第一篇：關于公司強制清算案件指定清算組中介機構適用企業(yè)破產(chǎn)案件管理人指定辦法的通知
關于公司強制清算案件指定清算組中介機構適用企業(yè)破產(chǎn)案件管理人指定辦法的通知 上海市高級人民法院關于公司強制清算案件指定清算組中介機構適用企
業(yè)破產(chǎn)案件管理人指定辦法的通知
滬高法〔2010〕285號
市第一、第二中級法院，各區(qū)、縣法院：
根據(jù)最高人民法院法發(fā)[2009]52號《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》及本院滬高法[2008]53號《關于指定企業(yè)破產(chǎn)案件管理人的辦法》的有關規(guī)定，現(xiàn)就公司強制清算案件清算組中介機構的指定工作作如下規(guī)定：
一、法院審理公司強制清算案件需指定中介機構擔任清算組成員的，應當適用企業(yè)破產(chǎn)案件管理人的指定辦法，采用隨機方式在編入上海市企業(yè)破產(chǎn)管理人名冊(下稱名冊)的候選中介機構范圍內(nèi)進行。隨機指定的工作流程適用本院滬高法[2008]92號《關于指定企業(yè)破產(chǎn)案件管理人工作流程的通知》的相關規(guī)定。
二、名冊內(nèi)中介機構擔任企業(yè)破產(chǎn)案件管理人和公司強制清算案件清算組成員的未終結案件總數(shù)(下稱在辦案件總數(shù))達到3件的，一般不再參加其它企業(yè)破產(chǎn)案件和公司強制清算案件的隨機指定程序，但名冊內(nèi)所有中介機構在辦案件總數(shù)均達到3件時除外。
三、其它未盡事宜，由本院負責解釋。
四、本通知自2010年9月1日實行。
特此通知。
二○一○年八月二十七日
第二篇：最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定
最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定
法釋〔2007〕8號
《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》已于2007年4月4日由最高人民法院審判委員會第1422次會議通過，現(xiàn)予公布，自2007年6月1日起施行。二○○七年四月十二日
最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定
（2007年4月4日最高人民法院審判委員會第1422次會議通過）
為公平、公正審理企業(yè)破產(chǎn)案件，保證破產(chǎn)審判工作依法順利進行，促進管理人制度的完善和發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，制定本規(guī)定。
一、管理人名冊的編制
第一條 人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件應當指定管理人。除企業(yè)破產(chǎn)法和本規(guī)定另有規(guī)定外，管理人應當從管理人名冊中指定。
第二條 高級人民法院應當根據(jù)本轄區(qū)律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構及專職從業(yè)人員數(shù)量和企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量，確定由本院或者所轄中級人民法院編制管理人名冊。
人民法院應當分別編制社會中介機構管理人名冊和個人管理人名冊。由直轄市以外的高級人民法院編制的管理人名冊中，應當注明社會中介機構和個人所屬中級人民法院轄區(qū)。
第三條 符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定條件的社會中介機構及其具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員，均可申請編入管理人名冊。已被編入機構管理人名冊的社會中介機構中，具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員，可以申請編入個人管理人名冊。
第四條 社會中介機構及個人申請編入管理人名冊的，應當向所在地區(qū)編制管理人名冊的人民法院提出，由該人民法院予以審定。
人民法院不受理異地申請，但異地社會中介機構在本轄區(qū)內(nèi)設立的分支機構提出申請的除外。
第五條 人民法院應當通過本轄區(qū)有影響的媒體就編制管理人名冊的有關事項進行公告。公告應當包括以下內(nèi)容：
（一）管理人申報條件；
（二）應當提交的材料；
（三）評定標準、程序；
（四）管理人的職責以及相應的法律責任；
（五）提交申報材料的截止時間；
（六）人民法院認為應當公告的其他事項。
第六條 律師事務所、會計師事務所申請編入管理人名冊的，應當提供下列材料：
（一）執(zhí)業(yè)證書、依法批準設立文件或者營業(yè)執(zhí)照；
（二）章程；
（三）本單位專職從業(yè)人員名單及其執(zhí)業(yè)資格證書復印件；
（四）業(yè)務和業(yè)績材料；
（五）行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀律處分情況的證明；
（六）人民法院要求的其他材料。
第七條 破產(chǎn)清算事務所申請編入管理人名冊的，應當提供以下材料：
（一）營業(yè)執(zhí)照或者依法批準設立的文件；
（二）本單位專職從業(yè)人員的法律或者注冊會計師資格證書，或者經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料；
（三）業(yè)務和業(yè)績材料；
（四）能夠獨立承擔民事責任的證明材料；
（五）行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀律處分情況的證明，或者申請人就上述情況所作的真實性聲明；
（六）人民法院要求的其他材料。
第八條 個人申請編入管理人名冊的，應當提供下列材料：
（一）律師或者注冊會計師執(zhí)業(yè)證書復印件以及執(zhí)業(yè)年限證明；
（二）所在社會中介機構同意其擔任管理人的函件；
（三）業(yè)務專長及相關業(yè)績材料；
（四）執(zhí)業(yè)責任保險證明；
