第一篇：關(guān)于對婚姻法第四十六條因第三者離婚過錯(cuò)賠償制度的難點(diǎn)探析

關(guān)于對婚姻法第四十六條因第三者離婚過錯(cuò)賠償制度的難點(diǎn)探析 作者：胡安昭律師 執(zhí)業(yè)于山東百脈律師事務(wù)所

我國婚姻法第四十六條規(guī)定： 有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實(shí)施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。本條是關(guān)于離婚時(shí)過錯(cuò)賠償制度的規(guī)定。胡安昭律師在具體的離婚案件辦理的過程中，遇到了很多離婚案件的當(dāng)事人咨詢對于離婚案件中對方出軌如何維護(hù)自己合法權(quán)益的咨詢事宜。

胡律師暫且先不談?wù)摶橐龇ㄋ氖鶙l所列舉的四項(xiàng)過程中的第一、三、四項(xiàng)，因?yàn)樵诖罅康碾x婚案件中，所謂的出軌者，往往和第二項(xiàng)掛鉤，第二項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容是“有配偶者與他人同居。”而根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）的規(guī)定，對“有配偶者與他人同居”有一個(gè)定義：婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的“有配偶者與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。上面談到的是法律規(guī)定，下面談到現(xiàn)實(shí)操作問題。

如何證明“有配偶者與他人同居”最關(guān)鍵的是證明有配偶者與婚外異性，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。胡律師認(rèn)為，這條規(guī)定大大的增加了離婚案件無過錯(cuò)方向有過錯(cuò)方主張損害賠償?shù)碾y度。首先，何為持續(xù)、穩(wěn)定的共同居??？持續(xù)、穩(wěn)定，要求持續(xù)至少持續(xù)一段時(shí)間較穩(wěn)定的生活在一起。現(xiàn)實(shí)中，最為普遍的是一夜情，出軌，但出軌和一夜情還是和持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住有很大的不同的。有當(dāng)事人問到“我抓到我老公的現(xiàn)行了，能不能從法律上要求精神損害賠償？”當(dāng)事人往往不會說我連續(xù)一個(gè)月持續(xù)、穩(wěn)定的抓到了她老公的現(xiàn)行。在這種抓到一次現(xiàn)行的情況下，能不能認(rèn)定為“有過錯(cuò)方”，我認(rèn)為按照婚姻法的規(guī)定是很難認(rèn)定的。當(dāng)事人問這都不能認(rèn)定有過錯(cuò)方。我怎么回答？法律就是這么規(guī)定的。更何況下一句我問：“你有沒有相應(yīng)的證據(jù)證明你抓到他出軌？”當(dāng)事人回答：“我親眼見到的，沒有證據(jù)，我是無意間碰到的，我總不能扛著個(gè)攝像機(jī)整天跟著他?！蹦敲醇幢汶x婚案件的一方當(dāng)事人和婚外異性長期、穩(wěn)定的居住在一起，想象一下證明難度何其大？法律雖然規(guī)定了離婚過錯(cuò)賠償制度，但現(xiàn)實(shí)中操作起來，想要達(dá)持續(xù)、穩(wěn)定的證據(jù)形式，我認(rèn)為相當(dāng)相當(dāng)?shù)睦щy。還有一些離婚案件當(dāng)事人，說我取得了妻子（或丈夫）與第三者的大量的通話清單和短信清單，太不正常了，一個(gè)月光發(fā)短信上千條，談話時(shí)長有的時(shí)候一兩個(gè)小時(shí)。常理推測，這里面肯定不正常，但這種不正常也僅是推測，從移動(dòng)公司的通話清單上能反應(yīng)什么？我只能說證據(jù)要求嚴(yán)格。我很想對當(dāng)事人說你有這樣的通話清單或短信清單就能證明你想要證明的問題，但法律如此規(guī)定，我也只能說不，你的證據(jù)沒有明顯的證明力。還有當(dāng)事人“截獲”了其老公或老婆的手機(jī)，短信上寫著“親愛的”甚至是一些露骨的曖昧短信，這些內(nèi)容的證明力要高很多，甚至一些內(nèi)容直接證實(shí)了其老公或老婆的出軌，但如果用離婚過錯(cuò)賠償?shù)乃氖鶙l來卡，明顯，又缺少“持續(xù)”和“穩(wěn)定”。

我作為一名律師，頂多是運(yùn)用法律維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，我不是法律的制定者，一個(gè)法律制定出來，好不好用，我可能感受非常大。但一條法律制定之后，實(shí)施起來與當(dāng)事人的感受頗大的時(shí)候，我實(shí)在也沒有什么辦法。再不實(shí)用的法律，在它修改之前，我還是要用它，按照法律的條文和意思給當(dāng)事人解釋，雖然有時(shí)他們對這樣的解釋很不滿意，但我畢竟不是法律的制定者，按照法律規(guī)定給他們解釋是我的義務(wù)，我不能為了讓他們高興就胡亂去解釋法律。

