第一篇：古代中國婚姻解除制度探析2009級藝術(shù)學(xué)研

古代中國婚姻解除制度探析

2009級藝術(shù)學(xué)研李磊1045809012

摘要：婚姻制度是古代中國家庭倫理制度的主要內(nèi)容，而婚姻解除制度在中國經(jīng)歷了一個(gè)長期的逐漸發(fā)展的過程，通過研究中國古代的婚姻解除制度，可以對今天我們的婚姻家庭法律制度提供一些有益的借鑒。

關(guān)鍵詞：婚姻解除 強(qiáng)制離婚 合意離婚 “七出” “三不去”

一、古代中國婚姻解除的形式

婚姻解除是指婚姻關(guān)系的消滅，從各國現(xiàn)狀來看，婚姻關(guān)系的終止可能有兩個(gè)原因：

1、是配偶一方死亡或宣告死亡；

2、是因雙方的離婚行為。第一種原因是婚姻終止的自然原因。離婚，是生存的配偶運(yùn)用法律手段解除婚姻關(guān)系的行為。這是由雙方主觀意志所決定的。

中國古代規(guī)定的離婚形式分為強(qiáng)制離婚和合意離婚兩種，具體而言包括“七出”、“義絕”、“和離”。強(qiáng)制離婚包括法定強(qiáng)制離婚和片意離婚。法定強(qiáng)制離婚有兩種情況，第一種情況是指婚姻違反法律規(guī)定，即當(dāng)事人在身份上屬于法律所禁止為婚的范圍，構(gòu)成“違律為婚”。違律為婚者，所締結(jié)的婚姻關(guān)系屬于無效婚姻，不受法律保護(hù)，并須強(qiáng)制離婚。主婚者還將受到刑事處罰。另外一種情況被稱為“義絕”，所締結(jié)的婚姻關(guān)系本身合法有效，但由于夫妻一方對于對方的親屬實(shí)施了侵害行為，或者夫妻雙方親屬之間發(fā)生侵害行為，符合法定“義絕”條件者，即必須離異。唐律規(guī)定：“夫妻義合，義絕則離”，必須離異，違者處徒刑一年。片意離婚是指配偶一方提出的離婚，絕大多數(shù)情況下是丈夫一方掌握離婚的主動權(quán)。所謂“七出”，七出在西周時(shí)原來是禮制，唐朝時(shí)定為法律條文：妻有“七出”之一者，丈夫有權(quán)解除婚姻關(guān)系，唐《戶令》中的規(guī)定十分具體：“諸棄妻須有七出之狀，一無子，二淫佚，三不事舅姑，四口舌，五盜竊，六妒忌，七惡疾?！?/p>

在某些特殊情況下，男女雙方都可以呈訴要求解除婚姻關(guān)系，此即呈訴離婚制度。唐朝稱合意離婚為“和離”，唐《戶令》規(guī)定：“若夫妻不相安諧而和離者不坐”，疏議：“夫妻不相安諧，謂彼此情不相得，兩愿離者”。此后，明清各代均有此項(xiàng)規(guī)定。中國古代，離婚的主動權(quán)始終掌控在丈夫手中，妻子則從未獲得過相應(yīng)的權(quán)利。如果妻子擅自離夫出走，即構(gòu)成犯罪?！短坡伞艋椤芬?guī)定：“妻妾擅去者，徒二年?！?/p>

二、古代中國婚姻解除的條件與理由

唐朝規(guī)定了七種“違律為婚”情形：同姓不結(jié)婚；親屬不婚（五服內(nèi)）；良賤之間不婚；不得娶逃亡婦女；不得娶下屬女兒；不得隱瞞事情結(jié)婚（身份、年齡和健康狀況）；不得恐嚇、強(qiáng)娶。義絕是指一方對另一方親屬和雙方親屬間有毆打、通奸、殺傷等行為，證明兩個(gè)家族間的道義已斷絕，官府判決離婚。唐開元二十五年《戶令》具體規(guī)定了“義絕”的條件：“諸毆妻之祖父母、父母，及殺妻外祖父母、伯叔

父母、兄弟姑姊妹，若夫妻祖父母、父母、外祖父母、伯叔父母、兄弟姊妹自相殺，及妻毆詈夫之祖父母、父母，殺傷夫外祖父母、伯叔父母、兄弟姑姊妹，及與夫之緦麻以上親若妻母奸，及欲害夫者，雖會赦，皆為義絕?！迸c有以上七種情況，都屬于義絕。違律為婚及義絕均構(gòu)成了強(qiáng)制離婚的法定理由，若有犯，婚姻關(guān)系必須解除，夫妻雙方本人的感情及意愿則不予考慮。違者，會受到法律的懲處。

“七出”可以作為丈夫要求離婚的理由，并非必然導(dǎo)致婚姻關(guān)系解除，其主動權(quán)在男方。但是從“七出”的具體條件來看，除了盜竊一項(xiàng)關(guān)乎個(gè)人道德外，其他條件無一不與家族有關(guān)。因此，與其說是丈夫掌握離婚的主動權(quán)，“妻受夫的支配，離合聽夫，不如說夫妻皆受家族主義或父母意志的支配。任意出妻和犯了家族規(guī)律而出妻是兩回事。”

為維護(hù)封建道德，古代婚姻制度又規(guī)定了三種丈夫不得休妻的法定事由，客觀上取得了保護(hù)女性權(quán)利的效果。這就是所謂的“三不去”，即使妻子有“七出”的理由，丈夫也不得將其休棄。其內(nèi)容，按照《大戴禮》所記載為：“有所取無所歸”、“與更三年喪”、“前貧賤后富貴”。即：妻子無娘家可歸、無所依附的，不能休；和丈夫一起為公婆服過三年喪的，不能休；結(jié)婚時(shí)夫家貧賤，曾與夫同甘共苦，后來富貴了，不能休。

呈訴離婚，是指依封建法律規(guī)定，如果“妻背夫在逃”、“夫逃亡三年”、“夫逼妻為娼”、“翁欺奸男婦”等特定事由發(fā)生時(shí)，夫妻雙方都可以要求由官司處斷離婚。“和離”乃雙方自愿離婚，因而基本沒有條件上的限制。中國古代的離婚條件也是逐步完善起來的，但是這種完善主要表現(xiàn)出一種穩(wěn)定的完善，與家族主義有著緊密的關(guān)聯(lián)，而不是古羅馬那種不斷革新的完善。

三、古代中國婚姻解除的程序

中國古代的離婚程序分為兩類，即離和斷離。離又可以分成“出妻”及“和離”兩種，出妻即俗稱的休妻、棄妻，合稱休棄。出妻由男方做主，公婆也可以提出，簡而言之，以“七出”為理由提出休妻者，可以不經(jīng)官府，但是必須履行較為嚴(yán)格的法定程序。第一，必須由丈夫本人親作書面“出妻書”，即所謂“休書”；第二，休書必須經(jīng)夫妻雙方的有關(guān)親屬聯(lián)名簽署，包括夫的父、母、伯、姨、舅，妻的父、母、伯、姨、舅，及左鄰右舍等。如妻子再嫁，須持前夫書寫的休書到官府請求公牘，然后再嫁。和離就是雙方合意離婚，同樣必須由丈夫親手書寫“離婚書”，這些書面憑據(jù)，可以用于注銷戶口和再嫁時(shí)的結(jié)婚憑證。斷離是官府判決強(qiáng)制離婚，由兩種原因引起。一是違律為婚，二是義絕。

四、古代中國婚姻解除的法律后果

從財(cái)產(chǎn)安排上來看，在古代中國，離婚之后的妻子可以帶走從娘家?guī)淼呐慵?，除此之外不能再分得任何?cái)物?！案鶕?jù)《禮記·雜記下》鄭玄注引“律：棄妻畀所赍”，即歸還其從娘家?guī)淼募迠y。唐代沿用了漢代的規(guī)定，據(jù)日本《令解集》卷10“七出”條云：“凡棄妻，先由祖父母父母，若無祖父母父母，夫得自由。皆還其所赍見在之財(cái)；若將婢有子亦還之?！奔措x婚后歸還妻子從娘家?guī)淼呢?cái)產(chǎn)。

從子女撫養(yǎng)上來看，按照中國古代的婚姻習(xí)慣，夫妻離婚后，子女原則上歸丈夫撫養(yǎng)，但如丈夫去世，則允許妻子攜子女改嫁。離婚后，妻子與所生子女的法律關(guān)系不變。據(jù)《儀禮·喪服》記載：“出妻之子為母期，”也就是說，如父母離異被出，母親去世，則子女須為母服期年之喪。如果父母離異后母親犯罪，也可用子之官陰請求減免罪責(zé)。

