造成的損失，邱炳要求李品、王學賠償則是合法的。民法通則第六十六條第三款規(guī)定，“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連責任。”這里所說的代理關(guān)系中的連帶責任，就是在代理關(guān)系的三方當事人中由其中的某兩方當事人共同向另一方當事人承擔民事責任，并且其中的任何一方當事人都負有承擔全部責任的義務(wù)。在代理人和第三人串通的代理關(guān)系中，應(yīng)由代理人與第三人共同向被代理人承擔連帶責任。本案代理人李品與第三人王學雙方串通，故意壓低房價，給被代理人邱炳造成損失，邱炳有權(quán)要求王學與李品共同賠償。他們既然承擔的是連帶責任，邱炳以王學拿不出現(xiàn)款為由，只要求李品承擔全部賠償責任也是符合法律規(guī)定的，應(yīng)予以支持。

19、對重大誤解的民事行為，行為人有權(quán)請求人民法院予以撤銷

[案情]

原告毛阿文，男，41歲，個體醫(yī)生。

被告某市醫(yī)藥公司城南門市部。

1987年1月7日，原告毛阿文讓其子毛曉華去某市購買中草藥“首烏”10斤。當日下午三時許，毛曉華到市醫(yī)藥公司城南門市部購買藥材時，向售貨員表示要購買中草藥“首烏”，數(shù)量是10斤。由于毛曉華是雷州人，雷州話的“首烏”與廣州話的“草烏”聲音十分相近，高談闊論市部售貨員誤將10斤“草烏”賣給毛曉華。毛曉華不識中草藥，遂將“草烏”帶回。數(shù)日后，其父毛阿文發(fā)現(xiàn)藥搞錯了，馬上找到該門市部要求退換。該門市部以“中草藥概不退換，何況既無發(fā)票，又隔數(shù)日”等為由拒絕退換。原告毛阿文訴至該市某區(qū)人民法院。

該區(qū)人民法院審理認定，原告毛阿文之子毛曉華誤將“草烏”作“首烏”買回，屬于重大誤解的民事行為。根據(jù)民法通則第五十九條的規(guī)定，可予變更或撤銷。最后經(jīng)調(diào)解，原告毛阿文與被告某市醫(yī)藥公司城南門市部達成退藥還款的協(xié)議。

[問題]

本案爭議的買賣行為是否屬于重大誤解的民事行為？

[簡析]

本案爭議的買賣行為屬于重大誤解的民事行為。

民法通則第五十九條規(guī)定，行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為，有權(quán)請求人民法院或仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷。重大誤解的民事行為，是指行為人基于對民事行為的重要內(nèi)容誤解而進行的民事行為。它既包括行為人對民事主體的誤解，也包括行為人對民事行為性質(zhì)的誤解，還包括行行人對民事主體的誤解，也包括行為人對民事行為性質(zhì)的誤解，還包括行為人對民事行為標的物的誤解和對其他重大事項的誤解。

本案中的被告某市醫(yī)藥公司城南門市部把毛曉華購買“首烏”誤解為“草烏”，毛曉華也誤將“草烏”為“首烏”買回，顯然雙方在買賣的標的物上都存在著重大誤解，這樣進行民事行為的結(jié)果，違背了原告毛阿文的真實意思。按照民法通則第五十九條的規(guī)定，行為人有權(quán)請求人民法院予以變更或者撤銷。被撤銷的民事行為，從行為開始起無效。但這類民事行為在人民法院撤銷前，對雙方當事人仍有約束力。

該區(qū)人民法院在本案的處理上，采取調(diào)解方式，使雙方當事人達成退藥還款的協(xié)議，實際上撤銷了這一民事行為。實體處理是正確的。但應(yīng)當提出的是，該區(qū)人民法院在處理本案中，沒有確定原告之子毛曉華的訴訟地位，這是一個缺陷。本案原告毛阿文讓其子購買草藥，實際上在他們父子之間形成了代理關(guān)系，代理權(quán)限也很清楚，即毛曉華代替其父毛阿文向第三人進行購買10斤“首烏”的民事法律行為，代理行為產(chǎn)生的后果及于被代理人。由于毛曉華因重大誤解而進行的民事行為給被代理人帶來了不利后果，被代理人和第三人協(xié)商不成向人民法院起訴是可以的，但毛曉華是代替其父實施民事行為，人民法院在判決中沒有確定他的訴訟地位是不妥當?shù)?。毛曉華可以作為本案的訴訟第三人主動要求參加訴訟，人民法院也有權(quán)通知其參加訴訟。

