第一篇：執(zhí)行和解協(xié)議的可訴性分析

執(zhí)行和解協(xié)議的可訴性分析

劉鳳玉

【學科分類】民事訴訟法

【出處】安徽法院網(wǎng)

【寫作年份】2010年

【正文】

執(zhí)行和解協(xié)議是指執(zhí)行程序中的雙方當事人在自愿、平等協(xié)商的基礎上達成的，就生效法律文書所確定債的履行方式、履行時間、履行內(nèi)容等內(nèi)容進行變更，以此結束執(zhí)行程序的協(xié)議。

一、執(zhí)行和解協(xié)議的性質(zhì)

對于和解協(xié)議的性質(zhì)存在多種觀點，比如認為和解協(xié)議是實踐合同、訴訟外和解、訴訟契約等。依據(jù)執(zhí)行和解協(xié)議的特點，筆者認為當事人在執(zhí)行過程中達成的和解屬于債的間接清償?shù)姆懂?。間接清償，又稱間接給付、清償?shù)殖?、新債清償，是指債務人為清償債務，對債權人負擔新的債務，舊債務因新債務的實際履行而消滅，如果新債務未履行，則舊債務仍不消滅。債的間接清償具有以下特點：新、舊兩個債務同時存在，在新債未逾期前，債權人不得主張舊債；舊債以新債的實際履行而消滅，債務人不履行新債的，舊債不消滅；債務人不履行新債的，債權人既可以主張履行舊債也可以主張履行新債。

依據(jù)債的間接清償理論，被執(zhí)行人不履行執(zhí)行和解協(xié)議的，申請人既可以主張舊債也可以主張新債，只是方式有所不同。申請人主張舊債的可以向法院申請恢復執(zhí)行原生效法律文書，申請人主張新債的可以以和解協(xié)議為依據(jù)提起訴訟。

二、執(zhí)行和解協(xié)議的效力

1、執(zhí)行執(zhí)行和解協(xié)議不具有變更生效法律文書的效力

生效的法律文書非經(jīng)法定程序不能變更，當事人沒有權利自行變更生效的法律文書，只能對生效法律文書確定的權利義務關系進行處分。執(zhí)行和解協(xié)議是對生效法律文書確定的權利義務關系進行的再處分，并不是對生效法律文書的變更。

2、執(zhí)行執(zhí)行和解協(xié)議不具有執(zhí)行力

依據(jù)民事訴訟法規(guī)定，當事人向法院申請強制執(zhí)行的法律依據(jù)限于法院的生效判決、裁定、調(diào)解書以及仲裁機構的裁決和公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書等發(fā)生法律效力的法律文書。執(zhí)行和解協(xié)議是當事人意思自治的結果，是私法行為，不具有強制執(zhí)行依據(jù)的效力，因此不具有執(zhí)行力。當事人一方不履行和解協(xié)議的申請人只能申請恢復執(zhí)行或者以和解協(xié)議為依據(jù)提起訴訟，不能直接申請執(zhí)行和解協(xié)議。

3、執(zhí)行和解協(xié)議具有可訴性

依據(jù)債的間接清償理論，被執(zhí)行人不履行執(zhí)行和解協(xié)議的，申請人既可以主張舊債也可以主張新債，只是方式有所不同。申請人主張舊債的可以向法院申請恢復執(zhí)行原生效法律文書，申請人主張新債的可以以和解協(xié)議為依據(jù)提起訴訟。

三、對實踐中執(zhí)行和解協(xié)議具有可訴性幾種質(zhì)疑的回答

1、有人認為依據(jù)民訴法第二百零七條規(guī)定，當事人不履行執(zhí)行和解協(xié)議的，對方只能申請恢復對原生效法律文書的執(zhí)行，不能以和解協(xié)議為依據(jù)起訴。

筆者認為這種理解是錯誤的，民訴法規(guī)定了被執(zhí)行人不履行的可以恢復申請執(zhí)行原生效法律文書，但是并沒有規(guī)定不可以以和解協(xié)議為依據(jù)提起訴訟。申請人向法院提出訴訟請求，要求被執(zhí)行人履行和解協(xié)議約定的義務的，法院應當支持。依據(jù)民事訴訟法第111條規(guī)定，凡是符合民事訴訟法108條規(guī)定的起訴條件并且不符合法律特別規(guī)定的不予受理的情形的，當事人可以起訴，法院必須受理。實踐中有許多法院對申請人依據(jù)執(zhí)行和解協(xié)議向法院提起的訴訟都采取了受理并支持的態(tài)度。

