第一篇：09經(jīng)濟法試論中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的異同

論述中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的異同 ．．

內(nèi)容提要：中外合作經(jīng)營企業(yè)簡稱“合作企業(yè)”。按照平等互利原則，外商在中國境內(nèi)同中國合作者(公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織)共同舉辦和經(jīng)營的契約式企業(yè)。所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。簡單敘述中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)各自的特點、相同之處、不同之處。

引言： ．．．

中外合作經(jīng)營企業(yè)簡稱“合作企業(yè)”，屬于契約式的合營企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件，不折算成股份，即各方的投資不作價、不計股，中外合作者按何種比例進行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)，由合作企業(yè)合同約定。換言之，合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)，合營各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定。這同中外合資經(jīng)營企業(yè)這種股權(quán)式的合營企業(yè)是有明顯區(qū)別的。所以，合作企業(yè)稱為契約式合營，而合資企業(yè)稱為股權(quán)式合營。

根據(jù)2006年修改的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。而其形式由原來的一種改為現(xiàn)在的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)形式。有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶

責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)形式。

關(guān)鍵詞：中外合作經(jīng)營合伙特點相同之處不同之處

正文：

一、中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)各自的特點

（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式具有多樣化的特點。

即中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。換言之，合作企業(yè)既可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，而中外合資經(jīng)營企業(yè)都具有法人資格。

合作企業(yè)對于外方的投資沒有數(shù)量限制，比較靈活?？梢允秦泿趴梢允菣C器設(shè)備也可以是技術(shù)，總之沒有嚴格的要求，作為吸引外國資金與技術(shù)一種措施的確不能要求太過嚴格。合作企業(yè)允許外國合作者先行回收投資，中方“讓利”和采取固定資產(chǎn)折舊方法讓外國合作者從折舊費中收回投資，當(dāng)合作企業(yè)合作期滿時，企業(yè)的全部財產(chǎn)或全部固定資產(chǎn)無償?shù)貧w中國合作者所有。在管理上合作企業(yè)可以采用董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制，也可以采用聯(lián)合管理制，還可以采用委托管理制。中外合作經(jīng)營企業(yè)這種經(jīng)營形式在我國改革開放之初，在引進外國資金和技術(shù)方面起了很大的作用。由于采用了上述種種優(yōu)惠措施大量的資金和技術(shù)被我們的企業(yè)引進，大量的企業(yè)由此而受益，可以說我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展，中外合作經(jīng)營企業(yè)功不可沒。

（二）合伙企業(yè)形式靈活是我國經(jīng)濟部門的重要補充。

在我國經(jīng)濟還不是特別發(fā)達的現(xiàn)實條件下，合伙企業(yè)具有強大的生命力。普通合伙企業(yè)在資金上沒有具體的要求，而且無需經(jīng)過嚴格的驗資程序，無論是資金、技術(shù)或場地、勞力只要合伙人同意都可以作為入伙的條件。如此寬松的經(jīng)營條件是合伙企業(yè)前大生命力的基礎(chǔ)。合伙人分配盈利承擔(dān)虧損都不需嚴格按照出資來確定。在合伙企業(yè)的管理上也完全由合伙人自己決定。但是在對外承擔(dān)法律責(zé)任上合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

有限合伙企業(yè)是2006年修改后新增添的合伙形式。它由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。這就是說上述經(jīng)營部門可以成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人。在有限合伙企業(yè)的管理上，有限合伙人不得成為有限合伙企業(yè)的管理人。有限合伙企業(yè)的有限合伙人可以與有限合伙企業(yè)進行交易，可以從事與有限合伙企業(yè)相

同的業(yè)務(wù)等等?？傊邢藓匣锲髽I(yè)這種形式拓展了合伙企業(yè)的資金及技術(shù)渠道，同時也為企業(yè)法人選擇更好的投資方式提供了便利。