20、附條件的民事法律行為，所附條件沒有成就，該民事法律行為不發(fā)生效力

[案情]

原告洪玉蓮，女，49歲，干部。

被告阿倩萍，女，63歲，家庭婦女。

原告洪玉蓮家原有祖遺房屋三間，座落在鄒縣東村。洪玉蓮在光元縣工作，房屋由其母親趙玉珍一人居住。1954年，洪玉蓮的母親趙玉珍遷往光元縣，隨洪一塊生活。走時，將三間房屋交給鄰居陳倩萍夫婦代管和使用。因自己長期不用，洪玉蓮便同其母商量，想將房屋賣掉。被告陳倩萍聽說洪家要賣房，要求買下。1957年趙玉珍和陳倩萍請人作中人，訂立房屋買賣契約。契約寫明：房價人民幣500元，一年內(nèi)分三次付清；在一年內(nèi)買方何時付清房款，賣方何時將房屋買賣契證交給買方。當時，陳倩萍交了房價款100元，三個月后又給洪玉蓮寄去50元。尚欠房款350元。洪玉蓮和其母趙玉珍多次催要欠款而未得，洪家也就未把房屋買賣契證交予陳倩萍。陳倩萍的丈夫去世后，陳倩萍同其子女繼續(xù)居住在該房內(nèi)。其間，曾多次對房屋進行維修。1978年，洪玉蓮和其母趙玉珍曾找到陳倩萍，要求收回房屋，退回房款，陳倩萍堅決不同意。1985年，洪玉蓮的母親趙玉珍病故。1986年3月，鄒縣電影院因擴建要征用東村的一些土地，需拆除一批民房，洪、陳爭議的三間房屋也在拆除之列。電影院與陳倩萍達成協(xié)議，以房價1500元買下爭議之房。原告洪玉蓮得知此事后，于同年7月以被告陳倩萍房款未交清，房屋產(chǎn)權(quán)尚未轉(zhuǎn)移為由拆至鄒縣法院，要求確認房屋歸已所有，并收回自己的產(chǎn)權(quán)。被告辯稱，買賣雙方訂有房屋買賣契約，自己已交了部分房款，契約并未規(guī)定“房價款不交清，房屋買賣契約無效”，所欠款史是欠原告的債務(wù)。因而，堅決反對原告提出的房屋所有權(quán)歸已所有的請求。

鄒縣法院審理認為，1957年，原告之母趙玉珍同被告陳倩萍買賣房屋是自愿的，有中人、契約執(zhí)筆入作證，立有房屋買賣契約，被告也交付了部分房款，買賣關(guān)系已經(jīng)成立。被告所欠部分房款，屬于債務(wù)，應(yīng)比照當時的物價確定尚欠房款，適當歸還原告。據(jù)此，判決原告之母趙玉珍同被告陳倩萍所為的買賣房屋行有效，房屋應(yīng)歸被告所有。被告賣房所得1500元，應(yīng)分給原告600元。判決后，原告洪玉蓮不服，上訴到中級法院。中院審理后，認為一審定性準確，處理適當，判決駁回上訴，維持一審判決。原告洪玉蓮仍不服，申訴到省高級人民法院。省高級人民法院按審判監(jiān)督程序提審后認為。196、57年洪玉蓮之母趙玉珍同被告陳倩萍的房屋買賣所訂契約中有房款一年內(nèi)分三次付清買賣契證才交陳倩萍的內(nèi)容。因此，這一買賣行為是附條件的買賣行為。由于買方長期拖欠房屋價款，買賣契約中所附條件并未成就，這一買賣行為能認為已經(jīng)發(fā)生法律效力。被告在這種情況下又將房屋出賣是無效的。房屋的怕有權(quán)應(yīng)歸原告所有。但考慮到此房屋屬于電影院擴建工程拆遷范圍，且已經(jīng)拆除，不可能返還原物。因此，判決如下：

