第一篇:司法考試國際法條約法部分復(fù)習(xí)精華
司法考試國際法條約法部分復(fù)習(xí)精華
司法考試國際法條約法一章的重點(diǎn)在于條約的保留、條約的解釋、條約成立的實質(zhì)要件、條約的適用、條約對第三國的效力、條約的修正。
第一節(jié) 概述
一、條約的定義和特征
(一)概念
條約是指“國家間所締結(jié)的而以國際法為準(zhǔn)之國際書面協(xié)定,不論其載于一項單獨(dú)文書和兩項以上相互有關(guān)之文書內(nèi),也不論其特定名稱為何”。有關(guān)條約的國際公約為《維也納條約法公約》。
(二)特征
1、條約在國際法主體間締結(jié)
2、條約具有法律拘束力
3、條約以國際法為準(zhǔn)
4、條約的形式主要是書面的二、條約成立的實質(zhì)要件(書面與否不影響條約的效力)
(一)具有締約能力(國際法主體)和締約權(quán)(內(nèi)部規(guī)則確定)
1、締約能力——主權(quán)國家和其他國際法主體擁有的完整、全面的締約能力。國家內(nèi)部的行政單位、地方政府一般不能與外國締結(jié)條約。
2、締約權(quán)——擁有締約能力的主體,根據(jù)其內(nèi)部的規(guī)則賦予某個機(jī)關(guān)或個人對外締結(jié)條約的權(quán)限
3、全權(quán)證書——由國家主管當(dāng)局授權(quán)的全權(quán)代表代為進(jìn)行談判締約的,必須具備全權(quán)證書。國家元首、政府首腦、外交部長、使館館長、國家向國際會議或國際組織派遣的代表(僅包括正職),在議定約文時,無須出具全權(quán)證書。
4、締約方必須具備完全的締約權(quán)
(1)締約機(jī)關(guān)不得超越其國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)的一般限制
(2)被授權(quán)締約的代表不得超越對其權(quán)限的特殊限制
注意:
(1)一國不能以本國機(jī)關(guān)違反國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)限的規(guī)定而主張其所締結(jié)的條約無效,除非這種違反國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)限規(guī)定的行為非常明顯,涉及根本重要的國內(nèi)法規(guī)則
(2)對于被授權(quán)締約的代表超越對其權(quán)限的特殊限制所締結(jié)的條約,除非事先已將對這位談判代表的權(quán)限的特殊限制通知其他談判國,其本國不得以此作為其所締結(jié)的條約無效的根據(jù)
(二)自由同意
根據(jù)《維也納條約法公約》不能被認(rèn)為是自由同意的情形:
1、錯誤——是指與締約時假定存在并構(gòu)成一國受條件約束的必要根據(jù)的事實或情勢有關(guān)的錯誤。
2、欺詐
3、賄賂
4、強(qiáng)迫
(三)符合強(qiáng)行法規(guī)則
1、在締約時與一般國際法強(qiáng)行規(guī)則相抵觸者無效
2、條約締結(jié)后與新的強(qiáng)行規(guī)則抵觸的無效
第二節(jié) 條約的締結(jié)
一、條約的締結(jié)程序和方式
(一)約文的議定
全權(quán)證書——由國家主管當(dāng)局授權(quán)的全權(quán)代表代為進(jìn)行談判締約的,必須具備全權(quán)證書。國家元首、政府首腦、外交部長、使館館長、國家向國際會議或國際組織派遣的代表(僅包括正職),在議定約文時,無須出具全權(quán)證書。
(二)約文的認(rèn)證
方式有:
1、草簽
2、待核準(zhǔn)的簽署或暫簽
3、簽署
4、通過
(三)同意接受條約約束的表示
1、簽署,條件是:
(1)該條約規(guī)定簽署具有這種效果