對于如何證明有配偶者與他人同居，我認(rèn)為當(dāng)事人如果能看到這篇文章并且遇到此類糾紛的時(shí)候，可以在發(fā)現(xiàn)的最初準(zhǔn)備給過錯(cuò)方搞相應(yīng)的電話錄音來證實(shí)案件事實(shí)。有些離婚案件中，過錯(cuò)方確實(shí)也想離婚了，于是存在一個(gè)攤牌的問題，會把事情的來龍去脈講一遍，但此時(shí)往往無過錯(cuò)方會爭執(zhí)或挽救，等到實(shí)在沒辦法的時(shí)候才去找律師咨詢，而有過錯(cuò)方此時(shí)也可能找律師咨詢，等到律師提準(zhǔn)備電話錄音的證據(jù)的時(shí)候，另一方也有了相應(yīng)的準(zhǔn)備，說什么也不會承認(rèn)了。

第二篇：婚姻法難點(diǎn)解析：離婚的過錯(cuò)賠償

婚姻法難點(diǎn)解析：離婚的過錯(cuò)賠償

1、離婚時(shí)，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾?/p>

（1）重婚的；

（2）有配偶這與他人同居的；

（3）實(shí)施家庭暴力的；

（4）虐待、遺棄家庭成員的。

應(yīng)當(dāng)明確的是，這四項(xiàng)無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾闻c應(yīng)準(zhǔn)予離婚的前兩種情形完全相同。

2、離婚過錯(cuò)賠償?shù)脑V訟問題

（1）無過錯(cuò)方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出。

（2）無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。

（3）無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，一審時(shí)被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后1年內(nèi)；另行起訴。

（4）人民法院不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人的損害賠償請求，不予支持。

（5）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

（6）當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)1年后提出的，不予支持。

第三篇：對離婚過錯(cuò)損害賠償制度的分析思考

修改后的《婚姻法》第46條規(guī)定：“因重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、遺棄虐待而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求賠償?！边@一規(guī)定，實(shí)質(zhì)上表明我國婚姻法確立起了離婚過錯(cuò)損害賠償制度。離婚過錯(cuò)賠償制度源于夫妻一方對他方配偶權(quán)的侵害而產(chǎn)生的權(quán)利救濟(jì)，由于我國在婚姻法中沒有將配偶權(quán)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行完整地表述，僅在法規(guī)中零星地提及了夫妻忠實(shí)

義務(wù)、住所決定權(quán)、相互撫助權(quán)、共同生育權(quán)等配偶權(quán)的有關(guān)內(nèi)容，作為對“夫妻互負(fù)忠實(shí)義務(wù)”這一宣言性條款的補(bǔ)充，離婚過錯(cuò)賠償制度被寫入了新婚姻法。過錯(cuò)損害賠償制度，使有過錯(cuò)一方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無過錯(cuò)方得到物質(zhì)賠償和精神撫慰，有利于維護(hù)無過錯(cuò)方的權(quán)益，對他人也起到了警示和預(yù)防作用，使行為人預(yù)見自己的過錯(cuò)行為將產(chǎn)生不利的后果，從而維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定。

但是該制度在司法實(shí)踐中的適用卻不盡人意，還存在著一些不易解決的問題：一是無過錯(cuò)方舉證難；二是規(guī)定的離婚損害賠償?shù)倪^錯(cuò)范圍太窄；三是只規(guī)定了只有無過錯(cuò)方才有權(quán)利提出損害賠償。在婚姻生活中過錯(cuò)的有無都是相對而言的，如果夫妻一方有規(guī)定的過錯(cuò)情形，另一方也有嚴(yán)重傷害夫妻感情的行為，如賣淫或嫖娼，卻可以提出請求過錯(cuò)賠償，這樣就很不公平了，配偶他方也會不服。如果一項(xiàng)法律制度的制定和建立在實(shí)施過程中不能達(dá)到其所要求的公平和正義，就必須修正和改進(jìn)。離婚過錯(cuò)損害賠償制度在實(shí)踐中不能充分實(shí)現(xiàn)其填補(bǔ)損害、撫慰受害方和制裁過錯(cuò)方的作用，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下方面加以改善：

1、離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任

在離婚損害賠償制度中，單純地適用過錯(cuò)責(zé)任原則，要求提出損害請求者承擔(dān)舉證責(zé)任，在婚姻家庭領(lǐng)域存在相當(dāng)?shù)碾y度。過錯(cuò)責(zé)任采用的是“誰主張誰舉證”的原則。過錯(cuò)推定原則中，采取的是舉證責(zé)任的倒置，要求承擔(dān)責(zé)任的人只有證明自己沒有過錯(cuò)或存在法律抗辯事由時(shí)才能免責(zé)。而此時(shí)的權(quán)利主張者不需要針對自己提出的主張承擔(dān)舉證責(zé)任。最高人民法院關(guān)于《婚姻法的解釋