五、古代中國婚姻解除制度特征

中國古代婚姻解除制度特征首先表現(xiàn)在，中國古代有關(guān)離婚制度的規(guī)定一直是比較穩(wěn)定并逐步完善的，其核心的特質(zhì)幾乎貫穿始終而沒有發(fā)生根本性變化，這與中國古代波瀾不驚，陳陳相因的文化風(fēng)貌一脈相承；其二，中國古代離婚制度的特征受到家族主義的強(qiáng)烈影響，因而時(shí)時(shí)處處關(guān)乎家族利益，婚姻乃“合二姓之好”，結(jié)婚被看作是兩個(gè)家族的結(jié)合，離婚自然也被看作是兩個(gè)家族的決裂，因此離婚的條件、理由乃至程序都與家族密切相關(guān)，夫妻個(gè)人的意愿及情感都需要服從家族的利益，特別是行經(jīng)3000多年從未間斷的“出妻”制度，丈夫“出妻”的條件無不與家族相關(guān)，一定程度上是社會、家族利益和個(gè)人意志的統(tǒng)一。其三，中國古代離婚制度鮮明的體現(xiàn)出服務(wù)于家族倫理和家族利益的特征，中國古代雖然也為“七出”設(shè)計(jì)了“三不去”，體現(xiàn)了對妻子權(quán)利的一定保障，但是“三不去”的首要出發(fā)點(diǎn)及其內(nèi)容仍然服務(wù)于家族倫理和家族利益，并非出于維護(hù)公正的目的。其四，就中國古代的“和離”而言，從外在形式上看與當(dāng)今社會的協(xié)議離婚別無二致，但是結(jié)合中國古代的社會背景來看，單純的法律條文可能無法說明其本質(zhì)。毫無疑問，在中國古代社會，男尊女卑和夫權(quán)統(tǒng)治不可能允許女子真正享有獨(dú)立的權(quán)利，包括與丈夫“平等”地協(xié)議離婚的權(quán)利，再者，一項(xiàng)婚姻的解除絕不僅僅關(guān)乎夫妻兩人，而是影響著整個(gè)家族的體面和利益，因此，即使婚姻關(guān)系必須解除，一方面不得不顧及家族的關(guān)系，給對方留有余地，另一方面也需維護(hù)自己的聲譽(yù)，以免“家丑外揚(yáng)”。這樣一來，選擇“和離”的途徑，自可以做到“兩全”。因此，“和離”制度的產(chǎn)生及持續(xù)，并不在于它本身蘊(yùn)含的意義，而不過是“出妻”的一種變通而已。參考書目：

1、《唐律·戶婚》“義絕離之”。

2、鄭顯文著：《唐代律令制研究》，北京大學(xué)出版社2004年版。

3、楊大文主編：《親屬法》，法律出版社2004年版。

4、張維青 高毅青著：《中國文化史》，山東人民出版社2002年版

第二篇：關(guān)于關(guān)于我國婚姻無效制度的基本問題研

關(guān)于我國婚姻無效制度的基本問題研究

關(guān)于我國婚姻無效制度的基本問題研究 作者 劉 秀 內(nèi)容提要：

新《婚姻法》首次明確規(guī)定了婚姻無效制度，這是婚姻立法上的一大進(jìn)步，但其規(guī)定還不是很全面，也有一些值得探討的問題。文章試就婚姻無效制度的法律意義、婚姻無效的構(gòu)成、宣告婚姻無效的程序以及婚姻無效的法律后果等方面對我國的婚姻無效制度作了一個(gè)比較系統(tǒng)的研究，提出了自己的一些見解。關(guān)鍵詞：無效婚姻 可撤銷婚姻 公益要件 私益要件

2001年4月28日公布實(shí)施的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）第十條、第十一條、第十二條是關(guān)于婚姻無效和婚姻可撤銷的規(guī)定，自此，我國的婚姻法正式確立了婚姻無效制度?；橐鰺o效制度是結(jié)婚制度的重要組成部分，能夠保障結(jié)婚條件和程序的執(zhí)行，保護(hù)合法婚姻，預(yù)防和制裁違法婚姻。新《婚姻法》雖然規(guī)定了婚姻無效制度，但還不是很全面，婚姻法學(xué)界對此也有很大的爭論。因此，有必要對我國的婚姻無效制度作一系統(tǒng)的研究。

一、確立婚姻無效制度的法律意義

現(xiàn)行婚姻法對婚姻無效制度作出明確的規(guī)定，有很重要的法律意義：

（一）填補(bǔ)了我國婚姻立法的空白

我國1950年和1980年婚姻法都沒有對婚姻的無效作出規(guī)定，僅籠統(tǒng)規(guī)定，違反本法者，得分別情況，依法予以行政處分和法律制裁。1989年3月頒行的《婚姻登記辦法》第9條明確規(guī)定了婚姻無效問題：“婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)婚姻當(dāng)事人有違反婚姻法行為，或在登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的，應(yīng)宣布該項(xiàng)婚姻無效，收回已騙 1

取的《結(jié)婚證》，并對責(zé)任者給予批評教育。觸犯刑律的，由司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任?！?994年2月1日施行的《婚姻登記管理?xiàng)l例》第五章，雖然規(guī)定了婚姻無效的原因及處理等問題，但仍未建立一套系統(tǒng)完備的婚姻無效制度。

婚姻法既然要求男女結(jié)婚必須符合法定的結(jié)婚條件和程序，婚姻才具有法律效力，但對于欠缺婚姻成立要件的男女兩性的結(jié)合，卻沒有明確其法律后果，這就使我國的結(jié)婚制度處于不完整狀態(tài)，使我國的婚姻法不完善，不利于對合法婚姻的保護(hù)和對違法婚姻的制裁。無效婚姻制度作為保障合法婚姻的有效手段，是結(jié)婚制度中不可缺少的內(nèi)容，也是婚姻法中必不可少的部分。2001年《婚姻法》增加規(guī)定了無效婚姻制度，填補(bǔ)了婚姻立法的空白，使我國的婚姻法進(jìn)一步完善。

（二）避免了不必要的法律沖突，維護(hù)了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性

現(xiàn)行《婚姻法》明確規(guī)定了婚姻無效制度，我國司法機(jī)關(guān)在處理違法婚姻時(shí)從此有法可依。過去，由于我國婚姻法沒有婚姻無效制度，對違法婚姻的處理缺乏法律依據(jù)，人民法院一般是將本應(yīng)宣布無效的婚姻按離婚處理，這樣導(dǎo)致違法婚姻解除的后果與合法婚姻解除的后果完全相同。一些群眾認(rèn)為“婚姻法是軟法，遵守不遵守后果都一樣”，這顯然不利于結(jié)婚法定條件和程序的貫徹執(zhí)行。①另外，在沒有婚姻無效制度的情形下，一些人對結(jié)婚的法律效力缺乏認(rèn)識，造成早婚、近親結(jié)婚、包辦買賣婚姻、換親、結(jié)婚不登記等違法婚姻大量存在，特別是在農(nóng)村偏遠(yuǎn)地區(qū)，這種情況更為普遍。如果在婚姻法中確立了婚姻無效制度，司法機(jī)關(guān)在處理這些違法婚姻的時(shí)候便有明確、充足的法律依據(jù)，該宣布無效的婚姻宣布無效，屬于可撤銷的婚姻，當(dāng)事人可以請求撤銷。這便有利于制裁違法婚姻，維護(hù)我國婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。

（三）使我國的《婚姻法》能更好地與國際接軌

世界上許多國家的婚姻家庭法都設(shè)立了婚姻無效或可撤銷的法律制度。比如，1970年美國州法律全國統(tǒng)一委員會通過的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》（Uniform Marriage and Divorce Act）的第207-209條規(guī)定了婚姻無效制度的主要方面；1971年，英國頒布了《婚姻無效法》(the Nullity of Marriage Act 1971)，對長期以來教會法庭有關(guān)婚姻無效的法律，作了全面改革，1973年又頒布了《婚姻訴訟法》(Matrimonial Causes Act 1973)，是目前英國法院處理婚姻無效案件的法律依據(jù)；此外，意大利、俄羅斯、日本、瑞士、菲律賓等國都對無效婚姻作了規(guī) 2

定。對外國婚姻家庭法先進(jìn)或合理的法律制度加以借鑒，吸取其中有益的東西，以完善我國的婚姻法，使我國的婚姻法能與世界各國的婚姻家庭法相互融合，更好地與國際接軌。

此外，由于我國目前還不存在英美法上寬松的離婚體制，人們在訴訟離婚時(shí)，原告只有提出法定的能夠證明婚姻關(guān)系確已破裂的相關(guān)證據(jù)，才能獲得法院的準(zhǔn)許。因此，婚姻無效制度還會不可避免地成為人們解除已經(jīng)成立婚姻的合法方式之一。②