(2)各談判國約定簽署有這種效果
(3)該國在其代表的全權(quán)證書中或在談判過程中表示該國賦予簽署這種效果
2、批準(zhǔn),一般是通過交換或交存批準(zhǔn)書來完成,條件是:
(1)條約中規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)
(2)各談判國約定條約需要批準(zhǔn)
(3)該國的代表對該條約作須經(jīng)批準(zhǔn)的簽署
(4)在談判代表的全權(quán)證書中或在談判中有需批準(zhǔn)的意思表示
3、加入——未對條約進(jìn)行簽署的國家表示同意受條約的約束,加入不需再經(jīng)批準(zhǔn)
4、接受和贊同
二、條約的保留
(一)概念
條約的保留是指一國在簽署、批準(zhǔn)、接受、贊同或加入一個條約時所作的單方聲明,其目的在于排除或更改條約中某些規(guī)定對該國適用時的法律效果。一般而言,雙邊條約不存在保留的問題。
(二)保留的范圍
有下列情形之一者,不得提出保留:
1、該保留為條約所禁止,如聯(lián)合國憲章和WTO多邊協(xié)議;
2、保留不在條約所允許的范圍內(nèi)
3、保留與條約的目的與宗旨不符
(三)保留的接受
保留是一國單方面的行為,其他締約國有權(quán)決定本國是否接受該保留造成的對有關(guān)權(quán)利義務(wù)排除或變更的約束。對于一項保留是否需要其他締約國予以接受,規(guī)定如下:
1、條約明文準(zhǔn)許保留的,一般不需要其他締約國事后予以接受
2、如果條約在全體當(dāng)事國的全部適用是每一當(dāng)事國同意該條約拘束的必要條件時,保留須經(jīng)全體當(dāng)事國接受
3、條約若是一個國際組織的組織約章,保留一般須經(jīng)該組織的有權(quán)機(jī)關(guān)接受
4、不屬于上述情況的,由締約國決定是否接受一項保留,保留將因接受與否效力不同
(四)保留的法律效果
例子——一切船舶享有領(lǐng)海無害通過權(quán)。有些國家對該條提出保留,主張軍艦不享有領(lǐng)海無害通過權(quán),軍艦通過一國領(lǐng)海時須經(jīng)過沿海國同意。
1、在保留國與接受保留國之間,按保留的范圍,改變該保留所涉及的一些條約規(guī)定。上例中,在保留國和接受保留國之間,無害通過權(quán)改為:除軍艦外,一切船舶享有領(lǐng)海無害通過權(quán),軍艦通過一國領(lǐng)海須征得沿海國同意。
2、在保留國與反對保留國之間,若反對保留國并不反對該條約在保留國與反對保留國之間生效,則保留所涉及的規(guī)定,在保留的范圍內(nèi),不適用于該兩國之間。上例的法律效果變?yōu)椋簝蓢g既不適用軍艦享有領(lǐng)海無害通過權(quán)的規(guī)定,也不適用軍艦通過一國領(lǐng)海須征得沿海國同意的規(guī)定。
3、在未提出保留的國家之間,按照原來條約的規(guī)定,無論未提出保留的國家是否接受另一締約國的保留。上例的法律效果在未提出保留的國家之間即為,適用一切船舶享有領(lǐng)海無害通過權(quán)。
第三節(jié) 條約的效力
一、條約的生效
(一)經(jīng)簽署后生效
(二)經(jīng)批準(zhǔn)通知或交換批準(zhǔn)書后生效
(三)交存批準(zhǔn)書或加入書后生效
(四)條約規(guī)定于一定的日期生效
二、條約的適用
(一)條約必須遵守原則
凡有效的條約對其各當(dāng)事國有約束力,必須由其善意履行。不得援引其國內(nèi)法規(guī)定而不履行條約。
(二)條約的適用范圍
原則上,條約沒有溯及力。
條約一般應(yīng)適用于各該當(dāng)事國的全部領(lǐng)土。
(三)條約的沖突
條約的沖突是指一國就同一事項先后參加的兩個或幾個條約的規(guī)定相互沖突。解決沖突的方法如下:
1、先后就同一事項簽訂的兩個條約的當(dāng)事國完全相同時,不論是雙邊還是多邊條約,一般適用后約取代前約原則
2、先后就同一事項簽訂的兩個條約的當(dāng)事國部分不同時,在同為兩條約當(dāng)事國之間,適用后約優(yōu)于前約的原則。在同為兩條約當(dāng)事國與僅為其中一條約的當(dāng)事國之間,適用兩國均為當(dāng)事國的條約
3、適用條約本身關(guān)于解決條約沖突的規(guī)定(如聯(lián)合國憲章,以聯(lián)合國憲章為準(zhǔn))
三、條約對第三國的效力
(一)條約未經(jīng)第三國同意(書面接受,國際法中唯一一個需要書面的考點(diǎn))不得對第三國創(chuàng)設(shè)義務(wù)和權(quán)利
(二)當(dāng)一個條約有意為第三國創(chuàng)設(shè)一項權(quán)利時,原則上應(yīng)得到第三國同意,但第三國沒有相反的表示,應(yīng)推斷其同意接受這項權(quán)利
(三)條約使第三國負(fù)擔(dān)義務(wù)時,該項義務(wù)一般必須經(jīng)條約各當(dāng)事國與該第三國的同意方得取消和變更
第四節(jié) 條約的解釋和修訂
一、條約的解釋
(一)一般規(guī)則
1、根據(jù)通常含義和上下文
2、符合條約的目的和宗旨
3、善意解釋
(二)條約解釋的輔助規(guī)則
1、包括條約的準(zhǔn)備工作和締約的情況在內(nèi)的資料可作為條約解釋的補(bǔ)充資料
2、兩種以上文字的條約的解釋
(1)經(jīng)兩種以上文字認(rèn)證作準(zhǔn)的條約,除條約中規(guī)定或當(dāng)事國協(xié)議當(dāng)遇到意見分歧時應(yīng)以某種約文為根據(jù)外,每種文字的約文應(yīng)同樣作準(zhǔn)
(2)作準(zhǔn)文本以外的條約譯本,不能作為作準(zhǔn)文本,僅可參考
(3)在各種文字的文本中,條約的用語應(yīng)被推定有相同的意義
(4)除按規(guī)定應(yīng)以某一約文為準(zhǔn)外,采用顧及條約目的及宗旨的最能調(diào)和各約文的意義(善意解釋,若第三方解釋,要求中立;若締約國解釋,要求有利對方,不利己方,且不得阻撓條約的履行。)
二、條約的修訂
三、條約的終止和暫停施行
(一)條約的終止和暫停施行的原因
1、條約本身的規(guī)定
2、條約當(dāng)事方共同的同意
3、單方解約和退約
4、條約履行完畢
5、條約因被替代而終止
6、條約履行不可能
7、條約當(dāng)事方喪失國際人格
8、斷絕外交關(guān)系或領(lǐng)事關(guān)系
9、戰(zhàn)爭
10、一方違約
11、情勢變遷——《維也納條約法公約》對情勢變遷原則的適用規(guī)定了嚴(yán)格的條件限制
(1)締約時的情勢必須發(fā)生了不可預(yù)見的根本性變化
(2)締約國的情勢構(gòu)成了當(dāng)事國同意接受條約拘束的必要根據(jù)
(3)情勢變遷的效果將根本改變依條約尚待履行的義務(wù)范圍
(4)確定邊界的條約不適用情勢變遷原則
(二)條約的終止和暫停施行的后果
1、解除各當(dāng)事國繼續(xù)履行條約的義務(wù)
2、不影響各當(dāng)事國在該條約終止前由實施該條約所產(chǎn)生的任何權(quán)利、義務(wù)或法律情況
3、在暫停實施期間,各當(dāng)事國應(yīng)避免足以阻擾條約恢復(fù)施行的行為
第二篇:司法考試國際法全科復(fù)習(xí)指導(dǎo)——條約法
司法考試國際法全科復(fù)習(xí)指導(dǎo)——條約法
第七章 條約法
第一節(jié) 概述
一、條約的定義和特征
1、定義:國家間所締結(jié)以國際法為準(zhǔn)的國際書面協(xié)定
2、特性:
A.在國際法主體間締結(jié)
B.具有法律拘束力
C.以國際法為準(zhǔn)
D.主要是書面形式
二、條約的種類和名稱
1、分類:
A.造法性和契約性
B.雙邊條約和金邊條約
C.多邊分為:開放性和非開放性
D.締結(jié)程序復(fù)雜條約和締結(jié)程序簡單條約
第二節(jié) 條約成立的實質(zhì)要件
一、具人締約能力的締約權(quán)
二、自由同意。例外情況:錯誤、詐欺和賄賂、強(qiáng)迫
三、符合強(qiáng)行法規(guī)則
A.在締結(jié)時與強(qiáng)行規(guī)則相抵觸,自始無效
B.締結(jié)后與強(qiáng)行規(guī)則相抵觸,自發(fā)生抵觸時失效
第三節(jié) 條約的締結(jié)
一、條約的締結(jié)程序和方式
A.約文的認(rèn)定:談判、起草、草案商定
B.約文的認(rèn)證:草簽、待核準(zhǔn)的簽署或暫簽、簽署、通過C表示同意受條約的拘束:簽署、批準(zhǔn)、加入
D.接受和贊同
二、條約的保留
1、保留是以國家主權(quán)平等原則和締約自由同意要件為根據(jù),雙邊條約一般不發(fā)生保留問題
例外:
A.條約禁止保留
B.準(zhǔn)許特定保留
C.與條約目的和宗旨不符
第四節(jié) 條約的效力
一、條約的生效
A.經(jīng)簽署后后生效
B.經(jīng)批準(zhǔn)通過或交換批準(zhǔn)書后后生效
C.交存批準(zhǔn)書或加入書后生效
D.規(guī)定于一定的日期生效
二、條約的適用
1、條約必須遵守原則
2、條約適用范圍
A.時間范圍:生效之日起
B.空間范圍:依協(xié)定
3、條約沖突
A.后約取代先約,適用當(dāng)事國相同
B.后約優(yōu)于先約,適用部分當(dāng)事國相同
C.適用條約本身的沖突規(guī)定
三、條約對第三國效力
1、有意為第三國創(chuàng)設(shè)義務(wù),須經(jīng)第三國書面明示接受
2、有意為第三國創(chuàng)設(shè)權(quán)利,原則上應(yīng)得到第三國同意,不必須以書面方式
3、使第三國擔(dān)負(fù)義務(wù)時,該義務(wù)必須經(jīng)條約各當(dāng)事國與該第三國同意方得取消或變更。
第五節(jié) 條約的解釋和修訂
一、條約的解釋
1、一般規(guī)則
A.根據(jù)通常含義和上下文
B.符合條約目的和宗旨
C.善意解釋
2、輔助規(guī)則
A.條約解釋補(bǔ)充資料
B.兩種以上文字的條約解釋
二、條約的修訂
1、多邊條約修正:須通知一切締約國,若一國不同意則適用未修正條約
2、多邊條約修改:在部分當(dāng)事國間進(jìn)行,前提是條約本身允許修改。
第三篇:司法考試國際法導(dǎo)論部分復(fù)習(xí)筆記
司法考試國際法導(dǎo)論部分復(fù)習(xí)筆記
本章重點(diǎn)是國際條約的效力、國際法在國內(nèi)的適用、國際法淵源和國際法基本原則。
第一節(jié) 國際法的淵源
一、國際法的特征
二、國際法的淵源
(一)國際條約
是當(dāng)代國際法最主要的法律淵源(原則上只對締約國有約束力),可分為“契約型條約”和“適法型條約”。
(二)國際習(xí)慣
是最古老的國際法淵源。
其構(gòu)成要素有二:
1、物質(zhì)要素或客觀要素,即存在各國重復(fù)一致地從事某種行為的實踐
2、心理要素或主觀要素,它要求上述的重復(fù)一致的行為模式被各國認(rèn)為具有法律約束力(對所有國際法主體具有約束力),即存在所謂法律確信
(三)一般法律原則
指各國法律體系中所共有的一些原則。
(四)確立國際法原則的輔助方法
1、司法判例
2、各國國際法權(quán)威學(xué)者的學(xué)說
3、國際組織的決議(其作用和地位高于學(xué)者學(xué)說)
三、國際法的基本原則(具有強(qiáng)制性,國際法基本原則就是國際強(qiáng)行法,但國際強(qiáng)行法并不都是國際法基本原則)
(一)國家主權(quán)平等原則