二、中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的相同之處

（一）從企業(yè)經(jīng)營的形式來看，二者都是比較松散的契約式經(jīng)營。

首先在中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立時一個重要的條件就是必須簽訂一個詳細的合作經(jīng)營協(xié)議，所簽訂的合作經(jīng)營協(xié)議是國家有關(guān)部門審批的前提，也是中外合作雙方據(jù)以經(jīng)營管理合作企業(yè)、分配利潤承擔(dān)損失的依據(jù)。協(xié)議中如上所述，詳細的約定了如何出資、如何分成、如何承擔(dān)損失以及外方如何收回投資、采用什么樣的責(zé)任形式等等。同樣合伙企業(yè)在《合伙企業(yè)法》第十四條中規(guī)定：設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件、、、其次有書面協(xié)議。在《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》第八條 申請設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件、、、最后合伙協(xié)議。這就是說由全體合伙人簽字的合伙協(xié)議是一個合伙企業(yè)成立的必須的前提條件。即使是在有限合伙企業(yè)中合伙協(xié)議也是必備的。綜上所述，中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的最大相同之處就是經(jīng)營方式的契約化。

（二）從投資的形式來看，二者都具備多樣性。

《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第八條：中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》中規(guī)定的在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%比較，中外合作經(jīng)營企業(yè)在出資比例上沒有任何限制。這一點與《合伙企業(yè)法》中對合伙人的出資要求相同。《合伙企業(yè)法》 第十六條 合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。綜上所述，無論是《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》還是《合伙企業(yè)法》都規(guī)定了靈活多樣的出資形式，毫無疑問這種出資形式對這兩種企業(yè)的發(fā)展有極大的促進作用。

（三）從管理的模式來看，二者都具有靈活性。

由于中外合作經(jīng)營企業(yè)和合伙企業(yè)都是契約式經(jīng)營所以與這種靈活的經(jīng)營方式相適應(yīng)，其管理模式也同樣要求靈活?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》第十二條：合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)負責(zé)。從中可以看出，合作雙方是一種比較松散又互相制約的管理模式。在本條第二款中規(guī)定經(jīng)雙方同意甚至可以將企業(yè)委托別人管理?！逗匣锲髽I(yè)法》第二十六條：合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。這就是說在對合伙企業(yè)進行管理時，各個合伙人都是平等的，經(jīng)全體合伙人同意可以由其中的一個人或幾個人執(zhí)行合伙企業(yè)的管理，也可以由全體

合伙人共同參與合伙企業(yè)的管理。同樣作為對權(quán)力的制約，在委托一個或幾個合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，不參與執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)等。同時合伙企業(yè)法規(guī)定了必須由全體合伙人一致同意才能生效的事項。

（四）從責(zé)任形式來看二者具有一致性。

根據(jù)法律的規(guī)定法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。這就要求該組織體具有獨立的財產(chǎn)權(quán)和獨立承擔(dān)的能力。普通合伙企業(yè)由于不具備獨立于出資人的財產(chǎn)，無法獨立承擔(dān)責(zé)任，所以不能取得法人資格。所以《合伙企業(yè)法》第三十九條：合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條第二款：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。從這一條可以看出，合作企業(yè)不具有法人資格是常態(tài)，具有法人資格是例外。

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的不同之處

（一）二者的設(shè)立條件不同。

按照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立時，國家有關(guān)部門的審批是必經(jīng)程序。而根據(jù)合伙企業(yè)登記管理辦法，合伙企業(yè)設(shè)立采用注冊登記制，其設(shè)立條件相比較來說要寬松的多。

（二）在出資條件上，合作企業(yè)必須由注冊會計師或有關(guān)機構(gòu)進行驗資，這一點有別于合伙企業(yè)。

在合伙企業(yè)出資上法律沒有強制要求必須驗資，而合作企業(yè)在這一點上沒有余地。

（三）是否可以取得法人資格上合作企業(yè)與合伙企業(yè)不同。

《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條第二款：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。這就是說合作企業(yè)是有可能取得法人資格的，而合伙企業(yè)一般不能取得法人資格。

（四）為了吸引外資和技術(shù)，合作企業(yè)法規(guī)定允許外國合作者先行回收投資。

中方“讓利”和采取固定資產(chǎn)折舊方法讓外國合作者從折舊費中收回投資，但當(dāng)合作企業(yè)合作期滿時，企業(yè)的全部財產(chǎn)或全部固定資產(chǎn)無償?shù)貧w中國合作者所有。這一點在合伙企業(yè)法中沒有規(guī)定，也沒有規(guī)定的必要。

