第一篇：上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司訴李付喜建設(shè)工程施工合同糾紛一案

上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司訴李付喜建設(shè)工程施工合同糾紛一案

上海市第二中級人民法院

民 事 判 決 書

（2007）滬二中民二（民）終字第138號

上訴人（原審被告）上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司。

法定代表人楊起君，總經(jīng)理。

委托代理人高紅軍，該公司經(jīng)理。

委托代理人龔紅春，上海市龔紅春律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）李付喜，男。

委托代理人金建良，上海市江南律師事務(wù)所律師。

原審被告上海寶冶建設(shè)有限公司。

法定代表人張創(chuàng)一，董事長。

委托代理人楊波，該公司員工。

委托代理人李振華，該公司員工。

上訴人上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司（以下簡稱寶冶經(jīng)營公司）因建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服上海市寶山區(qū)人民法院（2006）寶民三（民）初字第290號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明，2003年8月，上海寶冶建設(shè)有限公司（以下簡稱寶冶建設(shè)公司）作為甲方（總包方）與乙方寶冶經(jīng)營公司（分包方）簽訂《建筑安裝工程施工合同》，約定，工程名稱為寶鋼十五規(guī)劃綜合管網(wǎng)工程，工程范圍：鋼管、鑄鐵管和PVC管道部分土建及安裝；合同土建部分按《上海市建筑和裝飾工程預算定額》（2000年），綜合費用按5％（不含稅金）計取[定額內(nèi)人工綜合單價按人民幣（以下幣種均為人民幣）27元/工日計取]；本工程合同工期從2003年8月18日開工至2003年12月31日竣工，具體工期甲方現(xiàn)場項目部與乙方另行簽訂工期協(xié)議；現(xiàn)場工程簽證單需經(jīng)甲方現(xiàn)場施工經(jīng)理或主管工長、主任經(jīng)濟師、項目經(jīng)理三方簽字確認才有效。

2004年9月7日，寶冶經(jīng)營公司（甲方）就上述工程中的部分內(nèi)容與李付喜（乙方）簽訂合同，約定項目名稱為“十五規(guī)劃地下管網(wǎng)F區(qū)管道施工”；按寶鋼及國家有關(guān)規(guī)定進行驗收，乙方必須提供交工驗收等資料；結(jié)算方式為：

1、根據(jù)甲方與寶冶建分結(jié)算的單價，按工程總造價的10％收取管理費，2、根據(jù)甲方與寶冶建分結(jié)算情況，按比例支付工程款，如甲方與建分結(jié)清，同樣與乙方結(jié)清（十天內(nèi)）；違約責任為：

1、如乙方在施工中造成返工，多領(lǐng)的材料、機械臺班所發(fā)生的費用，由乙方自行承擔；

2、如乙方延誤工期，甲方有權(quán)終止合同，按比例扣除工程款；合同還約定，扣除甲方提供給乙方的材料、機械、工機具等費用，按甲方實際發(fā)生費用計算。李付喜完工后，寶冶經(jīng)營公司將工程交付業(yè)主使用。寶冶經(jīng)營公司已支付李付喜工程款人民幣（以下幣種均為人民幣）265,000元。李付喜認為，已完工的工程款總額為2,054,554元，目前尚有部分工程款被拖欠，遂涉訟。

原審中，李付喜為證明工程款總額為2,054,554元，出示現(xiàn)場工程簽證單、結(jié)算書等證據(jù)材料。表示，簽證單是在施工過程中由寶冶建設(shè)公司出具給李付喜的。寶冶經(jīng)營公司認為，僅認可其中一張“鄧志

鰲”簽名的材料，對其余簽證單及結(jié)算書均不認可，簽證單并非寶冶經(jīng)營公司出具的。寶冶建設(shè)公司認為，雖然簽證單上有寶冶建設(shè)公司人員的簽名，但這些人員均無權(quán)簽證，簽證中所反映的工程量并不存在。