（五）行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀律處分情況的證明；
（六）人民法院要求的其他材料。
第九條 社會中介機構及個人具有下列情形之一的，人民法院可以適用企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款第四項的規(guī)定：
（一）因執(zhí)業(yè)、經(jīng)營中故意或者重大過失行為，受到行政機關、監(jiān)管機構或者行業(yè)自律組織行政處罰或者紀律處分之日起未逾三年；
（二）因涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查；
（三）因不適當履行職務或者拒絕接受人民法院指定等原因，被人民法院從管理人名冊除名之日起未逾三年；
（四）缺乏擔任管理人所應具備的專業(yè)能力；
（五）缺乏承擔民事責任的能力；
（六）人民法院認為可能影響履行管理人職責的其他情形。
第十條 編制管理人名冊的人民法院應當組成專門的評審委員會，決定編入管理人名冊的社會中介機構和個人名單。評審委員會成員應不少于七人。
人民法院應當根據(jù)本轄區(qū)社會中介機構以及社會中介機構中個人的實際情況，結合其執(zhí)業(yè)業(yè)績、能力、專業(yè)水準、社會中介機構的規(guī)模、辦理企業(yè)破產(chǎn)案件的經(jīng)驗等因素制定管理人評定標準，由評審委員會根據(jù)申報人的具體情況評定其綜合分數(shù)。
人民法院根據(jù)評審委員會評審結果，確定管理人初審名冊。
第十一條 人民法院應當將管理人初審名冊通過本轄區(qū)有影響的媒體進行公示，公示期為十日。
對于針對編入初審名冊的社會中介機構和個人提出的異議，人民法院應當進行審查。異議成立、申請人確不宜擔任管理人的，人民法院應將該社會中介機構或者個人從管理人初審名冊中刪除。
第十二條 公示期滿后，人民法院應審定管理人名冊，并通過全國有影響的媒體公布，同時逐級報最高人民法院備案。
第十三條 人民法院可以根據(jù)本轄區(qū)的實際情況，分批確定編入管理人名冊的社會中介機構及個人。
編制管理人名冊的全部資料應當建立檔案備查。
第十四條 人民法院可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)案件受理情況、管理人履行職務以及管理人資格變化等因素，對管理人名冊適時進行調(diào)整。新編入管理人名冊的社會中介機構和個人應當按照本規(guī)定的程序辦理。
人民法院發(fā)現(xiàn)社會中介機構或者個人有企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款規(guī)定情形的，應當將其從管理人名冊中除名。
二、管理人的指定
第十五條 受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院指定管理人，一般應從本地管理人名冊中指定。對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構以及在全國范圍內(nèi)有重大影響、法律關系復
雜、債務人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以從所在地區(qū)高級人民法院編制的管理人名冊列明的其他地區(qū)管理人或者異地人民法院編制的管理人名冊中指定管理人。
第十六條 受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院，一般應指定管理人名冊中的社會中介機構擔任管理人。
第十七條 對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。
第十八條 企業(yè)破產(chǎn)案件有下列情形之一的，人民法院可以指定清算組為管理人：
（一）破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認為符合本規(guī)定第十九條的規(guī)定；
（二）審理企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十三條規(guī)定的案件；
（三）有關法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時成立清算組；
（四）人民法院認為可以指定清算組為管理人的其他情形。
第十九條 清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關部門、編入管理人名冊的社會中介機構、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構可以按照有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。
第二十條 人民法院一般應當按照管理人名冊所列名單采取輪候、抽簽、搖號等隨機方式公開指定管理人。
第二十一條 對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請編入各地人民法院管理人名冊中的社會中介機構參與競爭，從參與競爭的社會中介機構中指定管理人。參與競爭的社會中介機構不得少于三家。
采取競爭方式指定管理人的，人民法院應當組成專門的評審委員會。
評審委員會應當結合案件的特點，綜合考量社會中介機構的專業(yè)水準、經(jīng)驗、機構規(guī)模、初步報價等因素，從參與競爭的社會中介機構中擇優(yōu)指定管理人。被指定為管理人的社會中介機構應經(jīng)評審委員會成員二分之一以上通過。
采取競爭方式指定管理人的，人民法院應當確定一至兩名備選社會中介機構，作為需要更換管理人時的接替人選。
第二十二條 對于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產(chǎn)案件，人民法院除可以按照本規(guī)定第十八條第一項的規(guī)定指定管理人外，也可以在金融監(jiān)督管理機構推薦的已編入管理人名冊的社會中介機構中指定管理人。
第二十三條 社會中介機構、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，人民法院可以認定為企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款第三項規(guī)定的利害關系：
（一）與債務人、債權人有未了結的債權債務關系；