一、婚姻無效的構(gòu)成

（一）婚姻無效的構(gòu)成

我國《婚姻法》第十條規(guī)定，“有下列情形之一的，婚姻無效：

（一）重婚的；

（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；

（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；

（四）未達(dá)法定婚齡的?！钡谑粭l規(guī)定，“因脅迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！?/p>

由此可見，我國《婚姻法》在婚姻無效制度的基本構(gòu)成上，采取了自始無效與可撤銷的雙軌制，這比對各種違法婚姻采一律無效、自始無效的單軌制有更大的優(yōu)越性。單軌制重視對違法婚姻及當(dāng)事人的制裁，會忽視對無過錯(cuò)方或弱勢一方的必要保護(hù)，也不利于對子女利益的保護(hù)，有很大的缺陷；而雙軌制表明，對違法婚姻，法律應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，對那些違法性嚴(yán)重，有悖于公序良俗或?qū)ΜF(xiàn)行婚姻制度造成沖擊的，應(yīng)做自始無效處理；對那些違法較輕的，應(yīng)歸于可撤銷婚的范疇。③因此，雙軌制更利于對相關(guān)當(dāng)事人及子女利益的保護(hù)。正是基于這些原因，我國的婚姻無效制度選擇了自始無效與可撤銷的二元結(jié)構(gòu)。

（二）婚姻無效的構(gòu)成中值得探討的問題

外國學(xué)者把婚姻成立的要件分為公益要件和私益要件。違背公益要件者，被認(rèn)為對社會危害性較大，因而為無效婚姻；違背私益要件者，被認(rèn)為社會危害性較小，為可撤銷婚姻。從國外婚姻無效制度的立法趨勢看，自始無效婚和可撤銷婚的區(qū)別正逐步縮小，④而且總的趨勢是逐漸減少了自始無效婚的種類，相應(yīng)擴(kuò)大了可撤銷婚的范圍。外國婚姻無效制度的這種發(fā)展趨勢對我國的婚姻無效制度具有借鑒意義。

因此，我國《婚姻法》第十條列舉的自始無效婚的范圍應(yīng)當(dāng)縮小，僅限于兩種，即

1、重婚的；

2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。因?yàn)橹鼗檫@種行為嚴(yán)重違反了我國婚姻法關(guān)于一夫一妻制的基本原則。而有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的人結(jié)婚，又與社會倫理道德不符，這兩種情形都嚴(yán)重違背了結(jié)婚的公益要件，對社會的危害性較大，無疑屬于自始無效婚。至于第十條列舉的“婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”以及“未達(dá)法定婚齡的”，筆者認(rèn)為這兩種情形應(yīng)劃歸可撤銷婚的范疇，因?yàn)檫@兩種情形只是違背結(jié)婚的私益要件或一般性地違背結(jié)婚的公益要件，社會危害性較小。而且，如果一個(gè)人愿意與患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人結(jié)婚，愿意照顧其日常生活，我們的婚姻法為什么要橫加干涉，非要宣告它無效呢？此外，“未達(dá)法定婚齡的”在違法結(jié)婚之后如果達(dá)到了法定婚齡，也屬于可撤銷婚姻，由婚姻當(dāng)事人自行選擇，這樣更利于百姓生活的穩(wěn)定以及對婚姻當(dāng)事人及子女合法權(quán)益的保護(hù)，也更符合婚姻法作為私法其基本目的在于保護(hù)當(dāng)事人民事權(quán)益的基本屬性。我國《婚姻法》第十一條規(guī)定的可撤銷婚姻只有一種，即“因脅迫結(jié)婚的”。這種提法似為不妥，而規(guī)定“違背當(dāng)事人意愿的”似乎更妥當(dāng)。因?yàn)槲覈拇蠖鄶?shù)婚姻法學(xué)專家均認(rèn)為“可撤銷婚姻是指違背當(dāng)事人真實(shí)意思而成立的婚姻”。⑤違背當(dāng)事人真實(shí)意思除了因脅迫之外，另外還應(yīng)包括欺詐，雙方當(dāng)事人的誤解以及虛假的意思表示等情況。

綜上所述，筆者認(rèn)為我國的無效婚姻應(yīng)有兩類，第一類是自始無效婚，包括：

1、重婚的；

2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。第二類是可撤銷婚姻，包括：

1、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；

2、未達(dá)法定婚齡的；

3、違背當(dāng)事人意愿的。

二、宣告婚姻無效的程序

宣告婚姻無效的程序性規(guī)定主要是指宣告婚姻無效的請求權(quán)人，請求期間以及宣告婚姻無效的機(jī)關(guān)。

（一）婚姻無效的宣告程序

關(guān)于婚姻無效的宣告程序，我國現(xiàn)行《婚姻法》沒有明確規(guī)定，我們可以這樣理解：婚姻無效是法律上的無效，不產(chǎn)生任何法律上的效力，不需經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院宣告，該婚姻永遠(yuǎn)不會等到認(rèn)可。⑥因此，重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系等情形騙取結(jié)婚登記的，即使未經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院宣告無效，該婚姻也是無效的。此外，任何一方當(dāng)事人、有利害關(guān)系的第三人為了使無效婚姻有法律記錄，也有權(quán)向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院提 4

出宣告婚姻無效的請求；民政部門在執(zhí)法檢查的過程中發(fā)現(xiàn)無效婚姻可以直接宣告婚姻無效，收回《結(jié)婚證》；人民法院在審理案件過程中，如果發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人有無效婚姻的情形，也可以直接宣告該婚姻無效。

（二）可撤銷婚姻的宣告程序

關(guān)于可撤銷婚姻的宣告程序，我國現(xiàn)行《婚姻法》第十條有明確的規(guī)定，即撤銷權(quán)人可以在一年內(nèi)向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。

1、請求權(quán)人

如前所述，可撤銷婚姻的范圍有所擴(kuò)大，因此，請求權(quán)人應(yīng)當(dāng)有三種：

（1）與婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后未治愈的人結(jié)婚的一方當(dāng)事人或與患病者共同生活的近親屬；

（2）未到法定婚齡的當(dāng)事人及其監(jiān)護(hù)人；

（3）受脅迫、欺詐而結(jié)婚的一方當(dāng)事人或者因誤解或作出虛假的意思表示而結(jié)婚的一方當(dāng)事人及近親屬。

2、請求期間

請求權(quán)人行使請求權(quán)的法定期間1年實(shí)質(zhì)上是一個(gè)除斥期間，即法律規(guī)定宣告婚姻無效的請求權(quán)有一個(gè)預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生該項(xiàng)權(quán)利消滅的法律后果。⑦因此，可撤銷婚姻的請求權(quán)人在除斥期間內(nèi)不提出請求，請求權(quán)即喪失，如果以后男女不想一起生活的，應(yīng)當(dāng)通過離婚解除夫妻關(guān)系，此外，如果受脅迫者被限制了人身自由，請求撤銷婚姻的時(shí)間應(yīng)當(dāng)自其恢復(fù)人身自由之日起計(jì)算。

3、宣告撤銷婚姻的機(jī)關(guān)

通觀世界各國的婚姻家庭法，對婚姻的撤銷，均以訴訟方式，由法院判決宣告。所以有學(xué)者也主張?jiān)谖覈娉蜂N婚姻的機(jī)關(guān)也僅限于人民法院。但我們應(yīng)看到，在我國，調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的除了《婚姻法》之外，還包括《婚姻登記管理?xiàng)l例》等行政法規(guī)，而且我國婚姻成立的唯一合法形式要件是雙方當(dāng)事人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。因此，宣告撤銷婚姻的機(jī)關(guān)因根據(jù)我國的具體情況決定，與我國現(xiàn)有的婚姻登記制度相一致。具體說來，包括兩個(gè)機(jī)關(guān)：

（1）婚姻登記管理機(jī)關(guān)。該機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到宣告撤銷的請求之次日起，在一個(gè)月內(nèi)進(jìn)行全面審查，如查明確實(shí)存在可撤銷的事實(shí)，則作出宣告撤銷該婚姻，收回《結(jié)婚證》的決定，當(dāng)事人如不服該決定，可向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