寶冶經(jīng)營公司為證明李付喜認可寶冶經(jīng)營公司主張的工程量，出示一張李付喜于2005年2月4日出具的保證書，內(nèi)容為：“寶鋼廠內(nèi)地埋管道，按高經(jīng)理委托四份圖共施工量79噸，現(xiàn)已支付我工程款265000元，已超過部分由我負責（在簽證中扣除）。”為證明寶冶經(jīng)營公司與寶冶建設(shè)公司之間的工程款結(jié)算情況，出示一份2006年2月16日《分包結(jié)算審定表》及《上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司管道施工費用匯總表》，其中結(jié)算表中載明的審核結(jié)算價為9,368,502元。為證明李付喜持有的簽證不屬實，出示上海寶冶建設(shè)有限公司建筑分公司鐵件加工廠的來函，主要內(nèi)容為李付喜遞交的簽證單所涉及的簽證程序以及簽證人員均不符合要求，其中GC00－1和JGC－004簽證單中的人工挖土和機械挖土量與實際施工量不符，土方未外運，240多噸的永久性鋼板樁純屬虛構(gòu)。寶冶經(jīng)營公司還出示施工圖紙、證人證言等材料以證明李付喜主張的工程量不實。李付喜對保證書的真實性無異議，表示該材料是其為催討工人工資被迫書寫的，而且從內(nèi)容上也能反映如果已收的工程款不到實際工程量的話，李付喜還是要索要的。對其余的證據(jù)材料不予認可。李付喜表示，施工中寶冶經(jīng)營公司未派員在現(xiàn)場，均是寶冶建設(shè)公司的人員在場管理李付喜的施工班組。寶冶建設(shè)公司對以上證據(jù)材料無異議。寶冶經(jīng)營公司表示，寶冶建設(shè)公司已付清工程款。

經(jīng)李付喜申請，原審法院委托中國建設(shè)銀行上海市分行造價咨詢中心就本案系爭工程的工程價款進行審價。審價過程中，李付喜、寶冶經(jīng)營公司、寶冶建設(shè)公司對三方均確認的工程量的價款為242,598元無異議。對李付喜出示的GC00-1簽證單、JGC－004簽證單，寶冶經(jīng)營公司、寶冶建設(shè)公司均表示異議。其中GC00-1《現(xiàn)場工程簽證單》中載明的工作量包括機械挖土、人工挖土、排污泵臺班、零星人工、挖土機械臺班。JGC－004《現(xiàn)場工程簽證單》中載明的工作量包括Ǿ150鋼管、厚54分鋼板等內(nèi)容。兩張簽證單均附有相應(yīng)的“寶冶外部簽證”暨《寶鋼工程施工現(xiàn)場簽證單》，簽證單中，施工單位欄目內(nèi)蓋有“上海寶冶建設(shè)有限公司建筑分公司寶鋼聯(lián)鑄工程項目部”印章，施工單位管理部門欄目內(nèi)蓋有“上海寶冶建設(shè)有限公司寶鋼能源工程項目部”印章，監(jiān)理單位欄目內(nèi)蓋有“上海寶鋼建設(shè)監(jiān)理有限公司公輔能源項目監(jiān)理組”印章，寶鋼工程管理代表欄目內(nèi)蓋有“寶山鋼鐵股份有限公司能源項目組業(yè)務(wù)專用章”的印章。2006年9月，審價單位出具造價咨詢報告。報告中的審核結(jié)論載明，送審造價中編號4－1：768,663元；編號4－2簽證：75,549元；編號4－3簽證：987,334元；編號4－4簽證：223,008元，合計2,054,554元。審定造價為：

一、編號4－

1、4－

2、4－4審核合計242,598元（三方已確認）；

二、原告簽證已有、但兩被告不予認可的（編號4－3內(nèi)）簽證單GC00-1工作造價：111,107元；簽證單JGC－004工作內(nèi)容造價：856,258元，合計967,365元；

三、按常規(guī)對兩深坑圍護工作方案預算為51,278元。審價報告匯總表將審價結(jié)果分為三部分，第一部分為三方已認可造價，審核造價為242,598元，如扣除管理費10％后，金額為218,338元（不包括罰款、材料供應(yīng)等費用結(jié)算）；第二部分為有爭議的2張簽證單造價，計算造價為967,365元，如扣除管理費10％后，金額為870,629元（寶冶經(jīng)營公司、寶冶建設(shè)公司不予認可）；第三部分為圍護方案預算，金額為51,278元。報告還表示，上述有爭議的兩張簽證單所涉及的工作內(nèi)容為隱蔽工程，現(xiàn)場已無法勘察，該部分費用完全按簽證單簽署的內(nèi)容計算，造價內(nèi)容需由法院判斷。