（二）在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務；
（三）現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人；
（四）現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問；
（五）人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。
第二十四條 清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員、個人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，可以認定為企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款第三項規(guī)定的利害關系：
（一）具有本規(guī)定第二十三條規(guī)定情形；
（二）現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)
事、高級管理人員；
（三）與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系；
（四）人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責的其他情形。
第二十五條 在進入指定管理人程序后，社會中介機構或者個人發(fā)現(xiàn)與本案有利害關系的，應主動申請回避并向人民法院書面說明情況。人民法院認為社會中介機構或者個人與本案有利害關系的，不應指定該社會中介機構或者個人為本案管理人。
第二十六條 社會中介機構或者個人有重大債務糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查的，人民法院不應指定該社會中介機構或者個人為本案管理人。
第二十七條 人民法院指定管理人應當制作決定書，并向被指定為管理人的社會中介機構或者個人、破產(chǎn)申請人、債務人、債務人的企業(yè)登記機關送達。決定書應與受理破產(chǎn)申請的民事裁定書一并公告。
第二十八條 管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。
管理人一經(jīng)指定，不得以任何形式將管理人應當履行的職責全部或者部分轉給其他社會中介機構或者個人。
第二十九條 管理人憑指定管理人決定書按照國家有關規(guī)定刻制管理人印章，并交人民法院封樣備案后啟用。
管理人印章只能用于所涉破產(chǎn)事務。管理人根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百二十二條規(guī)定終止執(zhí)行職務后，應當將管理人印章交公安機關銷毀，并將銷毀的證明送交人民法院。
第三十條 受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院應當將指定管理人過程中形成的材料存入企業(yè)破產(chǎn)案件卷宗，債權人會議或者債權人委員會有權查閱。
三、管理人的更換
第三十一條 債權人會議根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二十二條第二款的規(guī)定申請更換管理人的，應由債權人會議作出決議并向人民法院提出書面申請。
人民法院在收到債權人會議的申請后，應當通知管理人在兩日內(nèi)作出書面說明。
第三十二條 人民法院認為申請理由不成立的，應當自收到管理人書面說明之日起十日內(nèi)作出駁回申請的決定。
人民法院認為申請更換管理人的理由成立的，應當自收到管理人書面說明之日起十日內(nèi)作出更換管理人的決定。
第三十三條 社會中介機構管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權逕行決定更換管理人：
（一）執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷；
（二）出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔執(zhí)業(yè)責任風險的能力；
（三）與本案有利害關系；
（四）履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害；
（五）有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。
清算組成員參照適用前款規(guī)定。
第三十四條 個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權逕行決定更換管理人：
（一）執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷；
（二）與本案有利害關系；
（三）履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害；
（四）失蹤、死亡或者喪失民事行為能力；
（五）因健康原因無法履行職務；
（六）執(zhí)業(yè)責任保險失效；
（七）有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。
清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員參照適用前款規(guī)定。
第三十五條 管理人無正當理由申請辭去職務的，人民法院不予許可。正當理由的認定，可參照適用本規(guī)定第三十三條、第三十四條規(guī)定的情形。
第三十六條 人民法院對管理人申請辭去職務未予許可，管理人仍堅持辭去職務并不再履行管理人職責的，人民法院應當決定更換管理人。
第三十七條 人民法院決定更換管理人的，原管理人應當自收到?jīng)Q定書之次日起，在人民法院監(jiān)督下向新任管理人移交全部資料、財產(chǎn)、營業(yè)事務及管理人印章，并及時向新任管理人書面說明工作進展情況。原管理人不能履行上述職責的，新任管理人可以直接接管相關事務。在破產(chǎn)程序終結前，原管理人應當隨時接受新任管理人、債權人會議、人民法院關于其履行管理人職責情況的詢問。