2、當事人間的實體權利義務糾紛已經(jīng)經(jīng)過訴訟解決，沒有再次審理的必要。

筆者認為，這種觀點是片面的，新的和解協(xié)議雖然與原生效法律文書有十分緊密的聯(lián)系，但和解協(xié)議所確認的雙方當事人的權利義務關系與原生效法律文書確認的權利義務關系是兩個獨立的法律關系。通俗的說，執(zhí)行和解協(xié)議已經(jīng)產(chǎn)生了一個新的債，新債對原債的履行方式、履行內(nèi)容等進行了變更或者注入了新的內(nèi)容，因此說新的訴訟要解決的糾紛已經(jīng)不同于原來的糾紛了。

3、對糾紛的重復處理浪費司法資源。筆者認為，如果在新的和解協(xié)議與原判決履行內(nèi)容基本一致并且可以申請恢復執(zhí)行的情況下，當事人自然不會選擇重復訴訟，因為訴訟要花費大量的精力和時間金錢。只有原判決已經(jīng)過了恢復執(zhí)行申請時效，或者新形勢下原判決執(zhí)行標的已經(jīng)不存在或已經(jīng)執(zhí)行不能的情況下才會提起訴訟。因此賦予執(zhí)行和解協(xié)議可訴性并不會造成司法資源的浪費。

四、賦予執(zhí)行和解協(xié)議可訴性的必要性

恢復對原生效法律文書的執(zhí)行與依據(jù)執(zhí)行和解協(xié)議起訴這兩種救濟方式相互補充，為申請人提供了完善的的權利救濟途徑。

首先，賦予當事人申請恢復執(zhí)行，可以保證能夠迅速及時的實現(xiàn)當事人的債權，以避免再次訴訟耗費大量的時間、精力、和金錢。

其次，基于情勢變更的考慮，在和解協(xié)議履行期限屆滿時，可能會發(fā)生執(zhí)行標的滅失或被處置、被執(zhí)行人隱藏或轉移財產(chǎn)以及被執(zhí)行人喪失了執(zhí)行能力等情況?；謴蛨?zhí)行原生效法律文書自然不能實現(xiàn)申請人的權利。在執(zhí)行實踐中筆者發(fā)現(xiàn)，很多執(zhí)行和解協(xié)議都設立了新的擔保，通過訴訟申請人可以通過擔保財產(chǎn)和擔保人實現(xiàn)權利。同時民事訴訟法申請恢復執(zhí)行實效和訴訟時效的期限不同，并且中止、中斷的情形也不一樣，當申請恢復執(zhí)行已超過申請時效時執(zhí)行和解協(xié)議并不一定超過訴訟時效。

因此賦予申請人依據(jù)執(zhí)行和解協(xié)議起訴的權利也可以更全面、有效的保護申請人的權利。

【作者簡介】

劉鳳玉，2006年畢業(yè)于安徽財經(jīng)大學，2007年進入安徽淮南八公山區(qū)人民法院工作至今。

第二篇：執(zhí)行和解協(xié)議

執(zhí)行和解協(xié)議

案號：XXXXXXXXXXX 申請執(zhí)行人：XXX(身份證：)被執(zhí)行人：XXX(身份證：)案外人：XXX(身份證：)或者公司

依據(jù)（判決書標號）民事判決書申請人XXX申請執(zhí)行被執(zhí)行人XXX民間借貸糾紛一案，年 月 日判決書判決如下：

1、由被告XXX于本判決生效后十日內(nèi)歸還原告XXX借款450000元；

2、由被告XXX于本判決生效后十日內(nèi)給付原告XXX借款利息、逾期還款利息（自2010年10月22日起至本判決確定的履行期限屆滿之日止，借款320000元按月利息2%計息，借款100000元按銀行同期同貸利率的四倍計息）。

如果義務人未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，則應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延期間的債務利息。

案件受理費人民幣6483元（減半收?。敭a(chǎn)保全費人民幣5000元，合計11483元，由被告XXX負擔。

申請執(zhí)行人于2014年 月 日向五華區(qū)人民法院執(zhí)行局申請強制執(zhí)行，執(zhí)行標的為：1013993元，計算明細為：

1、由被告XXX歸還原告XXX借款人民幣450000元；

2、借款利息：自2010年10月22日起至2014年7月22日，小計45個月，借款320000元X2%月利息X45個月=6400X45=288000元

借款100000元X2.37%月利息（7.12%X4÷12=2.37%銀行同期同貸利率的四倍）X45個月

=2370X45=106650元

3、逾期還款利息：自2013年10月26日起至2014年7月26日，小計9個月，（6400+2370）月利息X2倍X9個月=17540X9=157860元；

4、案件受理費人民幣6483元，財產(chǎn)保全費人民幣5000元，合計11483元； 以上合計為：1+2+3+4=450000+288000+106650+157860+11483=1013993元

