第一篇：爭(zhēng)議條款中既約定了仲裁又約定了訴訟

爭(zhēng)議條款中既約定了仲裁又約定了訴訟，雖然該仲裁條款無(wú)效，問(wèn)：那該條款中訴訟管轄的約定是否有效?

案例：

A、B公司在合同中約定發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)可向C仲裁委員會(huì)仲裁或向D法院起訴。根據(jù)我國(guó)仲裁法的規(guī)定，該仲裁條款無(wú)效，那D法院是否可視為雙方合同中所約定的協(xié)議管轄，即A、B是否必須向D法院提起訴訟?

解答：

一：僅限于合同糾紛

二：僅適用于合同糾紛中的第一審案件

三：協(xié)議管轄必須采用書面形式

四：必須在：原告住所地、被告住所地、合同簽定地、合同履 行地、標(biāo)的物所在地以上5個(gè)地方的人民法院之間協(xié)議管轄。

五：當(dāng)事人必須作出確定的、單一的選擇，不能含糊不清，更不能協(xié)議選擇兩個(gè)以上管轄法院，否則協(xié)議無(wú)效;

六：當(dāng)事人選擇管轄法院時(shí)，不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。問(wèn)題中，如果案件符合上面的幾點(diǎn)的話，就可以視為協(xié)議管轄。

比如D法院所在地，不屬于協(xié)議管轄5個(gè)法院之一的，那么協(xié)議管轄無(wú)效。另外，如果違反了級(jí)別關(guān)系和專屬管轄的話，也是無(wú)效的。

第二篇：既約定仲裁有約定訴訟的仲裁協(xié)議效力問(wèn)題

既約定仲裁又約定訴訟的仲裁協(xié)議效力問(wèn)題

仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人保證仲裁條款下的爭(zhēng)議提交仲裁解決的協(xié)議。仲裁協(xié)議是商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議效力如何，是關(guān)系到仲裁程序能否啟動(dòng)、仲裁程序能否合法、仲裁裁決能否被承認(rèn)和執(zhí)行的關(guān)鍵問(wèn)題。盡管仲裁協(xié)議的本意是通過(guò)仲裁解決爭(zhēng)議，卻可能由于仲裁協(xié)議約定不明確而使當(dāng)事人通過(guò)仲裁解決糾紛的最初意愿都化為烏有。

實(shí)踐中，為了盡快解決合同履行中可能出現(xiàn)的爭(zhēng)議，當(dāng)事人往往會(huì)在合同中預(yù)先設(shè)立相應(yīng)的爭(zhēng)議解決條款。當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定在發(fā)生糾紛后既可以選擇仲裁，又可以選擇訴訟的情況并不少見(jiàn)。當(dāng)爭(zhēng)議解決條款內(nèi)容約定當(dāng)事人在糾紛發(fā)生后既可以向選定的某仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，也可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟時(shí)，解決這類條款中是否存在明確有效的仲裁協(xié)議即成為首要問(wèn)題。

就此，部分高級(jí)人民法院在仲裁法實(shí)施后亦曾以個(gè)案形式向最高人民法院進(jìn)行請(qǐng)示。在有據(jù)可查的幾次請(qǐng)示答復(fù)中，最高院對(duì)此類條款中是否存在仲裁協(xié)議均給出了否定的意見(jiàn)。如：在最高人民法院2002年10月８日《關(guān)于廈門櫻織服裝有限公司與日本喜佳思株式會(huì)社買賣合同欠款糾紛一案的請(qǐng)示復(fù)函》中，表示，“鑒于當(dāng)事人既約定通過(guò)仲裁又約定通過(guò)訴訟方式解決其爭(zhēng)議，該約定違反了仲裁排除法院管轄的基本原則，應(yīng)認(rèn)定該仲裁條款無(wú)效”。盡管如此，關(guān)于此種情況下仲裁協(xié)議的效力問(wèn)題的爭(zhēng)論仍然存在。鑒于此，2004年最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》（征求意見(jiàn)稿）認(rèn)為，當(dāng)事人約定可以向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁也可以向人民法院起訴的，當(dāng)事人可以選擇申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴。當(dāng)事人既申請(qǐng)仲裁又起訴的，由先受理的仲裁委員會(huì)或者人民法院管轄。這條條款賦予當(dāng)事人通過(guò)程序選擇權(quán)的方式確認(rèn)了這類條款中存在有效的仲裁協(xié)議。對(duì)于此問(wèn)題，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》有著不一樣的做法。《解釋》第七條規(guī)定：當(dāng)事人約定爭(zhēng)議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無(wú)效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，另外一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。

從近兩年理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)此問(wèn)題的看法，概括起來(lái)，主要有以下三種觀點(diǎn)：