對于審價報告的意見，李付喜表示，在采納兩份簽證單的基礎(chǔ)上，對審價報告無異議。寶冶經(jīng)營公司認為，管理費應(yīng)按工程總造價的10％扣除，而審價報告存在未將約400,000元的甲供材料加在工程造價單中，管理費少扣、水電費未扣、JGC－004簽證單中不應(yīng)按永久性板樁給予審計、GC－001簽證單中的施工內(nèi)容無法說明施工目的等問題。寶冶建設(shè)公司認為不能依據(jù)兩份有爭議的簽證單得出審價結(jié)論。中國建設(shè)銀行上海市分行造價咨詢中心派員出庭接受質(zhì)詢，表示，簽證單JGC－004按永久性

板樁計算的造價為856,258元，如按非永久性板樁計算的造價為130,263元，由于現(xiàn)場無法勘察，故在審價報告中是按永久性鋼板來審價的；在對李付喜與寶冶經(jīng)營公司之間的工程進行審價時，不需要把甲供材料考慮進去；如果采納了兩張有爭議的簽證單，深坑圍護工作方案預算就不必再計算了。

原審法院認為，寶冶建設(shè)公司將工程發(fā)包給寶冶經(jīng)營公司施工后，寶冶經(jīng)營公司又將本案系爭工程分包給李付喜施工。因李付喜不具備建筑施工企業(yè)資質(zhì)，其與寶冶經(jīng)營公司簽訂的建設(shè)工程施工合同違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬無效。因李付喜施工的工程已交付業(yè)主使用，故寶冶經(jīng)營公司應(yīng)當據(jù)實支付工程價款。在李付喜與寶冶經(jīng)營公司所簽合同中，對工程價款未作明確約定。審價單位根據(jù)李付喜的申請，對系爭工程進行審價后出具了審價報告。根據(jù)審價報告能夠反映李付喜、寶冶經(jīng)營公司、寶冶建設(shè)公司對242,598元部分的工程價款予以認可。對GC00－

1、JGC－004簽證單所涉及的工程量存在爭議。從簽證單的形式上分析，簽證單上有寶冶建設(shè)公司人員的簽名，且簽證單中施工單位、施工單位管理部門、監(jiān)理單位、寶鋼工程管理代表的欄目內(nèi)均蓋有相應(yīng)單位的印章。雖然寶冶經(jīng)營公司、寶冶建設(shè)公司否認該部分工程量，但無法推翻李付喜出示的簽證單上反映的內(nèi)容。故對上述兩張簽證單中所反映的法律事實予以確認。經(jīng)審價，該部分工程量的價款為967,365元。審價單位就三方已認可的造價以及有爭議的兩張簽證單造價計算后的金額合計為1,209,963元，扣除管理費10％后的款項為1,088,967元。寶冶經(jīng)營公司認為，管理費應(yīng)按工程總造價的10％扣除，而審價報告未將甲供材料加在工程造價中，審價結(jié)論存在管理費少扣、水電費未扣、JGC－004簽證單中不應(yīng)按永久性板樁給予審計、GC－001簽證單中的施工內(nèi)容無法說明施工目的等問題。鑒于本案系處理李付喜與寶冶經(jīng)營公司之間的工程款糾紛，審價單位出具的審價報告是建立在李付喜完成工程的工程量上的，其中有爭議的工程量也有簽證單佐證，審價單位表示在對李付喜與寶冶經(jīng)營公司之間的工程進行審價時，不需要把甲供材料考慮進去，故審價單位確定工程量及工程價款的方法可予采納。寶冶經(jīng)營公司作為李付喜的發(fā)包單位應(yīng)對李付喜承擔支付工程款的責任。李付喜已收到工程款265,000元，故寶冶經(jīng)營公司還應(yīng)支付李付喜工程款823,967元。李付喜該項訴訟請求中超出部分，不予準許。根據(jù)規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，發(fā)包人僅在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。因?qū)氁苯?jīng)營公司與寶冶建設(shè)公司均表示，二者之間的工程款已付清，故李付喜在本案中要求寶冶建設(shè)公司承擔支付責任缺乏依據(jù)，難以準許。因李付喜與寶冶經(jīng)營公司之間的合同系無效合同，故李付喜要求寶冶經(jīng)營公司支付違約金的訴訟請求，不予準許。據(jù)此，原審法院作出判決：