（五）責(zé)任承擔(dān)方式不同。如上所述，合伙企業(yè)無論是普通合伙還是有限合伙都不具備法人資格。

當(dāng)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合作企業(yè)由于可以獲得法人資格所以出資人承擔(dān)的是有限責(zé)任。在《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》對沒有取得法人資格的合作企業(yè)只是規(guī)定了清算辦法而沒有規(guī)定責(zé)任如何承擔(dān)。

結(jié)語：中外合作企業(yè)作為國家改革初期吸引外資和技術(shù)的需要，在改革開放初期的確發(fā)揮了很大的作用，但隨著我們改革開放的進一步深入，這種合作形式已經(jīng)顯現(xiàn)出滯后性。盡管國家已經(jīng)對其相關(guān)法律進行了修改，但這種滯后性仍未得到根本性的改善。而合伙企業(yè)經(jīng)過進一步修改后，由于靈活的合伙形式，預(yù)計在不遠的將來合伙企業(yè)會有更大的發(fā)展。

參考文獻：《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法 》

《中華人民共和國企業(yè)登記條例》

第二篇：論中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的異同

論中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的異同 摘要：中外合作經(jīng)營企業(yè)簡稱“合作企業(yè)”。按照平等互利原則，外商在中國境內(nèi)同中國合作者(公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織)共同舉辦和經(jīng)營的契約式企業(yè)。雙方可以采取投資方式或提供合作條件(現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等)的方式進行合作。按照1988年4月公布的《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合作企業(yè)可以依法取得中國法人資格，也可以只建立聯(lián)合管理機構(gòu)。

根據(jù)2006年修改的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。而其形式由原來的一種改為現(xiàn)在的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)形式。有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)形式。

關(guān)鍵詞：中外合作經(jīng)營合伙特點相同之處不同之處1中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)各自的特點

1.1合作企業(yè)屬于契約式的合資企業(yè)。

中外合作方的投資一般不是以貨幣單位進行計算，也不以此作為基礎(chǔ)折算成股本，并按股份比例分享利潤和承擔(dān)風(fēng)險。他們各自的權(quán)利和義務(wù)是由他們自愿協(xié)商，用書面合同約定的。合作企業(yè)可以取得法人資格，也可以不選擇企業(yè)法人組織形式，而采用一種聯(lián)營式組織形式，但無論采取何種形式，合作方都承擔(dān)有限責(zé)任。合作企業(yè)對于外方的投資沒有數(shù)量限制，比較靈活。可以是貨幣可以是機器設(shè)備也可以是技術(shù)，總之沒有嚴格的要求，作為吸引外國資金與技術(shù)一種措施的確不能要求太過嚴格。合作企業(yè)允許外國合作者先行回收投資，中方“讓利”和采取固定資產(chǎn)折舊方法讓外國合作者從折舊費中收回投資，當(dāng)合作企業(yè)合作期滿時，企業(yè)的全部財產(chǎn)或全部固定資產(chǎn)無償?shù)貧w中國合作者所有。在管理上合作企業(yè)可以采用董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制，也可以采用聯(lián)合管理制，還可以采用委托管理制。中外合作經(jīng)營企業(yè)這種經(jīng)營形式在我國改革開放之初，在引進外國資金和技術(shù)方面起了很大的作用。由于采用了上述種種優(yōu)惠措施大量的資金和技術(shù)被我們的企業(yè)引進，大量的企業(yè)由此而受益，可以說我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展，中外合作經(jīng)營企業(yè)功不可沒。

1.2合伙企業(yè)形式靈活是我國經(jīng)濟部門的重要補充。

在我國經(jīng)濟還不是特別發(fā)達的現(xiàn)實條件下，合伙企業(yè)具有強大的生命力。普通合伙企業(yè)在資金上沒有具體的要求，而且無需經(jīng)過嚴格的驗資程序，無論是資金、技術(shù)或場地、勞力只要合伙人同意都可以作為入伙的條件。如此寬松的經(jīng)營條件是合伙企業(yè)前大生命力的基礎(chǔ)。合伙人分配盈利承擔(dān)虧損都不需嚴格按照出資來確定。在合伙企業(yè)的管理上也完全由合伙人自己決定。但是在對外承擔(dān)法律責(zé)任上合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