1、仲裁協(xié)議有效。該觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)事人約定的條款內(nèi)容已經(jīng)具備了仲裁法第十六條第二款所規(guī)定的成立有效仲裁協(xié)議的三要素，即：請(qǐng)求仲裁的意思表示、仲裁事項(xiàng)以及選定的仲裁機(jī)構(gòu)。在此前提下，就仲裁程序和法院訴訟程序的先后關(guān)系有兩種不同的思路：一為仲裁程序優(yōu)先說(shuō)，即沖裁程序是因?yàn)楫?dāng)事人協(xié)議選擇而啟動(dòng)的，而法院訴訟程序無(wú)需當(dāng)事人的選擇。因此，在同時(shí)約定的情況下，需要特別約定的沖裁程序應(yīng)優(yōu)先于無(wú)需特別約定的訴訟程序。另外一種思路則為程序平等說(shuō)。該說(shuō)與《解釋》（征求意見(jiàn)稿）的觀點(diǎn)一致，認(rèn)為當(dāng)事人享有程序選擇權(quán)，可以就沖裁或訴訟選擇其一。如果雙方既選擇沖裁有選擇起訴的，則按沖裁或者訴訟立案的先后確定處理程序。

2、仲裁協(xié)議無(wú)效。該觀點(diǎn)認(rèn)為有效的仲裁協(xié)議應(yīng)該排除司法管轄。因?yàn)闋?zhēng)議條款同時(shí)存在仲裁與訴訟，這種并存的約定說(shuō)明當(dāng)事人請(qǐng)求仲裁的意思表示不真實(shí)，所以應(yīng)該認(rèn)定這種情況下的仲裁協(xié)議無(wú)效。

3、不能一律認(rèn)為仲裁協(xié)議無(wú)效。該觀點(diǎn)認(rèn)為，不能因?yàn)楫?dāng)事人在仲裁協(xié)議中既約定可以選擇仲裁又可以選擇訴訟就否認(rèn)了當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)當(dāng)事人選擇仲裁的意思表示的真實(shí)性。確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力，應(yīng)當(dāng)結(jié)合考慮當(dāng)事人的行為表現(xiàn)從而作出認(rèn)定。第一，如果一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，另一方當(dāng)事人在仲裁庭首次開(kāi)庭前，未對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)受理該案提出異議，則仲裁庭就取得本案的管轄權(quán)。因?yàn)榱硪环疆?dāng)事人的行為表明，在訴訟和仲裁兩種意思之間，其認(rèn)可了采取仲裁方式解決爭(zhēng)議，而放棄了協(xié)議書中的訴訟選擇。仲裁庭裁決作出后，當(dāng)事人就仲裁協(xié)議效力向人民法院提出異議，人民法院不予受理;如當(dāng)事人以仲裁協(xié)議無(wú)效為由，要求

人民法院撤銷仲裁裁決，人民法院也不應(yīng)作出撤銷裁定。第二，如果一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，另一方當(dāng)事人在仲裁庭首次開(kāi)庭前，向人民法院提出異議，人民法院可以要求當(dāng)事人達(dá)成仲裁補(bǔ)充協(xié)議，達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議，則人民法院可以受理。

對(duì)于以上三種觀點(diǎn)，我們小組更傾向于第三種說(shuō)法。評(píng)析如下：

第一種和第二種觀點(diǎn)，我們認(rèn)為都過(guò)于絕對(duì)。

1、認(rèn)為仲裁協(xié)議有效之說(shuō)，雖然當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中既約定了仲裁又約定了訴訟，當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，不加以判斷的當(dāng)然認(rèn)為該仲裁協(xié)議有效，存在著剝奪當(dāng)事人的程序選擇權(quán)之嫌。或許可以說(shuō)是因?yàn)楫?dāng)事人在仲裁協(xié)議中已經(jīng)規(guī)定可以選擇仲裁，所以，這樣就可以明確的推導(dǎo)出當(dāng)事人選擇仲裁的真實(shí)意思表示?？赡茈S著糾紛的發(fā)展，當(dāng)事人認(rèn)為選擇訴訟更有利于糾紛的解決。這種情況下，一份有效的仲裁協(xié)議便成了當(dāng)事人表達(dá)真實(shí)意思表示的一道障礙。

2、認(rèn)為仲裁協(xié)議無(wú)效之說(shuō)，雖然當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中既約定了可以選擇仲裁又約定了可以選擇訴訟，但這并不能否認(rèn)了當(dāng)事人有在糾紛發(fā)生時(shí)將爭(zhēng)議通過(guò)仲裁解決的意思表示，所以斷然地認(rèn)定這種情況下的仲裁協(xié)議為無(wú)效，是不合理的。我們認(rèn)為，從表面上看，貌似只是一份仲裁協(xié)議的效力認(rèn)定問(wèn)題，但實(shí)質(zhì)上，這更像是仲裁與訴訟之間的一種博弈。