（一）撤銷、二審法院的判決；

（二）原告之母趙玉珍同被告陳倩萍買賣房屋的行為不發(fā)生法律效力，房屋歸趙玉珍的法定繼承人洪玉蓮所有；

（三）電影院同被告陳倩萍所為的買賣房屋的行為無效，電影院支付給陳倩萍的房屋價款1500元歸洪玉蓮所有。陳倩萍原交付的房屋價款及使用期間付出的房屋維修費用400元，由洪玉蓮退給陳倩萍。

[問題]

本案中原告洪玉蓮之母趙玉珍同被告陳倩萍買賣房屋的行為是不是一個附條件的民事法律行為？省高級人民法院對本案的處理是否正確？

[簡析]

本案原告迷之母趙玉珍同被告陳倩萍買賣房屋的行為是一個附條件的民事法律行為。

民法通則第六十二條規(guī)定：“民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。”所謂附條件的民事法律行為，是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并把該條件的成就或不成就作為當事人的法律行為是否發(fā)生法律效力的根據(jù)。所附的條件必須具有以下四個特征：一是作為條件的事實是將來發(fā)生的事實。在進行民事法律行為時已經(jīng)發(fā)生或存在的事實不能作為民事法律行為所附的條件；二是作為條件的事實是將來發(fā)生的事實。能夠肯定將來一定會發(fā)生或肯定將來一定不發(fā)生的事實不能作為民事法律行為所附的條件；三是作為條件的事實是當事人自己選定的事實，而不是法律規(guī)定或合同約定的事實；四是作為條件的事實必須是合法的事實，違法的事實不能作為法律行為所附的條件。本案原告之母趙玉珍同被告陳倩萍在所立房屋買賣契約中約定房屋買賣所附的條件是“在一年內(nèi)分三次付清房屋價款”。這一條件完全具備上述特征，即作為條件的這一事實將來可能發(fā)生也可能不發(fā)生，這一事實是當事人雙方選定的，也是合法的。因而，只有在所附條件成就時，即買方在一年內(nèi)付清了房屋價款后，買賣房屋的行為才發(fā)生法律效力。本案被告（即買方）陳倩萍雖交付了部分房屋價款，但并未按契約規(guī)定在一年內(nèi)付清房屋價款。所附的條件沒有成就，該民事法律行為也就不發(fā)生法律效力。所以，省高級人民法院在再審判決中認定原告之母趙玉珍和被告陳倩萍買賣房屋的行為未生效，房屋歸趙玉珍的法定繼承人洪玉蓮所有是正確的。既然房屋不歸被告陳倩萍所有，陳倩萍也就無權(quán)出賣。因而，陳倩萍同縣電影院進行的買賣房屋的行為屬無效民事行為，房屋應(yīng)該返還給洪玉蓮。鑒于房屋已經(jīng)拆除，不可能返還原物的事實，判決確定被告賣房的非法所得1500元歸原告所有，而由原告退還被告已經(jīng)支付的部分房屋價款和維修費也是合法的。

本案一、二審人民法院作出的判決之所以發(fā)生錯誤，關(guān)鍵在于沒有弄清買賣房屋這一民事行為的性質(zhì)，把民事待業(yè)的當事人一方未按民事行為所附條件來履行，當作了合作，從而導致了在整個案件的處理上出現(xiàn)了原則性錯誤。

應(yīng)該指出的是，本案在訴訟程序方面還存在一個問題，即人民法院的判決既然確認被告和電影院的房屋買賣行為無效，卻沒有確定縣電影院在訴訟中的地位，這是不妥當?shù)?，根?jù)本案情況，人民法院應(yīng)通知縣電影院作為第三人參加訴訟。

第五篇：民法案例

民法考題類型：選擇20題20分

論述2題20分

案例8題60分

今天講的題目：

選擇題：

1.某人死亡留下遺產(chǎn)40000元，其配偶、父母及配偶所懷的胎兒共同繼承遺產(chǎn)，每人10000,而胎兒生出來是雙胞胎，如何繼承遺產(chǎn)（原遺產(chǎn)分配有效，每人抽回2000，重新分遺產(chǎn)）