執(zhí)行過程中，雙方當事人及案外人（XXXX科技開發(fā)有限公司法定代表人：XXX），經(jīng)過充分合議且真實意思表示，協(xié)商一致，達成以下共識：

一、被執(zhí)行人自愿用其與案外人合作的《XXXXXXXXXXXXXXX項目》中的部分應收款歸還申請執(zhí)行人欠款，截止2014年 月 日被執(zhí)行人與案外人確定作為被執(zhí)行人歸還申請執(zhí)行人欠款的金額為人民幣： 85 萬（大寫：捌拾伍萬元整）；昆明市五華區(qū)人民法院的案款為人民幣：11483元。

二、經(jīng)三方協(xié)商一致同意執(zhí)行案款由“XXXXXXXXXXXXXXX公司”于2014年 月 日內(nèi)支付人民幣 20 萬元（大寫：貳拾萬元）到昆明市五華區(qū)人民法院，剩余款項按照業(yè)主單位（XXXXXXXXXX）后續(xù)撥款總金額比例的 20% 支付到昆明市五華區(qū)人民法院。

三、自本協(xié)議簽訂之日起，如業(yè)主單位（XXXXXXXXXXXXXXX）撥付《XXXXXXXXXXXXXXX》工程款到“XXXXXXXXXXXXXXX公司”，案外人未按上述條款履行或以挪用、抵押、借貸等其它理由占用此項目工程款，則案外人同意對未付款部分自愿承擔擔保責任，且案外人不承擔業(yè)主單位在此項目中未付工程款部分擔保責任。

四、在申請執(zhí)行人未收回全部欠款之前，被執(zhí)行人不得向案外人主張《XXXXXXXXXXXXXXX項目》的全部債權。

五、申請向昆明市五華區(qū)人民法院申請撤銷對被執(zhí)行人XXX失信人員名單的限制，恢復其民事權利。

六、被執(zhí)行人按照生效法律文書，履行完法定義務后，雙方當事人債權債務結清，申請人權利實現(xiàn)，本案即可終結執(zhí)行。

七、自本協(xié)議簽訂后，申請執(zhí)行人自愿放棄生效法律文書執(zhí)行標的中捌拾伍萬以外的法律權利。

八、案外人（XXXXXXXXXXXXXXX法定代表人：XXX）、申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人對上述約定條款一致認可，確定無異議。

九、本協(xié)議一式七份，申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人和案外人各持一份，五華區(qū)人民法院執(zhí)行局備案四份。

甲方：（簽字）年 月 日

乙方：（簽字）年 月 日

丙方：（蓋章）法定代表人：（簽字）年 月 日

第三篇：執(zhí)行和解協(xié)議

執(zhí)行和解協(xié)議

申請執(zhí)行人（下稱甲方）：XX有限公司，住所地XXX，法定代表人：XXX，職務：XXX；

被執(zhí)行人（下稱乙方）：XXXX有限公司，住所地XXX，法定代表人：XXX，職務：XXX;

甲方與乙方XX糾紛一案，XX年XX月XX日，XXX人民法院作出XXX號生效《民事判決書》。因乙方未按判決履行義務，甲方依法向XXX人民法院申請強制執(zhí)行【執(zhí)行案號：XXXX號】，并采取了凍結賬戶等強制執(zhí)行措施?，F(xiàn)雙方自愿協(xié)商，達成和解協(xié)議，共同信守：

一、XX人民法院作出XXX號生效《民事判決書》判令：乙方支付甲方貨款XXX萬元、支付甲方利息損失并由乙方承擔案件受理費XXX元, 乙方未按判決指定的期間履行給付金錢義務的，應依法加倍支付遲延履行期間的債務利息。

二、XXX人民法院作出XXX號生效《執(zhí)行通知書》載明：乙方支付甲方貨款XXX萬元及利息并由乙方承擔案件受理費XXX元, 申請執(zhí)行費XX元。

三、甲、乙雙方約定，甲方自愿放棄逾期付款利息及遲延履行期間的債務利息，故雙方就貨款本金XX萬元及案件受理費XXX元、申請執(zhí)行費XXX元，合計XXX元的給付達成和解協(xié)議。