有限合伙企業(yè)是2006年修改后新增添的合伙形式。它由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。這就是說上述經(jīng)營部門可以成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人。在有限合伙企業(yè)的管理上，有限合伙人不得成為有限合伙企業(yè)的管理人。有限合伙企業(yè)的有限合伙人可以與有限合伙企業(yè)進行交易，可以從事與有限合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù)等等?？傊?，有限合伙企業(yè)這種形式拓展了合伙企業(yè)的資金及技術(shù)渠道，同時也為企業(yè)法人選擇更好的投資方式提供了便利。

2中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的相同之處

2.1從企業(yè)經(jīng)營的形式來看，二者都是比較松散的契約式經(jīng)營.在中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立時一個重要的條件就是必須簽訂一個詳細的合作經(jīng)營協(xié)議，所簽訂的合作經(jīng)營協(xié)議是國家有關(guān)部門審批的前提，也是中外合作雙方據(jù)以經(jīng)營管理合作企業(yè)、分配利潤承擔(dān)損失的依據(jù)。協(xié)議中如上所述，詳細的約定了如何出資、如何分成、如何承擔(dān)損失以及外方如何收回投資、采用什么樣的責(zé)任形式等等。同樣合伙企業(yè)在《合伙企業(yè)法》第十四條中規(guī)定：設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件、、、（二）有書面協(xié)議。在《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》第八條 申請設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件、、、（四）合伙協(xié)議。這就是說由全體合伙人簽字的合伙協(xié)議是一個合伙企業(yè)成立的必須的前提條件。即使是在有限合伙企業(yè)中合伙協(xié)議也是必備的。綜上所述，中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的最大相同之處就是經(jīng)營方式的契約化。

2.2從投資的形式來看，二者都具備多樣性。

《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第八條：中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》中規(guī)定的在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%比較，中外合作經(jīng)營企業(yè)在出資比例上沒有任何限制。這一點與《合伙企業(yè)法》中對合伙人的出資要求相同?！逗匣锲髽I(yè)法》 第十六條 合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。綜上所述，無論是《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》還是《合伙企業(yè)法》都規(guī)定了靈活多樣的出資形式，毫無疑問這種出資形式對這兩種企業(yè)的發(fā)展有極大的促進作用。

2.3從管理的模式來看，二者都具有靈活性。

由于中外合作經(jīng)營企業(yè)和合伙企業(yè)都是契約式經(jīng)營所以與這種靈活的經(jīng)營方式相適應(yīng)，其管理模式也同樣要求靈活。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第十二條：合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)負責(zé)。從中可以看出，合作雙方是一種比較松散又互相制約的管理模式。在本條第二款中規(guī)定經(jīng)雙方同意甚至可以將企業(yè)委托別人管理?！逗匣锲髽I(yè)法》第二十六條：合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。這就是說在對合伙企業(yè)進行管理時，各個合伙人都是平等的，經(jīng)全體合伙人同意可以由其中的一個人或幾個人執(zhí)行合伙企業(yè)的管理，也可以由全體合伙人共同參與合伙企業(yè)的管理。同樣作為對權(quán)力的制約，在委托一個或幾個合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，不參與執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)等。同時合伙企業(yè)法規(guī)定了必須由全體合伙人一致同意才能生效的事項。

2.4從責(zé)任形式來看二者具有一致性。

根據(jù)法律的規(guī)定法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。這就要求該組織體具有獨立的財產(chǎn)權(quán)和獨立承擔(dān)的能力。普通合伙企業(yè)由于不具備獨立于出資人的財產(chǎn)，無法獨立承擔(dān)責(zé)任，所以不能取得法人資格。所以《合伙企業(yè)法》第三十九條：合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的合伙

人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條第二款：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。從這一條可以看出，合作企業(yè)不具有法人資格是常態(tài)，具有法人資格是例外。

3中外合作經(jīng)營企業(yè)與合伙企業(yè)的不同之處

3.1二者的設(shè)立條件不同。

按照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立時，國家有關(guān)部門的審批是必經(jīng)程序。而根據(jù)合伙企業(yè)登記管理辦法，合伙企業(yè)設(shè)立采用注冊登記制，其設(shè)立條件相比較來說要寬松的多。