2.企業(yè)法人應(yīng)在（核準登記的）經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營

3.法人的權(quán)利能力取決于（生產(chǎn)經(jīng)營能力）

4.甲22歲唆使乙15歲的精神病患者打丙，誰承擔責任（由甲和乙的監(jiān)護人共同承擔）

5.判斷：動產(chǎn)和不動產(chǎn)是不是主物和從物的關(guān)系（不是）

6.公民享有（肖像權(quán)）

7.甲乙丙三人去山上打獵，看見叢中有動靜三人同時開槍打中采草藥的李某，誰承擔責任（甲乙丙三人共同承擔）

8.甲某委托乙某送一批香煙到A市，乙某在途中重病住院，則委托司機丙某送香煙，甲某認為丙某不可靠，丙某在送香煙途中遇到大雨造成香煙損失，則乙某當負什么責任（乙某不負責任，因為是為了保護甲某的利益）

9.李某和一法人各出50萬建立一有限責任公司，聘乙某當經(jīng)理，公司出現(xiàn)損失由誰負責（李某和法人負有限責任）

10.甲某的戶籍在天津，甲某常住南京，問哪個是住所（天津市住所，南京視為住所）11.16周歲不滿18周歲的屬于什么類的人（都不是，要具體分析）

12.不當?shù)美ㄙ€博所得財物不是不當?shù)美?，收銀員多找的零錢是不當?shù)美?/p>

13.氣象局有某材料，施工隊施工所造成的致人損害，誰承擔責任（氣象局和施工隊共同承擔）

14.甲某有一手表丟失，乙某拾到交予公安機關(guān)，失物招領(lǐng)時期內(nèi)未被領(lǐng)取，便被公安機關(guān)賣給劉某，劉某贈送給其女朋友孫某，而后手表又被小偷偷了以500元的價格賣給丙某，問手表的所有權(quán)是誰的（孫某）

論述題考“民事主體”一題“物權(quán)法”一題

“主體”例如考自然人和法人的區(qū)別

“物權(quán)”例如考何為物權(quán)效力

案例分析

5題是課本和老師給的材料共12題中選的，另外3題是老師自己出的例一：王某有私房三間，經(jīng)協(xié)商，王某以5萬元的價格將房屋出售丁某，雙方簽訂了買賣合同，丁某交付了購房款。三日后，李某了解到王某要出售私房，遂與王某協(xié)商，愿以7萬元的價格購買王某的私房，王某同意，雙方簽訂了房屋買賣合同，李某交付了7萬元購房款，王某和李某到房產(chǎn)局辦理了房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。辦妥過戶手續(xù)后，王某找到丁某，告知房屋已出售給李某，并退回了丁某交付的購房款。丁某不同意，要求王某交付房屋，王某則以房屋已辦理了過戶手續(xù)為由拒絕交付房屋。丁某訴至法院，要求法院判定王某和李某的房屋買賣合同無效，要求王某交付房屋給自己。

問題：（1）本案涉及哪些法律關(guān)系？

（2）本案中，房屋所有權(quán)應(yīng)由誰享有？為什么？

分析：（1）本案涉及兩個法律關(guān)系：王某和丁某的房屋買賣合同關(guān)系；王某和李某的房屋買賣合同關(guān)系。

（2）房屋所有權(quán)應(yīng)歸李某。本案訴爭標的物系房屋，房屋是不動產(chǎn)，根據(jù)法律規(guī)定，房屋

所有權(quán)自辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)之時起轉(zhuǎn)移，如果僅僅交付房屋，但未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，所有權(quán)不視為轉(zhuǎn)移，房屋登記過戶手續(xù)具有公示效力，對抗第三人。