四、乙方在本協(xié)議簽署后7個工作日內(nèi)一次性支付XXX元，此筆/ 2

款項支付至阜新市細河區(qū)人民法院賬戶中。

XXX人民法院賬戶信息： 戶名：XXX人民法院 開戶行：XXX 銀行賬號：XXX

五、乙方按照與甲方簽訂的《執(zhí)行和解協(xié)議》按時、足額將《執(zhí)行和解協(xié)議》第四條約定的款項支付至XXX人民法院賬戶內(nèi)，則甲方在收到執(zhí)行款之日起即XXX人民法院申請撤銷凍結賬戶等全部強制執(zhí)行措施。

六、如乙方未按照與甲方簽訂的《執(zhí)行和解協(xié)議》第四條的約定按時、足額支付款項，甲方有權向XXX人民法院申請恢復執(zhí)行XXX號生效《民事判決書》。

七、本協(xié)議書經(jīng)雙方法定代表人或授權代表簽字確認并加蓋公章或合同專用章之日起生效。

八、本協(xié)議書一式三份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，XXX人民法院留存一份，內(nèi)容相同，具有同等效力。

甲方：XXX有限公司 乙方：XXX有限公司 授權代表：授權代表：

年 月 日年 月 日 / 2

第四篇：執(zhí)行和解協(xié)議

執(zhí)行和解協(xié)議書

申請執(zhí)行人（下稱：甲方）：xxx

委托代理人：xxxx

被執(zhí)行人（下稱：乙方）：xxxxx。

法定代表人：xxxxx

委托代理人：xxxxx

甲方與乙方xxxxx糾紛案，濟南仲裁委員會于xxx年xxx月xxx日作出了（xxx）濟仲裁字第xxxx號裁決書。因乙方未履行生效裁決書確定的義務，甲方于xxxx年xxx月向濟南市中級人民法院申請執(zhí)行。經(jīng)雙方友好協(xié)商，依法達成以下執(zhí)行和解協(xié)議：

一、乙方于xxx年xxx月xxx日一次性向甲方支付執(zhí)行款本金（含仲裁費）及部分債務利息合計xxxx萬元人民幣。

二、上述款項在本協(xié)議簽訂后，乙方于xxxx年xxx月xxx日匯入濟南市中級人民法院銀行賬戶，賬號為：。

三、如乙方已履行本協(xié)議第一、二項內(nèi)容，甲方放棄除第一項所列款項以外的遲延履行金。

四、如乙方未履行本協(xié)議第一、二項內(nèi)容，甲方不放棄除第一項所列款項以外的遲延履行金，并恢復對（xxx）濟仲裁字第xxx號裁決書所確定內(nèi)容的執(zhí)行，法院對其查封的銀行賬號不予解封。

四、本協(xié)議簽訂且乙方履行義務后，甲乙雙方再無其他糾紛。

五、本案執(zhí)行費元由乙方承擔。

六、本協(xié)議書一式三份，甲乙雙方簽字后生效，甲、乙雙方各執(zhí)一份，濟南市中級人民法院留存一份。

申請執(zhí)行人（甲方）：

被執(zhí)行人（乙方）：

xxx年xxx月xxx日

第五篇：執(zhí)行和解協(xié)議

執(zhí)行和解協(xié)議

申請執(zhí)行人：XXXXXXXXXX（以下簡稱“XXX”）被申請執(zhí)行人：XXXX XXX訴XXX房屋買賣合同糾紛一案經(jīng)江蘇省XX人民法院依法審理終結，形成（2017）蘇05XX民初XXX號民事調(diào)解書。因XX未能在調(diào)解書確定的期限內(nèi)履行給付義務，XXX向法院申請強制執(zhí)行并由XX法院執(zhí)行立案。現(xiàn)雙方就該執(zhí)行案件達成以下和解協(xié)議：

一、被申請人XX向申請人XX支付逾期購房款XXXX元、逾期支付違約金XXX元、訴訟費XXX元（總計XXX元），于2018年5月4日前一次性付清。

二、被申請人與申請人于2015年6月XX日簽訂的關于XX市XX鎮(zhèn)XXXX幢X單元XXX室房屋的《XX市商品房購銷合同》繼續(xù)履行。

三、被申請人與申請人雙方共同確認以上給付義務，如被申請人不能按期履行，即恢復執(zhí)行（2017）蘇05XX民初XXX號民事調(diào)解書。

四、此執(zhí)行和解協(xié)議書雙方蓋章簽字生效，一式叁份，申請人和被申請人各執(zhí)一份。

申請人：XXXX

被申請人：

2018年

月

日

2018年

月

日