3.2在出資條件上。

合作企業(yè)必須由注冊會計師或有關(guān)機構(gòu)進行驗資，這一點有別于合伙企業(yè)。在合伙企業(yè)出資上法律沒有強制要求必須驗資，而合作企業(yè)在這一點上沒有余地。

3.3是否可以取得法人資格上合作企業(yè)與合伙企業(yè)不同。

《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條第二款：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。這就是說合作企業(yè)是有可能取得法人資格的，而合伙企業(yè)一般不能取得法人資格。

3.4為了吸引外資和技術(shù)。

合作企業(yè)法規(guī)定允許外國合作者先行回收投資，中方“讓利”和采取固定資產(chǎn)折舊方法讓外國合作者從折舊費中收回投資，但當(dāng)合作企業(yè)合作期滿時，企業(yè)的全部財產(chǎn)或全部固定資產(chǎn)無償?shù)貧w中國合作者所有。這一點在合伙企業(yè)法中沒有規(guī)定，也沒有規(guī)定的必要。

3.5責(zé)任承擔(dān)方式不同。

如上所述，合伙企業(yè)無論是普通合伙還是有限合伙都不具備法人資格。當(dāng)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合作企業(yè)由于可以獲得法人資格所以出資人承擔(dān)的是有限責(zé)任。在《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》對沒有取得法人資格的合作企業(yè)只是規(guī)定了清算辦法而沒有規(guī)定責(zé)任如何承擔(dān)。

中外合作企業(yè)作為國家改革初期吸引外資和技術(shù)的需要，在改革開放初期的確發(fā)揮了很大的作用，但隨著我們改革開放的進一步深入，這種合作形式已經(jīng)顯現(xiàn)出滯后性。盡管國家已經(jīng)對其相關(guān)法律進行了修改，但這種滯后性仍未得到根本性的改善。而合伙企業(yè)經(jīng)過進一步修改后，由于靈活的合伙形式，預(yù)計在不遠的將來合伙企業(yè)會有更大的發(fā)展。

參考文獻：《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法 》

《中華人民共和國企業(yè)登記條例》

第三篇：中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的異同

中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的異同

中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)）是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、并按照投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。

中外合作經(jīng)營企業(yè)（簡稱合作企業(yè)）是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。

兩者的相同之處在于以下兩點：

1、這兩種類型的企業(yè)，有著共同的基本特征：都是依照中國的法律程序而設(shè)立的企業(yè)；其法律地位都可以是中國企業(yè)法人，成立能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟實體；開辦企業(yè)的資金中都可有外國資金。

2、這兩種類型的企業(yè)都是外國企業(yè)、外國經(jīng)濟組織、外國個人與中國企業(yè)、中國經(jīng)濟組織共同投資、共同經(jīng)營、共同分配、共同舉辦的企業(yè)。

兩者的不同之處：

1、投資分配和風(fēng)險責(zé)任承當(dāng)不同。

合作企業(yè)是契約式中外合營企業(yè)，合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定，包括投資或者提供合作條件的利潤、產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)解散時財產(chǎn)的歸屬等事項，都在合作各方簽訂的合同中確定。合營企業(yè)中外合營者對企業(yè)都有投資，并 以同一貨幣計算投資，按投資比例分配利潤、分擔(dān)風(fēng)險和進行清算，合營企業(yè)的投資者在合營期間不得提取折舊費還本付息，合營各方共同投資、共同經(jīng)營。一般情況下，外方合營者的出資比例不得低于合營企業(yè)注冊資本的25％。

2、企業(yè)形式和法律地位不同

合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，也可以是不具備法人資格的企業(yè)。而合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，以其擁有的全部資產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任。

3、資本回收方式不同

合營企業(yè)一般只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本，在合營企業(yè)的存續(xù)期間，外國合營者收回自己資本受限，只能通過轉(zhuǎn)讓的方式收回資本。合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資，合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。

4、經(jīng)營管理機構(gòu)不同

合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)是董事會及董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會成為最高權(quán)力機構(gòu)。合作企業(yè)的管理機構(gòu)具有多樣性，合作企業(yè)可以適用董事會制，也可以適用聯(lián)合管理委員會制，還可以適用委托管理制。

5、股權(quán)比例確定依據(jù)不同

合營企業(yè)各方投資應(yīng)以貨幣計算股權(quán)比例，并按股權(quán)比 例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險和虧損；而合作企業(yè)各方以貨幣以外的方式出資時，無須以貨幣作價。