至于我們小組更傾向的第三種說(shuō)法，即認(rèn)為既約定可以選擇仲裁又約定可以選擇訴訟的仲裁協(xié)議不能認(rèn)為一律無(wú)效，應(yīng)該存在例外情形。在這種情況下，我們更應(yīng)該具體問(wèn)題具體分析，不能直接認(rèn)定該仲裁協(xié)議為有效或者無(wú)效，而應(yīng)該給當(dāng)事人一個(gè)充分的選擇仲裁或者訴訟的權(quán)利。

首先，有效的仲裁協(xié)議應(yīng)該具備《仲裁法》第十六條第二款的三項(xiàng)規(guī)定，其中就包括有“請(qǐng)求仲裁的意思表示”。那么，在同時(shí)存在仲裁與訴訟的條款中，“請(qǐng)求仲裁的意思表示”是否存在就是我們首先要解決的問(wèn)題。就當(dāng)事人的意思表示來(lái)說(shuō)，當(dāng)事人就選擇仲裁或者訴訟程序來(lái)解決糾紛的意思表示均是真實(shí)明確的，都是其意愿的體現(xiàn)。所以說(shuō)我們不能因?yàn)楫?dāng)事人在仲裁協(xié)議中既約定了仲裁有約定了訴訟，就否認(rèn)了當(dāng)事人選擇仲裁的意思表示。其次，當(dāng)事人既約定仲裁有約定訴訟的情況下，約定仲裁和約定訴訟是兩個(gè)獨(dú)立的意思表示，二者處于平等的地位。無(wú)論最后當(dāng)事人是選擇仲裁還是訴訟，都是在當(dāng)事人的意志之內(nèi)的。而且在實(shí)踐中，當(dāng)事人并不可能同時(shí)選擇仲裁和訴訟作為解決爭(zhēng)議的方法，但這并不影響其在訂立仲裁協(xié)議時(shí)約定兩種以上的選擇方法。所以說(shuō)，有關(guān)解決糾紛的爭(zhēng)議解決條款雖然約定了訴訟，但是我們也不能因此而否認(rèn)了約定仲裁的意思表示為無(wú)效或者喪失效力。

再次，雖然最高人民法院《解釋》第七條規(guī)定：當(dāng)事人約定爭(zhēng)議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無(wú)效。但其緊接著卻以但書的形式補(bǔ)充：但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，另一方在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。至于仲裁法第二十條第二款的規(guī)定為：當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。從但書的內(nèi)容，我們可以看出，如果另一方當(dāng)事人在仲裁庭首次開(kāi)庭前未對(duì)申請(qǐng)仲裁的行為提出異議，就說(shuō)明其對(duì)仲裁協(xié)議效力異議權(quán)利的放棄，也算是對(duì)申請(qǐng)仲裁的一種默示認(rèn)同。這種情況下，我們可以認(rèn)為當(dāng)事人之間重新達(dá)成了一份具有明確的想要仲裁的意思表示的仲裁協(xié)議。只有當(dāng)一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，另一方當(dāng)事人在仲裁庭首次開(kāi)庭前，向人民法院提出異議的，這時(shí)人民法院可以要求當(dāng)事人達(dá)成仲裁補(bǔ)充協(xié)議，達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議，則人民法院可以受理。因?yàn)楫愖h權(quán)是當(dāng)事人的一種權(quán)利，既然當(dāng)事人對(duì)這類從一開(kāi)始仲裁效力就不明確的仲裁協(xié)議提出異議，那么就說(shuō)明這時(shí)候當(dāng)事人雙方是無(wú)法達(dá)成合意的，這時(shí)候就應(yīng)該由人民法院來(lái)受理了。

最后，是關(guān)于有效的仲裁協(xié)議是否應(yīng)該明確排除司法管轄的問(wèn)題。根據(jù)《仲裁法》第五條的規(guī)定：當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外。我們可以看出，該條文所說(shuō)的排除司法管轄是在仲裁協(xié)議有效的前提下，排

除了法院的司法管轄，并不是指當(dāng)事人在訂立爭(zhēng)議解決條款時(shí)應(yīng)該明確的排除法院的司法管轄，該協(xié)議才有效。這既符合各國(guó)的仲裁通說(shuō)，又充分體現(xiàn)了尊重當(dāng)事人在糾紛解決程序選擇方面的意思自治。