一、被告上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司于判決生效之日起十日內(nèi)，支付原告李付喜工程款人民幣823,967元；

二、原告李付喜其余訴訟請求，不予支持；案件受理費人民幣19,671元，由原告李付喜負擔6,421元，被告上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司負擔13,250元；審價費41,091元，由原告李付喜負擔18,867元，被告上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司負擔22,224元。

寶冶經(jīng)營公司不服原判，上訴稱，李付喜遞交的簽證單所涉及的簽證程序及簽證人員均不符合要求，其中GC－001及JGC－004兩張簽證單所涉的土方外運及永久性鋼板樁的工程量并沒有發(fā)生，純屬虛構(gòu)。因為李付喜承建施工的管線工程出現(xiàn)漏水，總包方寶冶建設(shè)公司曾作了開挖維修，當時就發(fā)覺現(xiàn)場并沒有永久性鋼板樁。在兩張簽證單上簽名的趙燕及姚漢齋均系涉案工程總包方寶冶建設(shè)公司員工，現(xiàn)他們?yōu)樯显V人作證，當時之所以在這兩張簽證單上簽名，是因為受到李付喜威脅的緣故，而且日期也是倒簽的；對此有李付喜2005年5月15日寫給趙燕的信件及對應(yīng)GC－001及JGC－004簽證單編號為610－15－02及610－19－02的現(xiàn)場工程施工簽證單（外簽單）為證。因此GC－001及JGC－004兩張簽證單所涉的工程造價是虛構(gòu)的，不能計價?？鄢摻痤~后上訴人所付錢款已超出了李付喜應(yīng)得的工程款，上訴人對李付喜已不再欠款。故要求撤銷原判，對李付喜的原審訴訟請求不予支持；訴訟費由對方承擔。

被上訴人李付喜辯稱，雖然姚漢齋及趙燕系涉案工程總包方寶冶建設(shè)公司員工，但在分包工程中，姚

漢齋及趙燕對其他工程簽證單實際也作過簽名，并非只有GC－001及JGC－004兩張簽證單屬于例外。而對其他簽證單上的簽名，不論是總包方寶冶建設(shè)公司，還是分包人寶冶經(jīng)營公司，均未提出過異議。因此簽證的程序及人員并沒有問題。同時，鑒于被上訴人的施工現(xiàn)場已被開挖過，故對施工現(xiàn)場是否還留存有鋼板樁被上訴人不再負責。對方稱趙燕等的簽單是因為受到威脅，但實際情況卻是簽單日期在前（為2004年5月28日及2004年8月11日），被上訴人寫信在后（為2005年5月15日），因此對方所稱顯然不是事實，至于倒簽日期之說更是沒有依據(jù)。況且被上訴人之所以在2005年5月15日寫信給趙燕，是因為其在簽單后一直拖延不與被上訴人辦理結(jié)算手續(xù)，被上訴人要求其按已簽單據(jù)進行結(jié)算。只不過當時上訴人情緒比較憤怒，但絕沒有對其進行威脅。對上訴人在二審中提供的趙燕及姚漢齋等的證詞，因其在一審中并未舉證，故已過舉證時限，況且涉案工程總包方寶冶建設(shè)公司與上訴人寶冶經(jīng)營公司系關(guān)聯(lián)公司，由寶冶建設(shè)公司的員工為寶冶經(jīng)營公司作證，其效力是不應(yīng)被確認的。原審法院查明事實清楚，適用法律正確，要求維持原判。

原審被告寶冶建設(shè)公司述稱，為涉案工程管線漏水進行維修時自己作過兩次開挖，一次是在2004年11月20日左右，另一次約在2004年12月10日，現(xiàn)場確實未發(fā)現(xiàn)有永久性鋼板樁，但因當時只解決管線漏水問題，故對鋼板樁問題沒有引起注意和重視。2005年6月，涉案工程通過了竣工驗收，已辦理備案手續(xù)并交付業(yè)主使用。在分包方寶冶經(jīng)營公司前來結(jié)算時，自己已對GC－001及JGC－004兩張簽證單提出了異議，故同意寶冶經(jīng)營公司的意見。