第四篇：中外合作經(jīng)營企業(yè)和中外合資經(jīng)營企業(yè)的異同

中外合作經(jīng)營企業(yè)和中外合資經(jīng)營企業(yè)的異同？ 相同：

1.立法的目的和遵循的原則相同：均是為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術(shù)交流，遵循平等互利的原則。

2.對中外雙方的法律主體的要求相同：外方的主體可以是外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人;中方的主體是中國的企業(yè)和經(jīng)濟組織。

3.法律適用相同：二者均須適用中國的法律，受中國法律的管轄和保護。4.設(shè)立時均須經(jīng)過國家有關(guān)部門的審查批準：申請設(shè)立時，均須將中外雙方簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門(商務(wù)部)或者國務(wù)院授權(quán)的部門(商務(wù)廳)和地方政府審查批準。同時，二者在審查批準時報送的文件也基本相同。

5.中外雙方的投資方式相同：中外雙方的投資或者提供的合作條件均可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。6.驗資要求相同：對中外雙方的出資或提供的合作條件均要求由中國的注冊會計師或有關(guān)機構(gòu)驗證并出具驗資報告。

7.對投保的要求相同：合資、合作企業(yè)的各項保險均應(yīng)當(dāng)向中國境內(nèi)的保險機構(gòu)投保。

8.對建立工會的要求相同：合資、合作企業(yè)均應(yīng)依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。

9.董事會領(lǐng)導(dǎo)人員分配規(guī)則相同：董事長和副董事長的的人選由中外雙方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生，由中外雙方中的一方擔(dān)任董事長的，他方擔(dān)任副董事長。

10.對轉(zhuǎn)讓股份或投資的的規(guī)定相同：中外雙方中有一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)、投資的，須經(jīng)他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)、投資時，他方有優(yōu)先購買權(quán)。

11.對有關(guān)會計制度、外匯管理、稅務(wù)管理的規(guī)定相同：二者均要求合資、合作企業(yè)建立符合中國法律的會計管理制度，遵守我國的外匯管理制度，依法納稅，依法享受稅收優(yōu)惠政策。

12.合資、合作合同的訂立及延期相同：二者均要求依法訂立合同，并報有關(guān)部門批準，合同到期后，中外雙方需要延長合同期限的，應(yīng)在距合營、合作期滿一百八十天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起三十天內(nèi)決定批準或者不批準。13.申請登記的期限相同：合資、合營企業(yè)獲得批準后，應(yīng)在接到批準證書之日起三十天內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。

14.對增加、減少注冊資本的規(guī)定相同：合資、合作企業(yè)注冊資本的增加、減少，應(yīng)當(dāng)由董事會會議一致通過，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

15.外方最低的投資比例相同：在合資、合作企業(yè)中外方的最低投資比例均是25%。16.解決爭議的方式相同：中外雙方在履行合資、合作企業(yè)合同、章程過程中發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商或者調(diào)解解決。中外雙方不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依照合資、合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁。中外合資、合作者沒有在合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向中國法院起訴。

不同：

1.設(shè)立的法律依據(jù)不同：合資企業(yè)是依據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》來設(shè)立的;而合作企業(yè)是依據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》來設(shè)立的。

2.法定組織形式不相同：合資企業(yè)只能是有限責(zé)任公司的法人組織形式，屬中國法人;而合作企業(yè)既可以是有限責(zé)任公司的中國法人組織形式，又可以是不具有法人資格的經(jīng)濟組織。

3.申請設(shè)立的審批期限不同：合資企業(yè)的審批期限是三個月，而合作企業(yè)的審批期限則是45天。

4.經(jīng)營管理方式不同：合資企業(yè)只能采取董事會制，以董事會為最高權(quán)力機關(guān)，下設(shè)總經(jīng)理對企業(yè)進行經(jīng)營管理。而合作企業(yè)的管理方式一般可區(qū)分為下列三種：(1)組成法人，采取董事會制，下設(shè)總經(jīng)理;(2)不組成法人而采取聯(lián)合管理制，一般設(shè)聯(lián)合管理委員會，設(shè)主任、副主任。(3)委托管理制，中外合作經(jīng)營企業(yè)成立后，一方即委托另一方管理或雙方共同委托第三方進行管理。