第三十八條 人民法院決定更換管理人的，應將決定書送達原管理人、新任管理人、破產(chǎn)申請人、債務人以及債務人的企業(yè)登記機關，并予公告。
第三十九條 管理人申請辭去職務未獲人民法院許可，但仍堅持辭職并不再履行管理人職責，或者人民法院決定更換管理人后，原管理人拒不向新任管理人移交相關事務，人民法院可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十條的規(guī)定和具體情況，決定對管理人罰款。對社會中介機構為管理人的罰款5萬元至20萬元人民幣，對個人為管理人的罰款1萬元至5萬元人民幣。管理人有前款規(guī)定行為或者無正當理由拒絕人民法院指定的，編制管理人名冊的人民法院可以決定停止其擔任管理人一年至三年，或者將其從管理人名冊中除名。
第四十條 管理人不服罰款決定的，可以向上一級人民法院申請復議，上級人民法院應在收到復議申請后五日內(nèi)作出決定，并將復議結果通知下級人民法院和當事人。
第三篇：企業(yè)破產(chǎn)法適用與企業(yè)破產(chǎn)案件管理人業(yè)務講座
附件：
?企業(yè)破產(chǎn)法?適用與企業(yè)破產(chǎn)案件管理人業(yè)務講座
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：〔010〕84020218，86528239
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第四篇：公司強制清算案件的申請與審理
公司強制清算案件的申請與審理
公司強制清算是指公司出現(xiàn)解散事由后，未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，或者有其他清算的障礙時，基于權利人的申請，由法院等公權力介入而進行的清算。關于公司強制清算案件的申請與審理的問題，最高人民法院法發(fā)【2009】52號《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》（以下簡稱《強制清算紀要》）對有關問題作出了明確的解釋，是辦理強制清算案件的主要依據(jù)。
一、公司清算的性質(zhì)?！稄娭魄逅慵o要》第6條規(guī)定：“公司強制清算在案件性質(zhì)上類似于企業(yè)破產(chǎn)案件，因此強制清算案件應當由負責審理企業(yè)破產(chǎn)案件的審判庭審理。有條件的人民法院，可由專門的審判庭或者指定專門的合議庭審理公司強制清算案件和企業(yè)破產(chǎn)案件。公司強制清算案件應當組成合議庭進行審理?！?/p>
二、審理公司強制清算案件應當遵循的原則。公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要類型，在參與市場競爭時，不僅要嚴格遵循市場準入規(guī)則，也要嚴格遵循市場退出機制。公司清算作為公司退出市場機制的重要途徑之一，是公司法律制度的重要組成部分，在審理此類案件時應當遵循以下原則：
1、程序公正原則。公司強制清算的目的在于有序結束公司存續(xù)期間的各種商事關系，合理調(diào)整眾多法律主體的利益，維護正常的經(jīng)濟秩序。人民法院審理公司強制清算案件，應當嚴格依照法定程序進行，堅持在程序正義的基礎上實現(xiàn)清算結果的公正。
2、效率原則。提高社會經(jīng)濟的整體效率，是公司強制清算制度追求的目標之一，要嚴格而不失快捷地使已經(jīng)出現(xiàn)解散事由的公司退出市場，將其可能給各方主體利益造成的損失降至最低。人民法院審理強制清算案件，要嚴格按照法律規(guī)定及時有效地完成清算，保障債權人、股東等利害關系人的利益及時得到實現(xiàn)，避免因長期拖延清算給相關利害關系人造成不必要的損失，保障社會資源的有效利用。
3、利益均衡保護原則。公司強制清算中應當以維護公司各方主體利益平衡為原則，實現(xiàn)公司退出環(huán)節(jié)中的公平公正，人民法院在審理公司強制清算案件時，既要充分保護債權人利益，又要兼顧職工利益、股東利益和社會利益，妥善處理各方利益沖突，實現(xiàn)法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一。
三、公司強制清算的申請。公司債權人或者股東可以向人民法院申請強制清算應當提交申請書，申請書應當載明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實和理由。同時，申請人應當向人民法院提交被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由以及申請人對被申請人享有債權或者股權的有關證據(jù)。公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進行清算，但債權人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益為由，申請人民法院強制清算的，申請人還應當向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴重損害其利益的相應證據(jù)材料。
1、債權人的申請權不受債權金額限制，無論債權金額的大小，在出現(xiàn)法定事由的情況下，債權人均可以向人民法院提起強制清算公司的申請；
2、抵押權人無申請權，基于物權優(yōu)先效力，公司清算與否與債權是否得到完全滿足沒有利害關系。
3、附解除條件的債權，解除條件尚未成就的債權人可以成為強制清算的申請人。
4、隱名股東在其股東資格依法確認前，不能向法院申請公司強制清算。
四、對公司強制清算申請的審查。審理公司強制清算案件的審判庭審查決定是否受理強制清算申請時，一般應當召開聽證會，對事實清楚、法律關系明確、證據(jù)確實充分的案件，經(jīng)書面通知被申請人，其對書面審查方式無異議的，也可以決定不召開聽證會，而采用書面方式進行審查。債權人或者股東有權申請啟動公司強制清算案件審查的聽證會程序。人民法院決定召開聽證會的，應當于聽證會召開5日前通知申請人、被申請人、并送達相關申請材料。公司股東，實際控制人等利害關系人申請參加聽證會的，人民法院應予準許。聽證會中，人民法院應當組織有關利害關系人對申請人是否具備申請資格、被申請人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強制清算申請是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容進行聽證，因補充證據(jù)等原因需要再次召開聽證會的，應在補充期限屆滿后10日內(nèi)進行。人民法院決定不召開聽證會的，應當及時通知申請人和被申請人，并向被申請人送達有關材料，同時告知被申請人若對申請人的申請有異議，應當自收到人民法院通知之日起7日內(nèi)向人民法院書面提出。