（2）人民法院。受理不服婚姻登記管理機(jī)關(guān)裁決而起訴的案件或直接受理請求權(quán)人起訴宣告撤銷婚姻的案件。

四、婚姻無效的法律后果

2001年《婚姻法》第十二條分別從四個(gè)方面規(guī)定了婚姻無效的法律后果，其中有一些值得探討的問題，現(xiàn)分述如下：

（一）無效婚姻或可撤銷婚姻的溯及力問題

《婚姻法》第十二條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。”對此，筆者有不同的見解，即自始無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。如前所述，自始無效婚因嚴(yán)重違背社會公益要件，違反社會的公共秩序與善良風(fēng)俗，應(yīng)當(dāng)自始無效，有溯及力。而可撤銷婚姻只是一般性地違背社會的私益要件，違法程度不是很嚴(yán)重。應(yīng)從被宣告撤銷之日起無效，即宣告撤銷之前婚姻還是有效的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)或人民法院的撤銷宣告無溯及力。在當(dāng)今一些采婚姻無效與可撤銷雙軌制的國家及地區(qū)，關(guān)于婚姻無效與可撤銷的法律后果，也是如此分別規(guī)定的，這樣也顯得更為科學(xué)、合理。

（二）當(dāng)事人是否具有夫妻關(guān)系

《婚姻法》第十二條簡單地規(guī)定：“當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)?！迸c第一點(diǎn)相同，由于自始無效婚與可撤銷婚的溯及力不同，自始無效婚溯及既往，當(dāng)事人當(dāng)然不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)；但可撤銷婚姻無溯及力，在被宣告撤銷之前，婚姻關(guān)系是有效的，因而在宣告撤銷之前，當(dāng)事人之間的夫妻關(guān)系也應(yīng)當(dāng)?shù)玫秸J(rèn)可，具有夫妻間的權(quán)利和義務(wù)。

（三）當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系 關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系，《婚姻法》第十二條規(guī)定：“同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決。對重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。”。這個(gè)規(guī)定比較模糊且不是很全面，在司法實(shí)踐中可以這樣處理：無效婚姻或可撤銷婚姻在被撤銷后，雙方當(dāng)事人同居期間各自取得的財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人所有，對是否個(gè)人財(cái)產(chǎn)舉證不明，且無法查實(shí)的，按共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定，均有分割權(quán)。雙方共同購置的財(cái)產(chǎn)按民法一般共有財(cái)產(chǎn)合理分割；雙方各自所欠債務(wù)，獨(dú)立負(fù)責(zé)償還，共同所欠債務(wù)，由雙方負(fù)連帶責(zé)任予以償還，處理時(shí)運(yùn)用有關(guān)民事法規(guī)。⑧此外，婚姻無效或被撤銷后，生活困難的一方可以請求另一方提供必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，無過錯(cuò)一方還可向過錯(cuò)方請求損害賠償。

（四）父母子女關(guān)系

無效婚姻或可撤銷婚姻中子女的法律地位在婚姻法中是這樣規(guī)定的：“當(dāng)事人所生的子女，適用本法有關(guān)父母子女的規(guī)定?！睂?shí)際上，婚姻法對這個(gè)問題的態(tài)度很不明朗。可撤銷婚姻存續(xù)期間出生的子女是婚生子女，這是可撤銷婚姻不具有溯及力的必然法律后果。關(guān)鍵是無效婚姻中出生的子女是婚生還是非婚生？有學(xué)者認(rèn)為：他們是非婚生子女，但考慮到這一嚴(yán)厲后果對子女來說是不公平的，會引起不良的法律后果，因此應(yīng)將當(dāng)事人所生子女視同婚生子女。⑨對此，筆者有不同的觀點(diǎn)，無效婚姻既然自始無效，那么自始無效婚姻中出生的子女毫無疑問是非婚生子女，但這并不是說我們就不保護(hù)無效婚姻中子女的合法權(quán)益，雖然婚姻無效，但子女是無辜的，而且子女與父母之間的自然血緣聯(lián)系不因婚姻無效而解除，因此，無效婚姻中當(dāng)事人所生子女，適用婚姻法有關(guān)父母子女關(guān)系的規(guī)定：子女如何撫養(yǎng)，可先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)，由人民法院判決；子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，都是雙方的子女，各自負(fù)擔(dān)子女必要的撫養(yǎng)費(fèi)和教育費(fèi)；不撫養(yǎng)子女的一方有探望子女的權(quán)利。參考文獻(xiàn)：

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第三篇：古代中國選官制度檢討與啟示

古代中國選官制度檢討與啟示

【摘要】：自三代至明清, 古代中國形成了一個(gè)完整的選官制度體系, 大致分為世官制、察舉制和科舉制三個(gè)階段, 每一個(gè)階段都對中國產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的歷史影響。通過對古代中國選官制度的檢討, 總結(jié)其參考價(jià)值和歷史教訓(xùn), 對我國在落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的征途中選人用人有所啟示。

【關(guān)鍵詞】：古代中國選官制度參考價(jià)值歷史教訓(xùn)

選官制度亦曰仕進(jìn)制度, 乃國家選拔官吏之程序規(guī)章。中興以人才為本, “得人者昌, 失賢者亡” , 故歷代對官吏的選拔考核極為重視。自三代至明清, 古代中國形成了一個(gè)完整的選官制度體系。檢討審視, 認(rèn)真總結(jié), 探經(jīng)驗(yàn), 尋教訓(xùn), 悟啟示, 當(dāng)是今人該做的事情。

一、古代中國選官制度概覽

選官自有國家始, 蘇東坡說:“三代以上出于學(xué), 戰(zhàn)國至秦出于客, 漢以后出于郡縣吏, 魏晉以來出于九品中正, 隋唐至今出于科舉。”概述了中國古代選官制度的幾個(gè)發(fā)展階段。我國古代選官制度, 萌芽于原始社會末期“ 軍事民主制”時(shí)期的禪讓制, 正式形成則是進(jìn)入階級社會之后。在奴隸社會和封建社會, 選官制度的發(fā)展, 大致可分三個(gè)大階段, 即世官制、察舉制和科舉制三個(gè)時(shí)代。

1、三代: 世卿世祿制。夏、商是我國奴隸社會的建立和初步發(fā)展時(shí)期。據(jù)《禮記禮運(yùn)篇》記載, 當(dāng)時(shí)諸侯傳位和官吏任用, 均是“ 世及以為禮”, 即實(shí)行世卿世祿制, 又名世官制。在這種制度下, 公門有公, 卿門有卿, 賤有常辱, 貴有常榮,賞不能勸其努力, 罰亦不能戒其怠惰。西周時(shí)世官制與當(dāng)時(shí)推行的宗法制、分封制緊密結(jié)合, 受封的各級封君按嫡長子繼承制原則代代相襲, 既占有封地, 也世襲官職。這種世卿世祿制, 與后代的選賢任能有本質(zhì)上的差別。盡管當(dāng)時(shí)也有選賢任能的現(xiàn)象, 比如商湯重用伊尹、文王起用姜尚等等, 但未能從根本上打破世卿世祿制的基本原則,僅是個(gè)別“破格”現(xiàn)象而已。

2、春秋: 選賢任能漸成風(fēng)尚。春秋時(shí), 社會開始大變革, 出于爭霸斗爭的需要, 一些大國突破世官制的框架重用賢能。如齊桓公重用與他有一箭之仇的管仲, 秦穆公重用五張羊皮換來的百里奚,楚莊王任用“ 鄙人”孫叔敖, 吳王闔閭重用楚國亡臣伍子胥, 越王勾踐重用范蠡文種等等。整個(gè)春秋時(shí)期, 選賢任能不絕于書。但仍屬“ 伯樂相馬”式的人治方式, 僅對世卿世祿制形成了一些沖擊,并未規(guī)范化、制度化。

3、戰(zhàn)國: 廣泛推行軍功制和養(yǎng)士制。戰(zhàn)國乃“古今一大變革之會” , 社會變革劇烈, 隨著奴隸制的崩潰和封建制的確立, 唯功唯賢的新選官制度逐步建立起來, 因軍功授和“ 以客出仕”是戰(zhàn)國最風(fēng)行的仕進(jìn)途徑。

軍功制是以功選官。魏李悝變法, 規(guī)定“ 食有勞而祿有功”。秦商鞅設(shè)二十等爵以賞軍功, 明確規(guī)定:“宗族非有功, 論不得為屬籍” , “利祿官爵未出于兵, 無有異施也。”

養(yǎng)士制即豢養(yǎng)一批具有特殊知識或技能的士人, 以為己用。“士”在戰(zhàn)國時(shí)期已經(jīng)成為在政治上具有重大影響和作為的社會群體, 是當(dāng)時(shí)新型職業(yè)官員的重要來源?！褒R有孟嘗, 趙有平原, 楚有春申, 魏有信陵。此四君者, 皆明智而

忠信, 寬厚而愛人, 尊賢而重士”, 即屬個(gè)人養(yǎng)士。亦有政府直接建立的養(yǎng)士機(jī)構(gòu), 如齊之稷下學(xué)宮即為一例。