5.申請設(shè)立時報送文件的主體不同：合資企業(yè)申請設(shè)立時向?qū)徟鷻C關(guān)報送文件的的主體是中外雙方;而設(shè)立合作企業(yè)向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)報送文件的是中國合作者單方。6.審批機關(guān)審批時不予批準的情形不同：

合資企業(yè)審批時不予批準的情形為：(1)有損中國主權(quán)的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

合作企業(yè)審批時不予批準的情形為：(1)損害國家主權(quán)或者社會公共利益的;(2)危害國家安全的;(3)對環(huán)境造成污染損害的;(4)有違反法律、行政法規(guī)或者國家產(chǎn)業(yè)政策的其他情形的。

7.利潤分享和分擔(dān)風(fēng)險的比例依據(jù)不同：在合資企業(yè)中中外雙方是按照注冊資本出資比例來分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損的。而在合作企業(yè)中利潤分享和分擔(dān)風(fēng)險的比例是通過合同約定的。

8.董事的任期不同：合資企業(yè)的董事任期是4年，而合作企業(yè)的董事任期則是不超過3年。

9.需要董事會一致通過才能做出決議的事項不同：

合資企業(yè)中需要董事會一致通過的事項有：

(1)合資企業(yè)章程的修改;

(2)合資企業(yè)的中止、解散;

(3)合資企業(yè)注冊資本的增加、減少;

(4)合資企業(yè)的合并、分立。

合作企業(yè)中需要董事會一致通過的事項有：

(1)合作企業(yè)章程的修改;

(2)合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;

(3)合作企業(yè)的解散;

(4)合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;

(5)合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;

(6)合作企業(yè)需要委托第三人經(jīng)營的。10.資金回收方式不同：對合資企業(yè)而言，它投資本金的回收，必須是在合資期限屆滿，或者合資解散時.它的期限一般在10年到30年不等。而合作企業(yè)則允許外商在合作的期限內(nèi)，可先行收回投資的本金以減輕投資風(fēng)險。

第五篇：中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)

共同：

1、立法的目的和遵循的原則相同：均是為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術(shù)交流，遵循平等互利的原則。

2、對中外雙方的法律主體的要求相同：外方的主體可以是外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人；中方的主體是中國的企業(yè)和經(jīng)濟組織。

3、法律適用相同：二者均須適用中國的法律，受中國法律的管轄和保護。

4、設(shè)立時均須經(jīng)過國家有關(guān)部門的審查批準：申請設(shè)立時，均須將中外雙方簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門（商務(wù)部）或者國務(wù)院授權(quán)的部門（商務(wù)廳）和地方政府審查批準。同時，二者在審查批準時報送的文件也基本相同。

5、中外雙方的投資方式相同：中外雙方的投資或者提供的合作條件均可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。

6、驗資要求相同：對中外雙方的出資或提供的合作條件均要求由中國的注冊會計師或有關(guān)機構(gòu)驗證并出具驗資報告。

7、對投保的要求相同：合資、合作企業(yè)的各項保險均應(yīng)當(dāng)向中國境內(nèi)的保險機構(gòu)投保。

8、對建立工會的要求相同：合資、合作企業(yè)均應(yīng)依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。

9、董事會領(lǐng)導(dǎo)人員分配規(guī)則相同：董事長和副董事長的的人選由中外雙方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生，由中外雙方中的一方擔(dān)任董事長的，他方擔(dān)任副董事長。、對轉(zhuǎn)讓股份或投資的的規(guī)定相同：中外雙方中有一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)、投資的，須經(jīng)他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)、投資時，他方有優(yōu)先購買權(quán)。

11、對有關(guān)會計制度、外匯管理、稅務(wù)管理的規(guī)定相同：二者均要求合資、合作企業(yè)建立符合中國法律的會計管理制度，遵守我國的外匯管理制度，依法納稅，依法享受稅收優(yōu)惠政策。

12、合資、合作合同的訂立及延期相同：二者均要求依法訂立合同，并報有關(guān)部門批準，合同到期后，中外雙方需要延長合同期限的，應(yīng)在距合營、合作期滿一百八十天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起三十天內(nèi)決定批準或者不批準。