國家主權(quán)體現(xiàn)在:
1、對內(nèi)的最高權(quán)
2、對外獨(dú)立權(quán)
3、自保權(quán)
(二)不干涉內(nèi)政(本質(zhì)上是否屬于內(nèi)政,內(nèi)政包括外交,但不得違反國際法基本原則,考試時看自己感覺該事項是否應(yīng)受他國內(nèi)政)原則
(三)不使用威脅或武力(首先使用武力者涉嫌構(gòu)成侵略,認(rèn)定要通過聯(lián)合國安理會)原則
(四)和平解決國際爭端原則
(五)民族自決原則(在殖民統(tǒng)治下的民族有權(quán)決定自己的命運(yùn))
(六)善意地履行國際義務(wù)原則
第二節(jié) 國際法和國內(nèi)法的關(guān)系
一、國際法和國內(nèi)法關(guān)系概述
(一)一元論
首先認(rèn)為國際法與國內(nèi)法同屬一個法律體系,在此基礎(chǔ)上又分為國際法優(yōu)先說和國內(nèi)法優(yōu)先說。
(二)二元論
認(rèn)為國際法與國內(nèi)法是兩個不同的法律體系,各自有其不同性質(zhì)、效力根據(jù)、調(diào)整對象和適用范圍,二者互不隸屬,各自獨(dú)立。
二、國際法在我國國內(nèi)的適用問題
目前一般認(rèn)為,在民商事范圍內(nèi),中國締結(jié)的條約與國內(nèi)法有不同規(guī)定的部分,在國內(nèi)可以直接并優(yōu)先適用(憲法無規(guī)定)。WTO協(xié)議在國內(nèi)的實施采取了“轉(zhuǎn)化”的方式。
第四篇:司法考試國際法復(fù)習(xí)之一
國際法復(fù)習(xí)之一(豁免相關(guān)問題)
一、國家主權(quán)豁免
(一)概念。
1、國家主權(quán)豁免又稱國家的司法豁免權(quán)表現(xiàn)為:(1)指的是國家的行為及其財產(chǎn)不受他國管轄;“平等者之間無管轄權(quán)”;(2)一國國內(nèi)法院非經(jīng)外國同意,不得受理以外國國家為被告的訴訟;(3)對外國國家的代表或財產(chǎn)不得采取司法執(zhí)行措施。
2、絕對豁免主義和限制豁免主義。限制豁免區(qū)分商業(yè)行為(管理權(quán)行為)和非商業(yè)行為(統(tǒng)治權(quán)行為),前者不享有豁免,而后者享有豁免。(1)一國政府與另一國公司的商業(yè)活動,奉行絕對豁免;(2)一國有公司或企業(yè)與另一國公司的商業(yè)活動適用限制豁免。
(二)國家主權(quán)豁免的幾個關(guān)鍵點(diǎn)。
1、訴訟管轄豁免和財產(chǎn)執(zhí)行豁免。
訴訟管轄豁免指一國應(yīng)避免在其法院對另一國提起的訴訟行使管轄(以外國為當(dāng)事方或雖未以外國為當(dāng)事方,但實際影響該外國的財產(chǎn))
財產(chǎn)執(zhí)行豁免指的判決前或判決后對國家財產(chǎn)采取強(qiáng)制措施。
2、國家豁免的放棄。
(1)明示放棄(國際協(xié)定、書面合同、在法院發(fā)表的聲明或在特定訴訟中提出的書面函件)。
(2)默示放棄(提起訴訟、介入訴訟、提起反訴,但出庭主張豁免、出庭作證等不得視為放棄豁免)。
(3)放棄訴訟管轄豁免不得推定為放棄執(zhí)行豁免。
二、外交特權(quán)與豁免
(一)使館的特權(quán)與豁免。
1、使館館舍不受侵犯,須經(jīng)使館館長或者其授權(quán)人員的同意,送達(dá)司法文書、火災(zāi)、疫病等也不例外;保護(hù)使館館舍免受侵犯或者損害;使館的館舍、設(shè)備及館舍內(nèi)其他財產(chǎn)和使館交通工具免受搜查、征用、扣押或者強(qiáng)制執(zhí)行。征用卻有必要時可以征用,但需補(bǔ)償。
2、使館的檔案和文件不受侵犯,無論檔案位于何處何種情況(包括斷交)都不收侵犯。