4、漢代: 察舉制。從漢文帝到漢武帝, 建立了察舉制, 此后, 察舉制就成為漢代最重要的選官制度。具體做法,就是根據(jù)國家的不同需要, 由中央政府的三公九卿和地方政府的郡國守相向皇帝推薦能夠擔(dān)任官職的人才。就兩漢來看, 察舉有兩大類: 一是定期常舉, 一般每年一次, 在年終隨著“上計(jì)”進(jìn)行, 具體科目有孝廉、茂才等;一是不定期特舉, 由皇帝根據(jù)實(shí)際需要隨時(shí)下詔指定科目和人選要求, 具體科目有賢良方正、賢良文學(xué)等。兩漢之察舉, 以孝廉最多, 故亦有以“舉孝廉”指代整個(gè)察舉制之說。察舉孝廉的標(biāo)準(zhǔn)有四: 一是德行高妙, 志節(jié)清白;二是學(xué)通行修, 熟知經(jīng)書;三是明習(xí)法令, 善于決獄;四是頭腦清楚, 才干出眾。凡是地方舉薦上來的孝廉, 一般先在中央擔(dān)任郎官, 經(jīng)過官場上的見習(xí)和初步鍛煉, 再根據(jù)對其實(shí)際能力的考察任命實(shí)職。

5、魏晉南北朝: 九品中正制。東漢末, 由于天下喪亂, 人士流移, 考詳無地, 魏王曹丕納陳群之諫實(shí)行九品中正制。這實(shí)際上是一種發(fā)展了的察舉制, 它規(guī)定在地方州郡分別設(shè)立大小中正, 負(fù)責(zé)以九個(gè)等級品評本地區(qū)的士人, 依此授官、升降。九品中正制創(chuàng)立之初, 評議人物的標(biāo)準(zhǔn)是家世和才能并重, 但自曹魏末年之后, 中正官一般由士族出身的官員擔(dān)任, 發(fā)展到西晉主要看門第和家世,以至出現(xiàn)了“ 上品無寒門, 下品無勢族”的現(xiàn)象。因其墮落為世家大族壟斷官吏選拔、培養(yǎng)私家勢力、維系政治特權(quán)的工具, 故必然隨著士族門閥制度的衰落而消亡。

6、隋唐至明清: 科舉制?？婆e制是我國封建社會最重要的選官制度, 始創(chuàng)于隋, 完善于唐, 發(fā)展于北宋, 衰落于明清。

隋唐之際科舉制創(chuàng)立完善, 意義非凡。一是改變了前代選官制度中權(quán)力下移之弊, 適應(yīng)中央集權(quán)需要, 把官吏選拔徹底收歸中央。所以唐太宗有“天下英雄盡入吾彀中矣”之說。二是擴(kuò)展了統(tǒng)治集團(tuán)的社會基礎(chǔ), 為中小地主乃至平民開辟了入仕的途徑?！俺癁樘锷崂? 暮登天子堂” 的希望, 吸引了莘莘學(xué)子的畢生精力, 使之“老死于文場而無所恨”。三是將教育制度與選官制度結(jié)合為一, 在一定程度上保證了官僚隊(duì)伍的知識化, 從文化層次上保證了社會思想與統(tǒng)治思想的高度融合。四是促進(jìn)了文學(xué)特別是唐詩的繁榮。

世官制是奴隸社會具有標(biāo)志意義的選官制度, 察舉制和科舉制分別是封建社會前期和中后期具有標(biāo)志意義的選官制度。當(dāng)然, 標(biāo)志意義的選官制度并不等于唯一的選官制度, 特別是隨著國家機(jī)器的日益復(fù)雜, 官僚機(jī)構(gòu)的日益完善, 統(tǒng)治者總是采取多種途徑來選用官吏, 以達(dá)到政治上的平衡。在世官制時(shí)代, 大夫以上的高級官員實(shí)行世族世官, 而大夫以下的低級官吏皆出自“鄉(xiāng)舉里選”。在察舉制時(shí)代, 察舉固然是選官制度的主體, 但除此之外, 比較典型的仕途還有征辟、太學(xué)生、任子等?？婆e制時(shí)代, 科舉無疑是最重要的選官途徑, 但科舉之外, 還有學(xué)校試、封蔭、吏道、薦擢等多種選官途徑。

二、古代中國選官制度的啟示與參考價(jià)值

回溯可知, 自三代到明清, 選官制度經(jīng)歷了一個(gè)由簡單到復(fù)雜、從低級到高級的發(fā)展過程。從世界范圍來看, 中國古代的選官制度顯然獨(dú)具特色, 其系統(tǒng)、完整、嚴(yán)密與歷史悠久, 堪稱世界之最, 有很多啟示和參考價(jià)值可供今人借鑒, 主要有以下幾個(gè)方面:

1、考選。“ 考選”即通過考試選拔人才, 這是人類經(jīng)過長期摸索探求之后

做出的最佳選擇?？歼x制度, 應(yīng)該是也必須是包含著這幾種基本精神:公開平等、競爭擇優(yōu)、量才使用、內(nèi)行管理。我國科舉時(shí)代的考試, 基本上體現(xiàn)了這些原則——盡管存在著極大的不徹底性。由此帶來的重大社會效應(yīng)之一, 便是產(chǎn)生了所謂的社會流動——主要指社會下層人物進(jìn)入統(tǒng)治階層。這種社會流動有利于不拘一格選拔人才, 有利于擴(kuò)大封建統(tǒng)治基礎(chǔ)。同時(shí), 科舉制時(shí)代的考試又是多層次的, 這不僅對于保證選取人才的可靠性、正確性與客觀性起著積極作用, 而且對于“ 任人唯親”的用人路線也有一種抑制作用。此外, 實(shí)行考選, 對提高封建官員的素質(zhì)也有不可忽視的作用。

2、多途選拔。我國古代選拔官吏, 無論察舉、科舉, 其選用人才的途徑都是多種多樣的。即使在世官制時(shí)代, 亦有“ 鄉(xiāng)舉里選”作為世官的補(bǔ)充。古代選官之所以要多渠道, 目的在于保持社會各種勢力的政治平衡。每一個(gè)時(shí)代的各種仕途, 又有主次之分, 有一種仕途居主導(dǎo)地位, 其它多種仕途與主導(dǎo)仕途共同構(gòu)成該時(shí)代選官制度的總體。具體地說, 世官制時(shí)代, 主導(dǎo)仕途為世官, 其它仕途主要是鄉(xiāng)舉里選;察舉制時(shí)代, 主導(dǎo)仕途為察舉, 其它仕途有任子、軍功、辟除、薦舉、征召、太學(xué)生、吏道等;科舉制時(shí)代, 主導(dǎo)仕途為科舉, 其它仕途有學(xué)校試、薦舉、補(bǔ)蔭、吏道等。這種多渠道、分主次的選官模式, 有利于調(diào)動社會各層次的積極性, 做到多方參與、人盡其才。

3、德才兼?zhèn)?。中國古代歷史上曾經(jīng)存在各種選用人才的標(biāo)準(zhǔn)—— 或以血統(tǒng)、或以軍功、或以貲財(cái)、或以德行、或以才干, 但其總趨勢則是傾向于德才兼?zhèn)?。僅以表面上看起來純粹以才學(xué)取人的科舉而言, 實(shí)際上德行的因素?zé)o處不有, 主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面: 一是科舉制度對應(yīng)試人有一定的限制條件, 凡娼、優(yōu)、隸皂、罪戶子弟, 均不得參加考試。換言之, 只有封建統(tǒng)治者認(rèn)為符合德行條件的人才能應(yīng)試。二是科舉考試全被封建道德說教所充斥, 它制約應(yīng)試者不能不就范于封建統(tǒng)治者的德行要求。盡管“德才兼?zhèn)洹庇衅涮囟ǖ臅r(shí)代內(nèi)涵, 與當(dāng)今所講的德才兼?zhèn)溆斜举|(zhì)區(qū)別。但從原則上著眼, 古今之理是相通的。

4、保密。我國古代科舉考試保密制度的全面建立, 始于北宋。具體做法有三: 一是鎖院制度。即一經(jīng)任命為知貢舉(即考官)的官員必須立即鎖宿, 在大約五十天左右的鎖院期間, 不得回家, 不準(zhǔn)見親友或與院外臣僚交往。后來, 負(fù)責(zé)各類發(fā)解試的考官也需與知貢舉一樣鎖宿。這實(shí)際是采用隔離法達(dá)到保密的目的。二是封彌制度?！?封彌”又作“ 彌封”, 亦稱“ 糊名”, 即把試卷封起來,糊去舉子試卷上的姓名、鄉(xiāng)貫以及初考官所定的等級。大凡封彌官不評卷, 評卷官不知姓名。三是譽(yù)錄制度。所謂“謄錄”, 就是抄寫試卷。舉子的親筆試卷稱真卷, 譽(yù)錄后送歸封彌官存檔;譽(yù)錄的卷子稱草卷, 送給考官評閱。謄錄與封彌合稱彌封謄錄制。這些保密制度在后世的科舉考試中, 一直沿用下來, 至今有些重要考試中仍予采用。