13、申請登記的期限相同：合資、合營企業(yè)獲得批準后，應(yīng)在接到批準證書之日起三十天內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。

14、對增加、減少注冊資本的規(guī)定相同：合資、合作企業(yè)注冊資本的增加、減少，應(yīng)當(dāng)由董事會會議一致通過，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

15、外方最低的投資比例相同：在合資、合作企業(yè)中外方的最低投資比例均是25%。

16、解決爭議的方式相同：中外雙方在履行合資、合作企業(yè)合同、章程過程中發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商或者調(diào)解解決。中外雙方不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依照合資、合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁。中外合資、合作者沒有在合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向中國法院起訴。

區(qū)別：

1、設(shè)立的法律依據(jù)不同：合資企業(yè)是依據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》來設(shè)立的；而合作企業(yè)是依據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》來設(shè)立的。

2、法定組織形式不相同：合資企業(yè)只能是有限責(zé)任公司的法人組織形式，屬中國法人；而合作企業(yè)既可以是有限責(zé)任公司的中國法人組織形式，又可以是不具有法人資格的經(jīng)濟組織。

3、申請設(shè)立的審批期限不同：合資企業(yè)的審批期限是3個月，而合作企業(yè)的審批期限則是45天。

4、經(jīng)營管理方式不同：合資企業(yè)只能采取董事會制，以董事會為最高權(quán)力機關(guān)，下設(shè)總經(jīng)理對企業(yè)進行經(jīng)營管理。而合作企業(yè)的管理方式一般可區(qū)分為下列三種：

（1）組成法人，采取董事會制，下設(shè)總經(jīng)理；

（2）不組成法人而采取聯(lián)合管理制，一般設(shè)聯(lián)合管理委員會，設(shè)主任、副主任；

（3）委托管理制，中外合作經(jīng)營企業(yè)成立后，一方即委托另一方管理或雙方共同委托第三方進行管理。

5、申請設(shè)立時報送文件的主體不同：合資企業(yè)申請設(shè)立時向?qū)徟鷻C關(guān)報送文件的的主體是中外雙方；而設(shè)立合作企業(yè)向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)報送文件的是中國合作者單方。

6、審批機關(guān)審批時不予批準的情形不同：

合資企業(yè)審批時不予批準的情形為：

（1）有損中國主權(quán)的；

（2）違反中國法律的；

（3）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；

（4）造成環(huán)境污染的；

（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。合作企業(yè)審批時不予批準的情形為：

（1）損害國家主權(quán)或者社會公共利益的；

（2）危害國家安全的；

（3）對環(huán)境造成污染損害的；

（4）有違反法律、行政法規(guī)或者國家產(chǎn)業(yè)政策的其他情形的。

7、利潤分享和分擔(dān)風(fēng)險的比例依據(jù)不同：在合資企業(yè)中中外雙方是按照注冊資本出資比例來分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損的。而在合作企業(yè)中利潤分享和分擔(dān)風(fēng)險的比例是通過合同約定的。

8、董事的任期不同：合資企業(yè)的董事任期是4年，而合作企業(yè)的董事任期則是不超過3年。

9、需要董事會一致通過才能做出決議的事項不同：

合資企業(yè)中需要董事會一致通過的事項有：

（1）合資企業(yè)章程的修改；

（2）合資企業(yè)的中止、解散；

（3）合資企業(yè)注冊資本的增加、減少；

（4）合資企業(yè)的合并、分立。

合作企業(yè)中需要董事會一致通過的事項有：

（1）合作企業(yè)章程的修改；

（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；

(3)合作企業(yè)的解散；

(4)合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；

(5)合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；

(6)合作企業(yè)需要委托第三人經(jīng)營的。

11、資金回收方式不同：對合資企業(yè)而言，它投資本金的回收，必須是在合資期限屆滿，或者合資解散時，它的期限一般在10年到30年不等。而合作企業(yè)則允許外商在合作的期限內(nèi)，可先行收回投資的本金以減輕投資風(fēng)險。

12、股權(quán)比例確定依據(jù)不同。合資企業(yè)各方投資應(yīng)以貨幣計算股權(quán)比例，并按股權(quán)比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險和虧損；而合作企業(yè)各方以貨幣以外的方式出資時，無須以貨幣作價。