本案中，丁某雖與王某簽訂了書面買賣合同，并交付了購房款，但因未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，因此，房屋所有權(quán)并未轉(zhuǎn)歸丁某，丁某與王某之間存在的是債權(quán)關(guān)系。相反，李某與王某辦理了所有權(quán)過戶手續(xù)，房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)歸李某所有，李某與王某之間存在的是物權(quán)關(guān)系，根據(jù)物權(quán)的優(yōu)先效力，丁某不能主張李某與王某間的房屋買賣行為無效，因此，本案丁某要求法院確認王某與李某的買賣合同無效的主張不能得到支持，但丁某可以要求王某承擔違約責任。

例二：甲、乙系夫妻，有一間夫妻共有房屋需要出售。乙私自與丙達成協(xié)議，以1 2萬元將該房賣給丙，雙方簽訂了買賣協(xié)議，但未辦理過戶登記。甲因不知此房乙已出售于丙，又私自與丁達成協(xié)議，將房屋賣與丁，價額15萬元，并且私自辦理房屋過戶登記手續(xù)。丙因要求交付房屋與甲、乙發(fā)生糾紛，丙訴至法院。

問題：(1)乙與丙簽訂的房屋買賣合同和甲與丁簽訂的房屋買賣合同是否有效?為什么?

(2)該房屋的所有權(quán)應(yīng)歸誰?為什么?

分析：(1)無效。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。依《民法通則》第78條的規(guī)定，共同共有人對共有財產(chǎn)享有權(quán)利，承擔義務(wù)?！睹裢ㄒ庖姟返?9條規(guī)定，共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當維護第三人的權(quán)益。對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。本案中，甲、乙系夫妻，其共有房屋為夫妻共同共有財產(chǎn)，其對夫妻共有財產(chǎn)的處分應(yīng)經(jīng)過雙方協(xié)商，取得一致意見。乙私自與丙簽訂房屋買賣合同，甲私自與丁簽訂房屋買賣合同均未取得對方共有人的同意，故乙與丙、甲與丁之間的房屋買賣合同均為無效合同。

(2)房屋的所有權(quán)歸丁。不動產(chǎn)所有權(quán)變動以登記為公示方式，房屋所有權(quán)已辦理過戶登記于丁，故其所有權(quán)由丁享有。在共同共有中，共有人一方擅自處分財產(chǎn)的，雖然認定該行為無效，但第三人善意有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當維護該第三人的利益。本案中，丁不知甲未與乙協(xié)商而處分該房屋，為善意第三人，且支付了合理價款，辦理了房屋過戶手續(xù)，應(yīng)為該房屋的合法財產(chǎn)所有人。

案例：村民陳某在耕田時撿到一匹馬，并牽回家飼養(yǎng)，同時等待馬主人來認領(lǐng)。事隔一年，仍未有人前來認馬，陳某也要搬到縣城居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣城交易所以市場價格賣給了鄰村的趙某，但賣馬時陳某并未說明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來找趙某要求返還該馬，為此引起糾紛。

問題：

1、陳某飼養(yǎng)馬的過程中，陳某與郭某之間構(gòu)成什么民事法律關(guān)系？

2、本案中，趙某能否取得馬的所有權(quán)？為什么?

3、假如陳某是盜取郭某的馬而以市場價格賣給趙某，趙某亦不知陳某不為該馬的所有人，那么趙某是否仍取得馬的所有權(quán)？此時該馬應(yīng)如何處理？

分析：

1、根據(jù)《民法通則》第93條的規(guī)定，沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或服務(wù)的，有權(quán)請求受益人償付由此而支付的必要費用。本條是關(guān)于無因管理的規(guī)定。

所謂的無因管理是指無法定的或約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。構(gòu)成無因管理應(yīng)具備以下條件：（1）管理他人事務(wù)，即對他人事務(wù)進行管理或為他人提供服務(wù)；（2）有為他人利益的意思，即管理人有使管理所生利益歸屬他人的意思，該意思屬于事實意思，無須表現(xiàn)；（3）無法律上的原因，即管理人對事務(wù)的管理不負有法定或約定的義務(wù)。本案中，陳某對該馬的飼養(yǎng)不負有法定或約定的義務(wù)，不存在占有他人財產(chǎn)的主觀動機，有為他人謀利益的意思，符合無因管理的要件，構(gòu)成無因管理。