本院經(jīng)審理查明，原審法院查明的事實無誤。

本院認為，寶冶經(jīng)營公司上訴稱涉案工程中GC－001及JGC－004兩張簽證單是工程總包方寶冶建設(shè)公司的員工趙燕及姚漢齋在受到李付喜威脅的情況下所簽。從邏輯上講，應(yīng)當是先受威脅，后再簽名。但從GC－001及JGC－004兩張簽證單及李付喜的信件來看，實際情況則是簽名在先（分別是2004年5月25日及8月11日），而李付喜寫信在后（2005年5月15日）。而且信件內(nèi)容反映的是李付喜要求趙燕對已簽過字的簽證按相應(yīng)的工作量進行結(jié)算，從側(cè)面也反證了李付喜寫信前趙燕等已有簽名。雖然上訴人稱趙燕及姚漢齋是倒簽時間，但其所依據(jù)的編號為610－15－02及610－19－02的現(xiàn)場工程施工簽證單（外簽單）并不足以印證此節(jié)內(nèi)容。因此上訴人稱GC－001及JGC－004兩張簽證單上的簽字系受威脅所為，證據(jù)不足，本院對此不予采信。另一方面，上訴人寶冶經(jīng)營公司在原審中已辯稱GC－001及JGC－004兩張簽證單的工程量系虛構(gòu)，但其至上訴時才提供了姚漢齋及趙燕等為其作證的證詞。按照證據(jù)規(guī)則，該舉證應(yīng)當在一審舉證期限內(nèi)完成，但原審中寶冶經(jīng)營公司并未就此舉證。況且姚漢齋及趙燕本身系涉案工程總包方寶冶建設(shè)公司的員工，而訴訟中寶冶建設(shè)公司又與工程分包人寶冶經(jīng)營公司所持觀點相同，因此也不存在寶冶經(jīng)營公司在一審中因客觀條件無法舉證的事由。故寶冶經(jīng)營公司二審中所提供姚漢齋及趙燕等的證詞也不符合新證據(jù)的條件。而且在寶冶建設(shè)公司作為施工單位向業(yè)主報送的編號為610－15－02及610－19－02的現(xiàn)場工程施工簽證單（外簽單）上，也載明發(fā)生了相應(yīng)的工程量，業(yè)主及其監(jiān)理單位對此均已蓋章確認“量屬實”。故對寶冶經(jīng)營公司上訴中所作的GC－001及JGC－004兩張簽證單的工程量實際沒有發(fā)生的所稱，本院不予采信。原審法院據(jù)此所作的判決并無不當，上訴人寶冶經(jīng)營公司的上訴請求無理由，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

負有金錢給付義務(wù)的當事人如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審案件受理費人民幣19,671元，由上訴人上海寶冶建筑技術(shù)經(jīng)營公司負擔。

本判決為終審判決。

審 判 長李 虎 代理審判員王 珍 代理審判員周劉金

二○○七年四月二日 書 記 員范慶韻

第二篇：中國建筑第七工程局第四建筑公司與鄭州喜忠建設(shè)勞務(wù)分包有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛一案

中國建筑第七工程局第四建筑公司與鄭州喜忠建設(shè)勞務(wù)分包有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛一案