三、中國古代選官制度中應(yīng)汲取的歷史教訓(xùn)

我國古代選官制度不僅有著許多寶貴的參考價(jià)值, 而且從中亦可吸取不少有益的歷史教訓(xùn)。

1、要扭轉(zhuǎn)讀書做官論的一元價(jià)值觀。選官制度給中國古代社會帶來的最大影響, 莫過于由它所造成的畸形發(fā)展的讀書做官論和根深蒂固的官本位思想。我國歷史上, 把讀書和做官相連結(jié)的思想出現(xiàn)很早?！?學(xué)古入官, 議事以制, 政乃不迷”, “學(xué)而優(yōu)則仕”是這方面的集大成性的總結(jié)。世官制以后的各種占主導(dǎo)地位的選官制度,基本上都在這一思想指導(dǎo)下制定, 并為實(shí)現(xiàn)這一思想而服務(wù),而科舉制對這一思想的貫徹是最全面最徹底的?？婆e制下讀書的目的更加一元化,那就是做官。社會上一切以官為中心, 以官為轉(zhuǎn)移, 有官便有一切, 失官便失一切。隨著科舉制向成熟階段的發(fā)展, 讀書做官的道路日益凝固, 與之同時(shí)俱來的官本位思想也日益嚴(yán)重化。這是一條沉重的歷史教訓(xùn)。

2、要克服知行不

一、學(xué)用脫節(jié)的弊端。中國古代的統(tǒng)治者, 為了維持皇權(quán)的“萬世一系”和宗法等級社會的長治久安, 特別重視以明人倫為核心的道德倫常教育, 并使之與選官制度相結(jié)合, 而儒家的經(jīng)典, 則是實(shí)施這種教育的基本教材。誠然, 在古代社會發(fā)展的不同階段, 為適應(yīng)不同的政治需要, 治才教育的重點(diǎn)有所變化, 內(nèi)容也有所增益, 但不管如何變化、增益, 這種教育總體上存在一個(gè)致命的弱點(diǎn), 就是知行不

一、學(xué)用脫節(jié), 重才學(xué)輕實(shí)際能力。由于治才教育與選官制度緊密相關(guān), 所以古代的官吏選拔也就不能不具有這一弱點(diǎn)。明清兩代, 由于科舉制、八股文的強(qiáng)化, 知行不

一、學(xué)用脫節(jié)的距離被擴(kuò)展到了極致, 輕視實(shí)際能力的弊端, 亦達(dá)到無以復(fù)加的程度。這一歷史教訓(xùn), 值得我們認(rèn)真記取。

3、要建立既重選拔更重管理的規(guī)范化機(jī)制。古代中國不惟重選官, 在官吏管理上也積累了很多經(jīng)驗(yàn)。如夏時(shí)“三載考功, 五年政定” , 商湯創(chuàng)設(shè)“三有宅考績法”, 西周“以八法治官府”、“以六計(jì)課群吏”, 周王采取巡守、述職、派員監(jiān)督、不定期派員到地方巡訪等, 戰(zhàn)國實(shí)行“ 上計(jì)”制度, 漢代進(jìn)行考課, 唐朝制定考課法對各級官吏實(shí)行全面考課, 宋代有磨戡、歷紙、京察、大計(jì), 明清有考滿、考察制度, 等等。但也存在著嚴(yán)重的重選拔輕管理的流弊, 以致鉆營請托、結(jié)黨營私、弄虛作假之風(fēng)盛行, 科場舞弊、請托監(jiān)臨、官場腐敗現(xiàn)象日益滋生, 吟詩作文尚可、為民解憂乏才的庸官、懶官史不絕書。因此, 建立一種既重選拔更重管理的規(guī)范化機(jī)制乃吏治建設(shè)中要常抓不懈的一項(xiàng)重大課題！

4、要建立科學(xué)、民主、嚴(yán)格的選官監(jiān)督機(jī)制。沒有相應(yīng)的監(jiān)督制約機(jī)制, 很有可能為“合法”濫用權(quán)力創(chuàng)造條件和依據(jù)。所以, 盡管古代選官有較為完善的防弊措施, 但還是出現(xiàn)了相當(dāng)多的弄虛作假、徇私舞弊、貪污賄賂等現(xiàn)象, 其中一個(gè)主要原因就是缺乏科學(xué)、民主、嚴(yán)格的監(jiān)督機(jī)制。為公平、公正、合理計(jì), 為全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展計(jì), 科學(xué)、民主、嚴(yán)格的選官監(jiān)督制約機(jī)制必須建立, 否則很可能再次步入歷史上人治的窠臼。

【參考文獻(xiàn)】

[1]李觀.李元賓文集項(xiàng)籍故里碑銘序[M ].北京: 中華書局, 1985.[2]王夫之.讀通鑒論[M ].北京: 中華書局, 1975.[3]張廷玉, 等.明史 選舉志[ M ].上海: 上海古籍出版社, 1997.

第四篇：高考能力提速 中國傳統(tǒng)文化 2.1 古代刑罰制度

四川省射洪縣射洪中學(xué)高中歷史 高考能力提速 中國傳統(tǒng)文化 2.1

古代刑罰制度一、二、立意：

刑罰制度的演變綿延數(shù)千年，發(fā)端于原始社會末期，在夏、商、西周三代逐步形成和確立了奴隸制五刑，又經(jīng)過秦和兩漢的發(fā)展演變，特別是西漢文景帝廢肉刑和漢武帝時(shí)開始的法律儒家化進(jìn)程，緊接著是魏晉南北朝時(shí)期的曲折發(fā)展，到隋唐時(shí)期臻于完善，最終確立了一直為后世沿用的封建制五刑，又經(jīng)過宋、元、明、清四代的不斷損益、蛻變，形成了獨(dú)具中華法系特色的中國古代刑罰制度。

中國古代刑罰制度的發(fā)展經(jīng)歷原始社會，奴隸社會以及封建社會長達(dá)幾千年的漫長發(fā)展。隨著時(shí)代演進(jìn)，法律儒家化程度的不斷加深，刑罰制度逐漸擺脫野蠻殘酷的外衣，開始向更具人道精神、更加文明的近代刑罰制度變革。

二、階段發(fā)展

1.奴隸制五刑

刑罰產(chǎn)生于原始社會末期，氏族戰(zhàn)爭導(dǎo)致“刑始于兵”，奴隸社會進(jìn)一步發(fā)展和演化為墨、劓、剕、宮、大辟五刑。也稱為“正刑”，其中既有生命刑，也有身體刑。奴隸制五刑是夏、商兩代的主要刑罰。

西周延續(xù)了前代的奴隸制五刑，據(jù)《尚書呂刑》記載：“墨罰之屬千，劓罰之屬千，剕罰之屬五百，宮罰之屬三百，大辟之罰其屬二百，五刑之屬三千。”可見當(dāng)時(shí)刑罰的處罰范圍之廣，處罰之嚴(yán)苛。另外，還繼承和發(fā)展了徒刑、拘役、贖刑、流刑、沒為官奴婢等刑罰。

2.秦朝“緣法而治”、秦朝以“緣法而治”、法令由一統(tǒng)、嚴(yán)刑峻法的法家理念為其立法和治國的指導(dǎo)思想。所以在其刑罰制度上的體現(xiàn)，就特別殘酷和嚴(yán)苛。《睡虎地秦墓竹簡》記載的相關(guān)秦朝刑罰制度種類繁多，主要分為死刑、肉刑、笞刑、徒刑、羞辱刑、財(cái)產(chǎn)刑等數(shù)類。具體細(xì)分，（1）死刑含：戮刑、磔刑、棄市、腰斬、梟首、定殺、坑、具五刑、族刑、車裂；（2）肉刑含：黥、劓、斬左趾、宮刑；（3）徒刑包括：城旦舂、鬼薪白粲、隸臣隸妾、司寇、候；（4）羞辱刑包括：髡刑和耐刑；（5）財(cái)產(chǎn)刑主要指貲刑和贖刑等等不一而足。

3.兩漢刑罰制度趨向文明化及其儒家化

隨著西漢社會民本觀念的加強(qiáng)和統(tǒng)治者緩和社會矛盾的需要，漢文帝在少女緹縈上書的感悟和推動下，終于采取果斷措施廢除了肉刑，從而使中國古代的刑制由野蠻趨向文明。此后盡管在司法實(shí)踐中新的刑制出現(xiàn)了種種問題，一度遭到了“外有輕刑之名，內(nèi)實(shí)殺人”這樣的非議，但由于廢除肉刑是順應(yīng)時(shí)代潮流、順應(yīng)民心的善政，所以到景帝時(shí)期，又對具體刑具進(jìn)行的改革，直至后世西晉徹底廢除了肉刑。