五、強制清算申請的受理。人民法院應當在聽證會召開之日或者自異議期滿之日起10日內(nèi)，依法作出是否受理強制清算申請的裁定。
六、強制清算案件中清算組的指定。公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員能夠而且愿意參加清算組的，人民法院可以優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組；上述人員不能、不愿進行清算，或者由其負責清算不利于清算依法進行的，人民法院可以指定《人民法院中介機構管理人名冊》和《人民法院個人管理名冊》中的中介機構或者個人組成清算組；人民法院也可以根據(jù)實際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，與管理人名冊中的中介機構或者個人共同組成清算組，人民法院指定管理人名冊中的中介機構或者個人組成清算組，或者擔保清算組成員的，應當參照適用最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》。強制清算案件中清算組成員的人數(shù)應當是單數(shù)，人民法院指定清算組成員的同時，應當根據(jù)清算組成員的推選或者依職權指定清算組負責人。
七、公司強制清算案件清算組的議事機制。根據(jù)《強制清算紀要》的規(guī)定，清算組的議事方式一人一票，所有決議應當經(jīng)過半數(shù)以上的成員通過方為有效，與爭議事項有直接利害關系的清算組成員可以發(fā)表意見，但不得參與投票，因此無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求人民法院作出決定。
八、強制清算案件中的財產(chǎn)保全。人民法院受理強制清算申請后，公司財產(chǎn)存在被隱匿、轉移、毀損等可能影響依法清算情形的，人民法院可依清算組或者申請人的申請，對公司財產(chǎn)采取相應的保全措施。
九、無法清算案件的審理。對于被申請人主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明的清算案件，經(jīng)向被申請人的股東、董事等直接負責人員釋明或采取罰款等民事制裁措施后，仍無法全面清算，可在部分償還債權后，以無法全面清算為由終結強制清算程序；沒有任何財產(chǎn)、賬冊、重要文件，被申請人人員下落不明的，應當以無法清算為由終結強制清算程序。終結強制清算程序的終結裁定中應當載明債權人可以要求被申請人的股東、董事、實際控制人等清算義務人對其債務承擔償還責任；股東可以向控股股東等實際控制公司的主體主張權利。
十、強制清算程序的終結。結束清算后，清算組制作清算報告并報人民法院確認后，人民法院裁定終結清算程序，辦理注銷登記后公司終止。
作者 北京博迪律師事務所律師張學增
第五篇：最高人民法院關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要
各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設兵團分院：
現(xiàn)將最高人民法院《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請結合審判工作實際，遵照執(zhí)行。
二○○九年十一月四日
最高人民法院關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要
當前，因受國際金融危機和世界經(jīng)濟衰退影響，公司經(jīng)營困難引發(fā)的公司強制清算案件大幅度增加?！吨腥A人民共和國公司法》和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定
（二）》（以下簡稱公司法司法解釋二）對于公司強制清算案件審理中的有關問題已作出規(guī)定，但鑒于該類案件非訟程序的特點和目前清算程序規(guī)范的不完善，有必要進一步明確該類案件審理原則，細化有關程序和實體規(guī)定，更好地規(guī)范公司退出市場行為，維護市場運行秩序，依法妥善審理公司強制清算案件，維護和促進經(jīng)濟社會和諧穩(wěn)定。為此，最高人民法院在廣泛調(diào)研的基礎上，于2009年9月15日至16日在浙江省紹興市召開了全國部分法院審理公司強制清算案件工作座談會。與會同志通過認真討論，就有關審理公司強制清算案件中涉及的主要問題達成了共識?，F(xiàn)紀要如下：
一、關于審理公司強制清算案件應當遵循的原則
1、會議認為，公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要類型，在參與市場競爭時，不僅要嚴格遵循市場準入規(guī)則，也要嚴格遵循市場退出規(guī)則。公司強制清算作為公司退出市場機制的重要途徑之一，是公司法律制度的重要組成部分。人民法院在審理此類案件時，應堅持以下原則：
第一，堅持清算程序公正原則。公司強制清算的目的在于有序結束公司存續(xù)期間的各種商事關系，合理調(diào)整眾多法律主體的利益，維護正常的經(jīng)濟秩序。人民法院審理公司強制清算案件，應當嚴格依照法定程序進行，堅持在程序正義的基礎上實現(xiàn)清算結果的公正。
第二，堅持清算效率原則。提高社會經(jīng)濟的整體效率，是公司強制清算制度追求的目標之一，要嚴格而不失快捷地使已經(jīng)出現(xiàn)解散事由的公司退出市場，將其可能給各方利益主體造成的損失降至最低。人民法院審理強制清算案件，要嚴格按照法律規(guī)定及時有效地完成清算，保障債權人、股東等利害關系人的利益及時得到實現(xiàn)，避免因長期拖延清算給相關利害關系人造成不必要的損失，保障社會資源的有效利用。
第三，堅持利益均衡保護原則。公司強制清算中應當以維護公司各方主體利益平衡為原則，實現(xiàn)公司退出環(huán)節(jié)中的公平公正。人民法院在審理公司強制清算案件時，既要充分保護債權人利益，又要兼顧職工利益、股東利益和社會利益，妥善處理各方利益沖突，實現(xiàn)法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一。