3、通信自由,但無線電收發(fā)信機(jī)設(shè)置應(yīng)經(jīng)所在國同意;(4)免納捐稅;(5)使館人員行動與履行自由,但禁止或者限制進(jìn)入的區(qū)域除外。
(二)外交人員的特權(quán)與豁免。
1、使館館長(大使、公使、代辦以及其他同等級別的人)、外交人員(參贊、武官、外交秘書和隨員)、與館長外交人員共同生活的配偶及未成年子女,如果不是所在國公民,享有相同的特權(quán)和豁免。主要有:(1)刑事管轄豁免絕對;(2)民事管轄豁免和行政管轄豁免,但有例外;(3)免除作證義務(wù)。(4)管轄豁免可以由派遣國政府明確表示放棄,主動提起訴訟,對與本訴直接有關(guān)的反訴,不得援用管轄豁免。放棄民事管轄豁免或者行政管轄豁免,不包括對判決的執(zhí)行也放棄豁免。放棄對判決執(zhí)行的豁免須另作明確表示。
2、使館行政技術(shù)人員和與其共同生活的配偶及未成年子女,如果不是所在國公民并且不在所在國永久居留的,享有相同的特權(quán)和豁免。主要有:(1)刑事管轄豁免絕對;(2)民事管轄豁免和行政管轄豁免,但民事管轄豁免和行政管轄豁免,僅限于執(zhí)行公務(wù)的行為。
(3)使館服務(wù)人員如果不是所在國公民并且不在所在國永久居留的,享有一定的優(yōu)遇。主要有:執(zhí)行公務(wù)的行為享有豁免。
(三)特別使團(tuán)的特權(quán)與豁免。
與外交人員特權(quán)與豁免基本相同,但注意幾下不同點(diǎn):
1、館舍在火災(zāi)或嚴(yán)重災(zāi)難時未得到團(tuán)長明確答復(fù)視為同意進(jìn)入。
2、公務(wù)以外使用車輛引起的交通肇事訴訟不享有管轄豁免。
三、領(lǐng)事的特權(quán)與豁免。
(一)領(lǐng)館特權(quán)與豁免
1、領(lǐng)館館舍不受侵犯。進(jìn)入領(lǐng)館館舍,須經(jīng)領(lǐng)館館長或者派遣國使館館長或者他們兩人中一人授權(quán)的人員同意。遇有火災(zāi)或者其他災(zāi)害須迅速采取保護(hù)行動時,可以推定領(lǐng)館館長已經(jīng)同意。
2、領(lǐng)館的檔案和文件不受侵犯。
(二)領(lǐng)館人員的特權(quán)與豁免。
1、領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員執(zhí)行職務(wù)的行為享有司法和行政管轄豁免。領(lǐng)事官員執(zhí)行職務(wù)以外的行為的管轄豁免,按照簽訂的雙邊條約、協(xié)定或者根據(jù)對等原則辦理。但下列情形除外:(1)涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟;(2)涉及在所在國境內(nèi)的私有不動產(chǎn)的訴訟,但以派遣國代表身份所擁有的為領(lǐng)館使用的不動產(chǎn)不在此限;(3)以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟;(4)因車輛、船舶或者航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。(5)管轄豁免可以由派遣國政府明確表示放棄,主動提起訴訟,對與本訴直接有關(guān)的反訴,不得援用管轄豁免。放棄民事管轄豁免或者行政管轄豁免,不包括對判決的執(zhí)行也放棄豁免。放棄對判決執(zhí)行的豁免須另作明確表示。
2、領(lǐng)館成員可以被要求在司法或者行政程序中到場作證,但沒有義務(wù)就其執(zhí)行職務(wù)涉及事項作證。領(lǐng)館成員有權(quán)拒絕以鑒定人身份就派遣國的法律提出證詞。領(lǐng)事官員拒絕作證,不得對其采取強(qiáng)制措施或者給予處罰。
第五篇:司法考試國際法復(fù)習(xí)之三
國際法復(fù)習(xí)之三(三大本國際法部分知識點(diǎn))