漢武帝時(shí)期，武帝采納董仲舒的建議“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，直接推動著中國古代法律儒家化的開始。儒家化在律法上的首要體現(xiàn)是以禮入法。諸如漢律中首創(chuàng)的親親得相首匿原則、春秋決獄原則和秋冬行刑原則等都是儒家道德規(guī)范的直接體現(xiàn)。在刑罰方面，法律儒家化使刑罰更加人性化，推動著肉刑等暴刑的改革，推動司法官員守法慎刑，推動中國古代刑罰制度由野蠻走向文明

4.魏晉南北朝時(shí)期刑罰的進(jìn)一步儒家化發(fā)展

魏晉南北朝時(shí)期是中國歷史上的大分裂、大變革時(shí)期，這一時(shí)期刑罰的發(fā)展總的趨勢是逐漸寬緩，并進(jìn)一步滲入了儒家思想，如“重罪十條”制度、“準(zhǔn)五服以制罪”制度、“八議” 制度“存留養(yǎng)親”制度、官當(dāng)制度入律。因儒家思想的影響，在刑罰執(zhí)行方面也更加人性化，主要體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

首先，進(jìn)一步廢肉刑，北齊天統(tǒng)五年，后主詔：“應(yīng)宮刑者，普免刑為官口。”從此肉刑正式退出了中國古代刑罰制度的歷史舞臺。其次，族刑連坐范圍縮小，曹魏律“不及祖父母、孫”和出嫁女“從夫家之罰”到晉律“除謀反適養(yǎng)母出嫁女皆不復(fù)還坐父母棄市”再到南梁律中“母妻姊妹及應(yīng)從坐棄市者，妻子女妾同補(bǔ)奚官為奴婢”?？梢娭赀B范圍的限縮。盡管連坐之刑并未徹底廢除，但連坐范圍逐步縮小，這是符合歷史發(fā)展潮流的。再次，定流刑為減死之刑，北魏、北周歷代流刑成為法定刑，逐步作為一些犯罪死刑的替代刑。流刑制度的進(jìn)一步完善，為隋以后的封建朝代所沿用。

5.隋唐時(shí)期封建制五刑的確立和法律儒家化的形成

在中華法制文明史上，隋朝《開皇律》具有里程碑式的意義，它承前啟后，對唐及唐以后的法制發(fā)展有著深遠(yuǎn)影響。確立的封建五刑制度繼往開來，趨于定型：

法定刑由死、流、徒、杖、笞五種，二十等組成。死刑分絞、斬兩種；流刑分為三等：一千里居作二年、一千五百里居作二年半、二千里居作三年；徒刑分為五等：一年、一年半、二年、二年半、三年；杖刑由六十至一百分為五等；笞刑自十至五十，也分為五等。

唐朝立法者因循隋《開皇律》而制定《武德律》、《貞觀律》，及至高宗時(shí)修編的《永徽律疏》集前代立法之大成，確立了十二篇，五百零二條的結(jié)構(gòu)并且它以“禮”為立法標(biāo)準(zhǔn)，禮與法的結(jié)合臻于成熟和定型，“一準(zhǔn)乎禮”成為了對唐律的評價(jià)。唐律具有高度的完備性，不僅調(diào)整范圍廣泛，而且內(nèi)容豐富，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，高度概括，所創(chuàng)設(shè)的多項(xiàng)刑罰原則也影響深遠(yuǎn)。故為后世延用及日本、朝鮮、越南各國效仿。

《永徽律疏》中所規(guī)定的刑罰制度大體與《開皇律》相當(dāng)，只是局部略有調(diào)整：

其一，是笞刑自太宗時(shí)，不得拷打背部，從此以后笞刑只以臀部和腿部分受。

其二，唐代流刑根據(jù)刑罰輕重分為兩種：（1）普通流刑，其內(nèi)容一是從流放二千里始，以五百里為等差，到三千里為止共三等。二是三等流刑都服苦役一年。（2）加役流，即流三千里服苦役三年。

6.宋元時(shí)期刑罰的嬗變

《宋刑統(tǒng)》承襲唐律在《名例律》中規(guī)定了笞、杖、徒、流、死五種法定的刑罰，但隨著形勢的變化有做了或多或少的變通。并且出現(xiàn)了一系列新的刑罰制度。

首先：

折杖法：宋承唐末五代，因有感于刑罰的苛酷，曾實(shí)行折杖法，進(jìn)行了一次改革刑罰的嘗試，總的趨向 是從輕的。具體是將笞、杖、徒、流等刑罰折成杖刑的代用制度。其次： 刺配刑：宋真宗時(shí)，刺配刑被引入編敕，使之上升為普遍使用的刑罰與法定的刑罰。這種刑罰甚至比唐朝的加役流還要嚴(yán)酷，即不僅要杖脊、刺面，還要長期乃至終身服苦役。

再次

：凌遲刑：北宋仁宗時(shí)期開始使用凌遲刑，據(jù)馬端臨《文獻(xiàn)通考·刑考》載宋朝凌遲刑“先斷其支體，次絕其吭，當(dāng)時(shí)之極法也?！绷柽t刑是中國古代最為嚴(yán)酷的生命刑元、明、清三代一直沿用，直至清末變法方告廢除。

元朝是我國歷史上第一個(gè)少數(shù)民族入主中原并且實(shí)現(xiàn)大一統(tǒng)的王朝，所以其刑罰制度顯現(xiàn)出多民族性和包容性以及對前代刑罰制度的繼承性。部分肉刑如黥刑和劓刑死灰復(fù)燃，重新適用。

7.明清時(shí)期刑罰的保守性

明朝法定刑沿襲唐宋，為笞、杖、徒、流、死五刑，但徒、流均附加杖責(zé)。充軍刑在明代得到廣泛的使用。明代充軍的地點(diǎn)分極遠(yuǎn)、煙瘴、邊遠(yuǎn)、邊衛(wèi)、沿海和附近五等。刑期分為終身和永遠(yuǎn)兩種。充軍的適用對象從軍人犯罪，后來擴(kuò)大到普通百姓、販賣私鹽、攪擾商稅，甚至放牧牲畜踐踏莊田的，都以充軍發(fā)落。明朝還創(chuàng)設(shè)了“廷杖”及其他極端殘酷的法外刑，表現(xiàn)了前所未有的專制皇帝的淫威。清朝刑罰制度較之前朝并無太大變化，主要有兩點(diǎn)變化：

其一、清朝在保留明朝的充軍刑的同時(shí)，還創(chuàng)設(shè)了“發(fā)遣”，即將罪犯發(fā)往邊疆地區(qū)，為駐防官兵充當(dāng)奴隸，較充軍刑為重，但亦有發(fā)遣至邊疆地區(qū)當(dāng)差。其

二、死刑手段于斬絞之外，還有非法之刑，如凌遲、梟首、戮尸等殘酷刑罰。

明、清兩朝從維護(hù)和強(qiáng)化封建專制皇權(quán)的角度出發(fā)，先后采取了“廢宰相、權(quán)分六部”、地方“廢行省、設(shè)三司治事”和設(shè)立軍機(jī)處架空內(nèi)閣等措施。由是，皇權(quán)得到空前加強(qiáng)。與此同時(shí)，因?yàn)槲鞣街趁裾邧|來和沿海倭寇等因素，兩朝統(tǒng)治者先后采取了鎖國政策，使中國逐步孤立于世界。另外，對于社會中孕育的資本主義萌芽，也由于封建制度的壓制紛紛夭折。

就明、清兩朝的立法思想而言，也是趨向于保守的：都是為了維護(hù)專制皇權(quán)。到清朝時(shí)還有維護(hù)滿洲權(quán)貴特權(quán)的需求。因而，明、清兩朝的刑罰相較于前朝更加嚴(yán)酷，不僅非法定刑的肉刑在一定程度上適用，而且死刑的嚴(yán)酷程度也令人難以想象，不僅保留了宋以來的凌遲，還有梟首、棄市、戮尸等，嚴(yán)重壓抑著中華民族性的覺醒，還嚴(yán)重阻撓了中國法律制度的民主化、近代化。