二、關于強制清算案件的管轄
2、對于公司強制清算案件的管轄應當分別從地域管轄和級別管轄兩個角度確定。地域管轄法院應為公司住所地的人民法院，即公司主要辦事機構所在地法院；公司主要辦事機構所在地不明確、存在爭議的，由公司注冊登記地人民法院管轄。級別管轄應當按照公司登記機關的級別予以確定，即基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機關核準登記公司的公司強制清算案件；中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機關核準登記公司的公司強制清算案件。存在特殊原因的，也可參照適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第三十七條和第三十九條的規(guī)定，確定公司強制清算案件的審理法院。
三、關于強制清算案件的案號管理
3、人民法院立案庭收到申請人提交的對公司進行強制清算的申請后，應當及時以“（××××）××法×清（預）字第×號”立案。立案庭立案后，應當將申請人提交的申請等有關材料移交審理強制清算案件的審判庭審查，并由審判庭依法作出是否受理強制清算申請的裁定。
4、審判庭裁定不予受理強制清算申請的，裁定生效后，公司強制清算案件應當以“（××××）××法×清（預）字第×號”結案。審判庭裁定受理強制清算申請的，立案庭應當以“（××××）××法×清（算）字第×號”立案。
5、審判庭裁定受理強制清算申請后，在審理強制清算案件中制作的民事裁定書、決定書等，應當在“（××××）××法×清（算）字第×號”后依次編號，如“（××××）××法×清（算）字第×－1號民事裁定書”、“（××××）××法×清（算）字第×－2號民事裁定書”等，或者（××××）××法×清（算）字第×－1號決定書”、“（××××）××法×清（算）字第×－2號決定書”等。
四、關于強制清算案件的審判組織
6、因公司強制清算案件在案件性質(zhì)上類似于企業(yè)破產(chǎn)案件，因此強制清算案件應當由負責審理企業(yè)破產(chǎn)案件的審判庭審理。有條件的人民法院，可由專門的審判庭或者指定專門的合議庭審理公司強制清算案件和企業(yè)破產(chǎn)案件。
公司強制清算案件應當組成合議庭進行審理。
五、關于強制清算的申請
7、公司債權人或者股東向人民法院申請強制清算應當提交清算申請書。申請書應當載明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實和理由。同時，申請人應當向人民法院提交被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由以及申請人對被申請人享有債權或者股權的有關證據(jù)。公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進行清算，但債權人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益為由，申請人民法院強制清算的，申請人還應當向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴重損害其利益的相應證據(jù)材料。
8、申請人提交的材料需要更正、補充的，人民法院應當責令申請人于七日內(nèi)予以更正、補充。申請人由于客觀原因無法按時更正、補充的，應當向人民法院予以書面說明并提出延期申請，由人民法院決定是否延長期限。
六、關于對強制清算申請的審查
9、審理強制清算案件的審判庭審查決定是否受理強制清算申請時，一般應當召開聽證會。對于事實清楚、法律關系明確、證據(jù)確實充分的案件，經(jīng)書面通知被申請人，其對書面審查方式無異議的，也可決定不召開聽證會，而采用書面方式進行審查。
10、人民法院決定召開聽證會的，應當于聽證會召開五日前通知申請人、被申請人，并送達相關申請材料。公司股東、實際控制人等利害關系人申請參加聽證的，人民法院應予準許。聽證會中，人民法院應當組織有關利害關系人對申請人是否具備申請資格、被申請人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強制清算申請是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容進行聽證。因補充證據(jù)等原因需要再次召開聽證會的，應在補充期限屆滿后十日內(nèi)進行。
11、人民法院決定不召開聽證會的，應當及時通知申請人和被申請人，并向被申請人送達有關申請材料，同時告知被申請人若對申請人的申請有異議，應當自收到人民法院通知之日起七日內(nèi)向人民法院書面提出。
七、關于對強制清算申請的受理
12、人民法院應當在聽證會召開之日或者自異議期滿之日起十日內(nèi)，依法作出是否受理強制清算申請的裁定。
13、被申請人就申請人對其是否享有債權或者股權，或者對被申請人是否發(fā)生解散事由提出異議的，人民法院對申請人提出的強制清算申請應不予受理。申請人可就有關爭議單獨提起訴訟或者仲裁予以確認后，另行向人民法院提起強制清算申請。但對上述異議事項已有生效法律文書予以確認，以及發(fā)生被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷等解散事由有明確、充分證據(jù)的除外。
14、申請人提供被申請人自行清算中故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的相應證據(jù)材料后，被申請人未能舉出相反證據(jù)的，人民法院對申請人提出的強制清算申請應予受理。債權人申請強制清算，被申請人的主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明，導致無法清算的，人民法院不得以此為由不予受理。
15、人民法院受理強制清算申請后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)強制清算申請不符合法律規(guī)定的，可以裁定駁回強制清算申請。
16、人民法院裁定不予受理或者駁回受理申請，申請人不服的，可以向上一級人民法院提起上訴。
八、關于強制清算申請的撤回
17、人民法院裁定受理公司強制清算申請前，申請人請求撤回其申請的，人民法院應予準許。