一、國際法基本理論部分。
1、國際法的法律性。
2、國際法淵源(《國際法院規(guī)約》第38條:“
一、法院對于陳述各項爭端,應(yīng)依國際法裁判之,裁判時應(yīng)適用:(1)不論普通或特別國際協(xié)約,確立訴訟當(dāng)事國明白承認(rèn)之規(guī)條者。(2)國際習(xí)慣,作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。(3)一般法律原則為文明各國所承認(rèn)者。(4)在第五十九條規(guī)定之下,司法判例及各國權(quán)威最高之公法家學(xué)說,作為確定法律原則之補(bǔ)充資料者。
二、前項規(guī)定不妨礙法院經(jīng)當(dāng)事國同意本“公允及善良”原則裁判案件之權(quán)?!?/p>
《國際法院規(guī)約》第59條:“法院之裁判除對于當(dāng)事國及本案有效外,無拘束力?!保?/p>
3、國際法和國內(nèi)法的關(guān)系:(1)國際法“轉(zhuǎn)化”或“并入”國內(nèi)法。(2)國際法在我國的適用:民商事范圍內(nèi),條約與國內(nèi)法不一致時可以優(yōu)先直接適用條約,但聲明保留的條款除外;條約與國內(nèi)法無規(guī)定時可以適用國際慣例,但不得違背我國的公共利益。其他領(lǐng)域條約如何適用我國還沒有統(tǒng)一規(guī)定。
二、國際法主體
1、國家的管轄權(quán):屬人、屬地、保護(hù)、普遍
2、承認(rèn):(1)形式:明示、默示;法律承認(rèn)和事實承認(rèn);(2)承認(rèn)不是義務(wù),但承認(rèn)產(chǎn)生法律效果。
3、承認(rèn)的對象:(1)新郭建承認(rèn)的情形:獨(dú)立、合并、分立、分離;(2)新政府承認(rèn):劇烈社會革命或政變產(chǎn)生的新政府“有效統(tǒng)治原則”(3)對交戰(zhàn)和叛亂團(tuán)體的承認(rèn)。
5、繼承:(1)條約的繼承:人身與非人身條約;(2)財產(chǎn)的繼承:隨領(lǐng)土、實際生存;(3)債務(wù)的繼承:惡債及地方債務(wù)不予繼承。
6、國際組織:(1)聯(lián)合國秘書長的產(chǎn)生程序:按照實質(zhì)性事項投票,大會簡單多數(shù)。(2)安理會:“雙重否決制”;安理會的決議對于當(dāng)事國和所有成員國具有拘束力。
三、國際法上的個人
1、國籍的取得與喪失。
2、國際積極與消極沖突的解決。
3、外國人出入境管理制度及外國人在所在國的地位。
4、外交保護(hù):用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則。
5、引渡與庇護(hù)。
四、條約法。
1、條約的締結(jié)程序:全權(quán)證書。
2、條約的保留:(1)不得保留的情形;(2)保留的接受;(3)保留的法律效果。
3、條約對三國的效力:(1)創(chuàng)設(shè)義務(wù),明示接受;(2)創(chuàng)設(shè)權(quán)利,可推定接受;(3)第三國權(quán)利或義務(wù)的取消。
4、條約的解釋。
五、和平解決爭端。
1、傳統(tǒng)方式。
2、解決爭端的政治方法。
3、國際法院的管轄權(quán):對人管轄、對事管轄(自愿、協(xié)定、任擇強(qiáng)制)咨詢管轄權(quán)(聯(lián)合國及附屬機(jī)構(gòu)可以就職務(wù)中的任何法律問題請求其發(fā)表法律意見)
六、戰(zhàn)爭法。
1、戰(zhàn)爭開始和結(jié)束的后果。
2、戰(zhàn)時中立與永久中立。
3、對作戰(zhàn)手段和方法的限制:條約不規(guī)定、軍事必要不解除義務(wù);區(qū)分對象。
4、戰(zhàn)時平民和受難者的保護(hù)。
5、戰(zhàn)俘待遇和傷病員待遇。