（一）》第二條規(guī)定“有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義、持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。權(quán)利主張者怎樣才能證明這種關(guān)系的持續(xù)性和穩(wěn)定性呢？提供證人證言，老百姓往往受到“清官難斷家務(wù)事”等傳統(tǒng)習(xí)俗的制約而不愿作證。我國現(xiàn)行民事訴訟法沒有強(qiáng)制證人作證，更沒有規(guī)定證人不作證的法律責(zé)任。若能適時(shí)地用過錯(cuò)推定，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，類似的問題就能迎刃而解。過錯(cuò)推定是從保護(hù)受害人利益考慮的，主要目的是對受害人提供救濟(jì)。因此筆者認(rèn)為作為過錯(cuò)責(zé)任原則的特殊形態(tài)，過錯(cuò)推定原則應(yīng)引入到婚姻家庭領(lǐng)域中的損害賠償制度中。在法理上體現(xiàn)法律傾向保護(hù)弱者的精神，由受害方主要舉證自己受到了什么實(shí)際損害，另一方適用倒置舉證，才能更顯法律的公平與正義。

2、賦予無過錯(cuò)方特別請求權(quán)

可以借鑒國外的相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間和離婚訴訟提起之后，賦予無過錯(cuò)方特別請求權(quán)以保護(hù)其財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間賦予夫妻一方在另一方嚴(yán)重違反應(yīng)盡義務(wù)危及到家庭利益時(shí)，請求法院采取緊急措施的權(quán)利。該措施包括法院可以禁止一方配偶在未經(jīng)另一方配偶同意的情況下處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或夫妻共同財(cái)產(chǎn)。受此禁令的約束，在法律規(guī)定的期限內(nèi)，受禁止的一方不但不能處分該財(cái)產(chǎn)，還負(fù)有看管該財(cái)產(chǎn)的責(zé)任。倘若過錯(cuò)方私自處分了財(cái)產(chǎn)，而第三人在明知該禁令的情況下，仍收受該財(cái)產(chǎn)，則第三人就成為惡意第三人。針對此情形，法律再賦予無過錯(cuò)配偶以撤銷權(quán)。無過錯(cuò)配偶在一定期限內(nèi)可以請求法院撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。同樣，法律可以規(guī)定在離婚訴訟提起后，為保護(hù)無過錯(cuò)方的權(quán)利，法院可以應(yīng)無過錯(cuò)方的請求采取緊急措施，如批準(zhǔn)分別居住、采取財(cái)產(chǎn)保全措施等。以此來制裁婚姻關(guān)系存續(xù)期間和離婚訴訟期間損害無過錯(cuò)方財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的行為。

3、適當(dāng)擴(kuò)大離婚損害賠償過錯(cuò)的范圍

婚姻法僅列舉了四項(xiàng)過錯(cuò)行為，但婚姻關(guān)系中的過錯(cuò)行為，甚至是嚴(yán)重的過錯(cuò)行為遠(yuǎn)不止這些，比如說賭博、吸毒等重大過錯(cuò)，建議增加一個(gè)概括性的規(guī)定：“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯(cuò)”以涵蓋所有導(dǎo)致離婚的，對無過錯(cuò)一方當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害的行為。

4、實(shí)行過錯(cuò)相抵原則

法律規(guī)定只有無過錯(cuò)方才有權(quán)請求損害賠償，但在婚姻關(guān)系中沒有絕對的無過錯(cuò)方。離婚損害賠償制度是對受害者的補(bǔ)償和對過錯(cuò)方的一種民事責(zé)任，如果雙方對離婚均有過錯(cuò)時(shí)，則根據(jù)過錯(cuò)的大小，由主要過錯(cuò)方承擔(dān)責(zé)任，如過錯(cuò)均等時(shí)，根據(jù)民法的過錯(cuò)相抵的原則，實(shí)行損害賠償相抵。這樣才能相對合理地解決離婚損害賠償糾紛中雙方均有過錯(cuò)的情形，并使我國婚姻損害賠償制度更趨完善。

需要強(qiáng)調(diào)的是，離婚損害賠償是過錯(cuò)個(gè)人承擔(dān)賠償責(zé)任，夫妻存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn)是不能成為賠償財(cái)產(chǎn)來源的。應(yīng)由過錯(cuò)方的個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)、婚姻存續(xù)期間夫妻雙方約定的其個(gè)人財(cái)產(chǎn)和