18、公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會、股東大會決議自愿解散的，人民法院受理強制清算申請后，清算組對股東進行剩余財產(chǎn)分配前，申請人以公司修改章程，或者股東會、股東大會決議公司繼續(xù)存續(xù)為由，請求撤回強制清算申請的，人民法院應予準許。
19、公司因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷，或者被人民法院判決強制解散的，人民法院受理強制清算申請后，清算組對股東進行剩余財產(chǎn)分配前，申請人向人民法院申請撤回強制清算申請的，人民法院應不予準許。但申請人有證據(jù)證明相關行政決定被撤銷，或者人民法院作出解散公司判決后當事人又達成公司存續(xù)和解協(xié)議的除外。
九、關于強制清算案件的申請費
20、參照《訴訟費用交納辦法》第十條、第十四條、第二十條和第四十二條關于企業(yè)破產(chǎn)案件申請費的有關規(guī)定，公司強制清算案件的申請費以強制清算財產(chǎn)總額為基數(shù)，按照財產(chǎn)案件受理費標準減半計算，人民法院受理強制清算申請后從被申請人財產(chǎn)中優(yōu)先撥付。
因財產(chǎn)不足以清償全部債務，強制清算程序依法轉入破產(chǎn)清算程序的，不再另行計收破產(chǎn)案件申請費；按照上述標準計收的強制清算案件申請費超過30萬元的，超過部分不再收取，已經(jīng)收取的，應予退還。
21、人民法院裁定受理強制清算申請前，申請人請求撤回申請，人民法院準許的，強制清算案件的申請費不再從被申請人財產(chǎn)中予以撥付；人民法院受理強制清算申請后，申請人請求撤回申請，人民法院準許的，已經(jīng)從被申請人財產(chǎn)中優(yōu)先撥付的強制清算案件申請費不予退回。
十、關于強制清算清算組的指定
22、人民法院受理強制清算案件后，應當及時指定清算組成員。公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員能夠而且愿意參加清算的，人民法院可優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組；上述人員不能、不愿進行清算，或者由其負責清算不利于清算依法進行的，人民法院可以指定《人民法院中介機構管理人名冊》和《人民法院個人管理人名冊》中的中介機構或者個人組成清算組；人民法院也可根據(jù)實際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，與管理人名冊中的中介機構或者個人共同組成清算組。人民法院指定管理人名冊中的中介機構或者個人組成清算組，或者擔任清算組成員的，應當參照適用《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》。
23、強制清算清算組成員的人數(shù)應當為單數(shù)。人民法院指定清算組成員的同時，應當根據(jù)清算組成員的推選，或者依職權，指定清算組負責人。清算組負責人代行清算中公司訴訟代表人職權。清算組成員未依法履行職責的，人民法院應當依據(jù)利害關系人的申請，或者依職權及時予以更換。
十一、關于強制清算清算組成員的報酬
24、公司股東、實際控制人或者股份有限公司的董事?lián)吻逅憬M成員的，不計付報酬。上述人員以外的有限責任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，股份有限公司的監(jiān)事、高級管理人員擔任清算組成員的，可以按照其上一的平均工資標準計付報酬。
25、中介機構或者個人擔任清算組成員的，其報酬由中介機構或者個人與公司協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院參照《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》確定。
十二、關于強制清算清算組的議事機制
26、公司強制清算中的清算組因清算事務發(fā)生爭議的，應當參照公司法第一百一十二條的規(guī)定，經(jīng)全體清算組成員過半數(shù)決議通過。與爭議事項有直接利害關系的清算組成員可以發(fā)表意見，但不得參與投票；因利害關系人回避表決無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求人民法院作出決定。與爭議事項有直接利害關系的清算組成員未回避表決形成決定的，債權人或者清算組其他成員可以參照公司法第二十二條的規(guī)定，自決定作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷。
十三、關于強制清算中的財產(chǎn)保全
27、人民法院受理強制清算申請后，公司財產(chǎn)存在被隱匿、轉移、毀損等可能影響依法清算情形的，人民法院可依清算組或者申請人的申請，對公司財產(chǎn)采取相應的保全措施。
十四、關于無法清算案件的審理
28、對于被申請人主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明的強制清算案件，經(jīng)向被申請人的股東、董事等直接責任人員釋明或采取罰款等民事制裁措施后，仍然無法清算或者無法全面清算，對于尚有部分財產(chǎn)，且依據(jù)現(xiàn)有帳冊、重要文件等，可以進行部分清償?shù)?，應當參照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，對現(xiàn)有財產(chǎn)進行公平清償后，以無法全面清算為由終結強制清算程序；對于沒有任何財產(chǎn)、帳冊、重要文件，被申請人人員下落不明的，應當以無法清算為由終結強制清算程序。
29、債權人申請強制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結強制清算程序的，應當在終結裁定中載明，債權人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請人的股東、董事、實際控制人等清算義務人對其債務承擔償還責任。股東申請強制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由作出終結強制清算程序的，應當在終結裁定中載明，股東可以向控股股東等實際控制公司的主體主張有關權利
十五、關于強制清算案件衍生訴訟的審理