2、趙某可以取得馬的所有權(quán)，這里涉及到動產(chǎn)的善意取得。依民法原理，動產(chǎn)的善意取得是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的讓與人將其占有的他人動產(chǎn)交付受讓人后，若受讓人取得該動產(chǎn)時出于善意，即取得該動產(chǎn)的所有權(quán)，原動產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還。善意取得的構(gòu)成要件包括：（1）標的物須為動產(chǎn)，遺失物和盜贓除外，但貨幣、票據(jù)、通過競買方式和交易所方式取得的動產(chǎn)除外；（2）受讓人須基于交易行為而受讓動產(chǎn)的占有，且須支付對價；

（3）受讓人取得動產(chǎn)時須為善意。

本案中，陳某為無權(quán)處分人，該馬為遺失物，但趙某購買該馬是在交易所進行的，且不知陳某不為該馬的所有人，支付了合理的價格，取得了對該馬的占有。作為善意第三人的趙某，應(yīng)依善意取得制度享有對該馬的所有權(quán)。郭某無權(quán)向趙某請求返還該馬，其所受損失，可向陳某追償。

3、陳某與趙某的買賣行為違反了法律規(guī)定，為無效的民事行為。依《民法通則》第55條、第58條規(guī)定，民事行為的有效要件包括該民事行為不違反法律或者社會公共利益；違反法律或者社會公共利益得民事行為為無效的民事行為。本案中，陳某為盜贓人，標的物馬為贓物，趙某雖取得該馬時系善意，且基于交易行為和支付了對價，但

因標的物為贓物而不適用善意取得制度，因此無法取得該馬的所有權(quán)。

依《民法通則》第61條的規(guī)定，民事行為被確認無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給受損失的一方。本案中，陳某和趙某的買賣行為為無效的民事行為，故陳某應(yīng)將所得價款返還給郭某。

趙某、錢某都是某公司職員，兩人同住一宿舍。

2006 年春，公司派趙某到珠海辦事處工作j 年。臨行前，趙某將已使用了一年的一臺臺式電腦委托給錢某保管并允許其使用。一個月后，趙某給錢某寫信說自己買了一臺筆記本電腦，委托其保管的電腦可以適當價格出售，但：Modem 因還有用，不要出售。同單位的司機孫某知道此事后，對錢某表示想以低價購買，并囑錢某給趙某寫信說該電腦顯示器有毛病，屏幕晃動，以便使趙某降價出售。錢某考慮到孫某經(jīng)常給自己免費送東西，便按孫某的意思給趙某寫信。趙某回信說既然顯示器有毛病可以低價出售。于是，孫某以800 元的價格買下該電腦，并取得占有。過了幾天，錢某因急需用錢，遂將電腦的Modem 以趙某的名義出售給周某，價格為290元(略低于當?shù)氐氖袌鰞r格)，周某已經(jīng)付款，尚未交貨。此時，趙某回公司辦事后知曉了錢某的行為，十分憤怒。請根據(jù)以上案情回答第90—92 題。

90．趙某能否向?qū)O某請求返還電腦?

答：能，因為趙某委托錢某代為出售電腦，雙方形成委托代理法律關(guān)系，但錢某濫用代理權(quán)，與孫某惡意串通，損害被代理人趙某的利益。依據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的行為是無效行為。孫某不能依據(jù)該行為而取得電腦的所有權(quán)，趙某有權(quán)基于其對電腦的所有權(quán)請求其返還電腦

錢某向周某出售Modem 的行為性質(zhì)如何?(C)

A．錢某向周某出售Modem 的行為是無權(quán)代理行為，效力未定。因為趙某沒有委托錢某出售．Modem，因此，錢某以趙某的名義出售Modem為自始沒有代理權(quán)的無權(quán)代理行為，其行為效力處于不確定的狀態(tài)

B．錢某向周某出售Modem 的行為是無權(quán)代理行為，趙某可以追認該行為而使其有效 c．錢某向周某出售。Modem 的行為是無權(quán)代理行為，第三人周某在知道錢某為無權(quán)代理之后也可以催告趙某追認或者撤銷該行為