三.知識鏈接：

“刑始于兵而終于禮”,是對中國古代法獨(dú)特發(fā)生路徑的經(jīng)典概括。在部族戰(zhàn)爭中產(chǎn)生的暴力行為方式作為刑罰,規(guī)范己方的軍事行為,維護(hù)己方的軍事利益,是為軍事刑法。而這種暴力方式引入到日常生活中,即通過刑罰懲罰犯罪確立正確的行為規(guī)范,是為刑法。西周時(shí)期,在“宗法結(jié)合封建”的“維新”制度下,“禮”從原始社會的氏族習(xí)慣,發(fā)展為國家法度,對違禮而致犯罪行為的懲罰方式有戰(zhàn)爭與刑罰兩種?；诖?戰(zhàn)爭開始從單純的弱肉強(qiáng)食演進(jìn)為具有政治和道德屬性,并形成以禮來規(guī)范軍事事項(xiàng)的軍事法——軍禮。同時(shí),中國古代的刑法也開始具有了“明德慎罰”的基本精神。

春秋決獄又稱“經(jīng)義決獄”，是西漢中期儒家代表人物董仲舒提出來的，是一種審判案件的推理判斷方式，主要用孔子的思想來對犯罪事實(shí)進(jìn)行分析、定罪。即除了用法律外，可以用《易》、《詩》、《書》、《禮》、《樂》、《春秋》六經(jīng)中的思想來作為判決案件的依據(jù)。

廷杖，即是在朝廷上行杖打人，是對朝中的官吏實(shí)行的一種懲罰，最早始于隋朝，又一說是唐代，在金朝與元朝普遍實(shí)施，明代則實(shí)施得最著名。明代往往由廠衛(wèi)行之。成化以前，凡廷杖者王去衣，用厚綿底衣，重毰迭帊，示辱而已，然猶臥床數(shù)月，而后得愈。正德初年，逆瑾（劉瑾）用事，惡廷臣，始去衣，遂有杖死者。‘

第五篇：高中歷史第一單元古代中國政治制度12秦朝中央集權(quán)制度的形成1!

高中歷史 第一單元 古代中國政治制度 1.2 秦朝中央集權(quán)制度的形

成課時(shí)作業(yè) 新人教版必修1

一、選擇題

1．秦統(tǒng)一六國后，“(六國)王子皇孫，辭樓下殿，輦來于秦”；此外，六國富豪被遷至京城咸陽，一部分遷到巴蜀、南陽、三川和趙地。秦始皇采取這些措施的主要目的是()A．鞏固分封制

C．加強(qiáng)中央集權(quán)

B．增強(qiáng)地方權(quán)力 D．打破世襲特權(quán)

解析：

秦始皇采取這些措施目的是加強(qiáng)對六國王子皇孫、富豪的控制，削弱他們的實(shí)力，體現(xiàn)的是秦朝統(tǒng)一后對中央集權(quán)的加強(qiáng)，故選C項(xiàng)。A項(xiàng)表述與材料信息無關(guān)，排除。B項(xiàng)表述與材料的意思正好相反，排除。D項(xiàng)表述材料信息不能反映，排除。

答案： C 2．封泥是將稠泥漿貼在書繩簡策的封口處，在其尚存軟性的似干非干之時(shí)，用刻好的印章在封泥上蓋印(壓印)，從而留印跡于封泥之上。從下圖秦封泥中能夠獲取的歷史信息有()

①秦朝設(shè)立左右丞相制度 ②秦朝實(shí)行分封制

③秦朝在中央建立三公九卿制度 ④秦朝廷尉由丞相直接任免 A．①② C．①③

B．①④ D．③④

解析： 本題可用排除法解答。秦朝用郡縣制取代分封制，②錯(cuò)誤；廷尉由皇帝任免，④錯(cuò)誤，故排除②④。

答案： C 3．秦始皇統(tǒng)一六國后創(chuàng)制了一套御璽。如任命國家官員，則封印“皇帝之璽”；若任命四夷的官員，則用“天子之璽”；信璽用于對國內(nèi)和四夷用兵事宜，行璽則為皇帝外巡時(shí)隨身攜帶。材料不能說明()A．皇帝處于至高無上的地位 B．秦朝有內(nèi)外兩種系統(tǒng)處理國事 C．秦朝實(shí)行中央集權(quán)的體制 D．三公九卿制大大提升行政效率

解析： 御璽專屬于皇帝，故A項(xiàng)正確，不符合題意；皇帝之璽、天子之璽、信璽、行璽等區(qū)分表明有內(nèi)外兩套系統(tǒng)，故B項(xiàng)正確，不符合題意；任命國家官員和任命四夷的官員的大權(quán)總攬于皇帝，是中央集權(quán)的體現(xiàn)，故C項(xiàng)正確，不符合題意；材料未體現(xiàn)三公九卿制提升效率，故D項(xiàng)錯(cuò)誤，符合題意。

答案： D 4．(2017·湖北黃石高一月考)秦朝時(shí)期的軍國大事，一般先由丞相、御史大夫和諸卿進(jìn)行朝議，最后由皇帝決裁。這一做法使()A．中央強(qiáng)化了對地方的控制 B．民主觀念開始滲入到政治體制 C．君權(quán)在事實(shí)上遭到了弱化 D．君主專制造成的決策失誤有所減少

解析： 本題材料“秦朝時(shí)期的軍國大事，一般先由丞相、御史大夫和諸卿進(jìn)行朝議，最后由皇帝決裁”反映了秦朝三公九卿制度的基本程序，結(jié)合所學(xué)知識可知，秦朝中央官制的作用之一是在一定程度上使君主專制造成的決策失誤有所減少，因此選D項(xiàng)。A項(xiàng)屬于中央集權(quán)，與材料不符，B、C兩項(xiàng)都違背所學(xué)知識，都排除。

答案： D 5．(2017·湛江高一調(diào)研考試)2016年2月8日是農(nóng)歷春節(jié)，春節(jié)就是農(nóng)歷一月初一。一月古時(shí)本來又叫“政月”，到了秦朝為了避皇帝嬴政的諱，就把“政月”改為“正月”，“正”字的讀音也為“征”了。這說明皇帝制度的主要特征是()A．中央集權(quán) C．獨(dú)斷性和隨意性

B．神權(quán)與王權(quán)相結(jié)合 D．皇權(quán)至上，皇帝獨(dú)尊

解析： 中央集權(quán)下，地方政府沒有獨(dú)立性，必須嚴(yán)格服從中央政府命令，一切受制于中央，與題意皇帝制無關(guān)，故A項(xiàng)錯(cuò)誤；根據(jù)材料“避皇帝嬴政的諱”，“政月”改為“正月”可知并未體現(xiàn)神權(quán)，故B項(xiàng)錯(cuò)誤；為避諱改稱謂不能體現(xiàn)皇帝制度的獨(dú)斷性和隨意性，故C項(xiàng)錯(cuò)誤；因犯諱改稱謂，以達(dá)到維護(hù)皇帝神圣不可侵犯的獨(dú)尊形象，故D項(xiàng)正確。

答案： D 6．秦始皇在全國范圍內(nèi)推行郡縣制度，郡守和縣令的產(chǎn)生方式是()A．世代相襲 C．皇帝任命

B．考試選拔 D．地方推舉

解析： 本題的重點(diǎn)落在秦朝的郡縣制上。秦朝時(shí)實(shí)行君主專制中央集權(quán)制，三公九卿以及郡縣長官都是直接由皇帝任免的。故選C項(xiàng)。

答案： C 7.(2017·黑龍江哈爾濱高一統(tǒng)考)秦始皇在全國范圍內(nèi)確立了專制主義中央集權(quán)的政治制度。中央集權(quán)是指()

專制主義中央集權(quán)制度的影響。第(1)問，態(tài)度可結(jié)合材料中信息“安其性命，莫不虛心而仰上”判斷得出；原因的分析應(yīng)結(jié)合秦朝統(tǒng)一前后社會狀況的變化得出。第(2)問的第一小問結(jié)合史實(shí)不難判斷；第二小問應(yīng)從國家統(tǒng)一、中央集權(quán)制度的建立等角度進(jìn)行分析。第(3)問中央集權(quán)制度的影響，要求只回答積極影響。

答案：(1)支持(擁護(hù)、歡迎)態(tài)度。秦的統(tǒng)一有利于維護(hù)社會穩(wěn)定，為社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供前提，符合人民向往和平的愿望。

(2)不能。原因：國家統(tǒng)一，國力強(qiáng)大；中央集權(quán)制度的建立，政令統(tǒng)一，便于國家集中力量等。

(3)積極：①奠定了中國兩千多年封建社會政治制度的基本格局，為歷代封建王朝所沿用，并不斷完善和加強(qiáng)。②有利于國家統(tǒng)一政令，集中力量完成一些重大工程和實(shí)施一些重要措施，從而推動社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展和文明的進(jìn)步。③有利于維護(hù)國家統(tǒng)一和社會政治的穩(wěn)定。