30、人民法院受理強制清算申請前已經(jīng)開始，人民法院受理強制清算申請時尚未審結的有關被強制清算公司的民事訴訟，由原受理法院繼續(xù)審理，但應依法將原法定代表人變更為清算組負責人。
31、人民法院受理強制清算申請后，就強制清算公司的權利義務產(chǎn)生爭議的，應當向受理強制清算申請的人民法院提起訴訟，并由清算組負責人代表清算中公司參加訴訟活動。受理強制清算申請的人民法院對此類案件，可以適用民事訴訟法第三十七條和第三十九條的規(guī)定確定審理法院
。上述案件在受理法院內(nèi)部各審判庭之間按照業(yè)務分工進行審理。人民法院受理強制清算申請后，就強制清算公司的權利義務產(chǎn)生爭議，當事人雙方就產(chǎn)生爭議約定有明確有效的仲裁條款的，應當按照約定通過仲裁方式解決。
十六、關于強制清算和破產(chǎn)清算的銜接
32、公司強制清算中，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，除依據(jù)公司法司法解釋二第十七條的規(guī)定，通過與債權人協(xié)商制作有關債務清償方案并清償債務的外，應依據(jù)公司法第一百八十八條和企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
33、公司強制清算中，有關權利人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條的規(guī)定向人民法院另行提起破產(chǎn)申請的，人民法院應當依法進行審查。權利人的破產(chǎn)申請符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應當依法裁定予以受理。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應當裁定終結強制清算程序。
34、公司強制清算轉入破產(chǎn)清算后，原強制清算中的清算組由《人民法院中介機構管理人名冊》和《人民法院個人管理人名冊》中的中介機構或者個人組成或者參加的，除該中介機構或者個人存在與本案有利害關系等不宜擔任管理人或者管理人成員的情形外，人民法院可根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的規(guī)定，指定該中介機構或者個人作為破產(chǎn)案件的管理人，或者吸收該中介機構作為新成立的清算組管理人的成員。
上述中介機構或者個人在公司強制清算和破產(chǎn)清算中取得的報酬總額，不應超過按照企業(yè)破產(chǎn)計付的管理人或者管理人成員的報酬。
35、上述中介機構或者個人不宜擔任破產(chǎn)清算中的管理人或者管理人的成員的，人民法院應當根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法和有關司法解釋的規(guī)定，及時指定管理人。原強制清算中的清算組應當及時將清算事務及有關材料等移交給管理人。
公司強制清算中已經(jīng)完成的清算事項，如無違反企業(yè)破產(chǎn)法或者有關司法解釋的情形的，在破產(chǎn)清算程序中應承認其效力。
十七、關于強制清算程序的終結
36、公司依法清算結束，清算組制作清算報告并報人民法院確認后，人民法院應當裁定終結清算程序。公司登記機關依清算組的申請注銷公司登記后，公司終止。
37、公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會、股東大會決議自愿解散的，人民法院受理債權人提出的強制清算申請后，對股東進行剩余財產(chǎn)分配前，公司修改章程、或者股東會、股東大會決議公司繼續(xù)存續(xù)，申請人在其個人債權及他人債權均得到全額清償后，未撤回申請的，人民法院可以根據(jù)被申請人的請求裁定終結強制清算程序，強制清算程序終結后，公司可以繼續(xù)存續(xù)。
十八、關于強制清算案件中的法律文書
38、審理強制清算的審判庭審理該類案件時，對于受理、不受理強制清算申請、駁回申請人的申請、允許或者駁回申請人撤回申請、采取保全措施、確認清算方案、確認清算終結報告、終結強制清算程序的，應當制作民事裁定書。對于指定或者變更清算組成員、確定清算組成員報酬、延長清算期限、制裁妨礙清算行為的，應當制作決定書。
對于其他所涉有關法律文書的制作，可參照企業(yè)破產(chǎn)清算中人民法院的法律文書樣式。
十九、關于強制清算程序中對破產(chǎn)清算程序的準用
39、鑒于公司強制清算與破產(chǎn)清算在具體程序操作上的相似性，就公司法、公司法司法解釋二，以及本會議紀要未予涉及的情形，如清算中公司的有關人員未依法妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和帳簿、文書資料，清算組未及時接管清算中公司的財產(chǎn)、印章和帳簿、文書，清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真實的財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況，清算中公司拒不向清算組移交財產(chǎn)、印章和帳簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關財產(chǎn)證據(jù)材料而使財產(chǎn)狀況不明，股東未繳足出資、抽逃出資，以及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員非法侵占公司財產(chǎn)等，可參照企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的有關規(guī)定處理。
二十、關于審理公司強制清算案件中應當注意的問題
40、鑒于此類案件屬于新類型案件，且涉及的法律關系復雜、利益主體眾多，人民法院在審理難度大、涉及面廣、牽涉社會穩(wěn)定的重大疑難清算案件時，要在嚴格依法的前提下，緊緊依靠黨委領導和政府支持，充分發(fā)揮地方政府建立的各項機制，有效做好維護社會穩(wěn)定的工作。同時，對于審判實踐中發(fā)現(xiàn)的新情況、新問題，要及時逐級上報。上級人民法院要加強對此類案件的監(jiān)督指導，注重深入調(diào)查研究，及時總結審判經(jīng)驗，確保依法妥善審理好此類案件。
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