上訴人（原審被告）中國建筑第七工程局第四建筑公司，住所地鄭州市金水區(qū)城東路116號。

法定代表人金宗朝，經(jīng)理。

委托代理人鐘劍鋒，男，1957年4月19日出生。

被上訴人（原審原告）鄭州喜忠建設(shè)勞務(wù)分包有限公司，住所地，鄭州市金水區(qū)天明路16號院3號樓2單元16號。法定代表人韓喜忠，董事長。

委托代理人張伯承，×××律師事務(wù)所律師。

原審被告劉瑞清(又名劉瑞卿)，男，1961年6月15日出生。

上訴人中國建筑第七工程局第四建筑公司（以下簡稱七局四公司）因與鄭州喜忠建設(shè)勞務(wù)分包有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛一案，不服鄭州市金水區(qū)人民法院（2007）金民一初字第4466號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明，2006年9月21日，項目部與原告簽訂了一份《工程勞務(wù)承包合同》，被告劉瑞清在項目部負責人處簽字，約定項目部將其位于鄭州市金水區(qū)博頌路的軍安名典2號住宅樓主體工程的勞務(wù)發(fā)包給原告，包工不包料但含輔材，人工費按建筑面積每平方米81元結(jié)算，原告須交納質(zhì)保金30萬元，工期150天。雙方還對其他事項進行了約定，合同簽訂后，原告于當日向項目部繳納質(zhì)保金30萬元，并由項目部出具收據(jù)一份，楊陸為收款人，2007年2月13日，被告劉瑞清歸還26萬元，楊陸于同日向原告法定代表人出具欠條一份，載明欠40000元，經(jīng)鑒定原告所承接的軍安名典2號樓工程施工后可獲利潤150500元。原告起訴時，原告承包的軍安名典2號樓已經(jīng)開始施工。

原審法院認為，原告與項目部于2006年9月21日簽訂的《工程勞務(wù)承包合同》，不違反法律規(guī)定，為有效合同，雙方應(yīng)當按照合同的約定履行義務(wù)，在原告將質(zhì)保金交給項目部并且組織人員準備入場施工后，項目部卻不將工程發(fā)包給原告，已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)當承擔違約責任，并且賠償原告履行合同后可以獲得的利益，但因為項目部不具備獨立的法人資格，故此賠償責任應(yīng)由被告七局四公司承擔，被告劉瑞清雖為項目部的負責人，但其履行職務(wù)行為的后果，應(yīng)由被告七局四公司承擔，楊陸作為被告劉瑞清的出納人員，在出具欠條時代表的是七局四公司，故對被告辯稱楊陸所出具的4萬元欠條系私人借款的答辯意見該院不予支持，鑒于軍安名典2號住宅樓主體工程已經(jīng)開工建設(shè)，故原告與項目部的合同應(yīng)當解除，依照《中華人民共和國民法通則》第四十三條、《中華人民共和國合同法》第九十四條第四項、第一百零八條、第一百一十三條第一款之規(guī)定，判決如下：

一、解除原告與中國建筑七局四公司鄭分第八項目部于2006年9月21日簽訂的《工程勞務(wù)承包合同》。

二、被告中國建筑第七工程局第四建筑公司于判決生效后十日內(nèi)支付原告質(zhì)保金40000元。

三、被告中國建筑第七工程局第四建筑公司于判決生效后十日內(nèi)支付原告利潤損失150000元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

四、駁回原告對劉瑞清的訴訟請求。案件受理費4100元、鑒定費10000元，兩項共計14100元，由被告中國建筑第七工程局第四建筑公司負擔，此款原告已預交，由被告于履行判決書義務(wù)時一并支付給原告。

判后，中國建筑第七工程局第四建筑公司不服，以一審認定事實不清，適用法律錯誤為由向本院提起上訴，要求撤銷原判。被上訴人答辯稱一審認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

本院查明的事實與原審法院查明的事實相同。

本院認為，被上訴人與中國建筑七局四公司鄭分第八項目部于2006年9月21日簽訂的《工程勞務(wù)承包合同》系雙方真實意思表示，不違反法律規(guī)定，為有效合同，雙方應(yīng)當按照合同的約定履行權(quán)利義務(wù)。該勞務(wù)承包合同雖然未約定進場時間，但上訴人已退還了部分質(zhì)保金，且上訴人自認未將雙方約定的工程交給被上訴人施工，故上訴人已構(gòu)成根本違約，應(yīng)當承擔違約責任。上訴人自認楊陸為其職工，故楊陸在出具欠條時代表的是七局四公司，其訴稱楊陸所出具的4萬元欠條系私人借款的上訴理由本院不予支持。綜上，上訴人上訴理由不能成立，上訴請求不予支持。一審認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下： 駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費4100元由上訴人負擔。本判決為終審判決。

審 判 長 劉 勇

審 判 員 王 黎

審 判 員 王 育 紅

二○○九年四月二十九日

書 記 員 張 海 霞