綜上所述，我們小組認(rèn)為在既約定仲裁又約定訴訟的仲裁協(xié)議不能一律認(rèn)定為無(wú)效，應(yīng)從尊重當(dāng)事人締約時(shí)意思表示的角度出發(fā)，給當(dāng)事人一個(gè)充分的選擇仲裁或者訴訟的權(quán)利。如《解釋》第七條所規(guī)定，存在或裁或訴的仲裁協(xié)議的效力是不明確的，是需要通過(guò)當(dāng)事人的行為來(lái)加以確定的，這時(shí)候但書的內(nèi)容就是法律給予當(dāng)事人再次意思表示的最好體現(xiàn)?；蛟S當(dāng)事人會(huì)以自己不具備良好的法律知識(shí)來(lái)抗辯自己當(dāng)時(shí)在訂立合同時(shí)既約定了仲裁又約定了訴訟這種行為，但當(dāng)事人應(yīng)該為自己這種意思表示不明確的情形負(fù)責(zé)，這并不能成為他們這種“魚和熊掌兼得”的心理的抗辯理由。就像仲裁的精髓一樣：意思自治貫穿著整個(gè)仲裁程序。這正好也說(shuō)明當(dāng)事人應(yīng)該為自己這種意思表示而自己負(fù)責(zé)，沒(méi)有人會(huì)為他們買單。

其實(shí)同時(shí)約定仲裁和訴訟的仲裁協(xié)議的效力問(wèn)題，在立法并沒(méi)有十分明確的情況下，對(duì)于同時(shí)約定仲裁和訴訟條款中存在有效仲裁協(xié)議與否的認(rèn)定，可以反映司法在多大程度上支持仲裁制度、在多大范圍內(nèi)對(duì)仲裁制度適用“私法自治”原則。如果司法對(duì)當(dāng)事人在仲裁選擇中持寬松的支持態(tài)度，則認(rèn)定上述條款中存在有效仲裁協(xié)議應(yīng)無(wú)障礙；如司法對(duì)仲裁管轄成立持嚴(yán)格的管制態(tài)度，則上述條款不能成立有效仲裁協(xié)議也就理所當(dāng)然了。訴訟與仲裁制度的定位以及相互間關(guān)系的確立應(yīng)與國(guó)家的整個(gè)政治、經(jīng)濟(jì)、文化制度與現(xiàn)實(shí)相協(xié)調(diào)，也同樣必須考慮一國(guó)未來(lái)制度的發(fā)展。因此，我們應(yīng)該具體問(wèn)題具體分析，不能直接認(rèn)定該仲裁協(xié)議為有效或者無(wú)效，而應(yīng)該給當(dāng)事人一個(gè)充分的選擇仲裁或者訴訟的權(quán)利。

第三篇：借款合同中既約定利息又約定違約金的處理

借款合同中既約定利息又約定違約金的處理

蔣賢錚

（作者單位：南寧市中級(jí)人民法院）

法官在審理借款合同特別是民間借貸合同案件中，常遇到合同當(dāng)事人在借款合同中約定：借款人支付借款期限內(nèi)的利息，如不按期支付利息則出借人要計(jì)收復(fù)利；借款人超過(guò)借款期限未歸還借款本息則出借人要計(jì)付罰息；有的約定借款人既要支付利息又要支付違約金。為準(zhǔn)確處理此類案件，需要梳理以下幾個(gè)法律問(wèn)題。

一、法律概念上的區(qū)分。

1、銀行借款合同與民間借貸合同。這是《合同法》規(guī)定的兩種借款合同類型。兩類合同的區(qū)別主要有兩個(gè)方面。

（1）借貸主體不同。銀行借款合同是以銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)為貸款人與以公民、法人和其他組織為借款人之間簽訂的借款合同，又稱為信貸合同或貸款合同。民間借貸合同是指自然人之間簽訂的借款合同。現(xiàn)行法律禁止企業(yè)法人之間簽訂借款合同。

（2）貸款利率不同。依照《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第三十八條“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率?！焙汀逗贤ā返诙倭闼臈l“辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)貸款的利率，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定?！钡葟?qiáng)制性或禁止性的規(guī)定，銀行借款合同中約定的利率超出中國(guó)人民銀行規(guī)定的上限利率的，超出部分應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無(wú)效，但對(duì)中國(guó)人民銀行規(guī)定限度內(nèi)的利率仍然保護(hù)。另外，中國(guó)人民銀行在1995年6月26日《關(guān)于調(diào)整各項(xiàng)貸款利率的通知》中規(guī)定，固定資產(chǎn)全部按季結(jié)息，每季末月的20日為結(jié)息日，對(duì)不能支付的利息，計(jì)收復(fù)利。中國(guó)人民銀行于1999年3月2日公布的《人民幣利率管理規(guī)定》規(guī)定，對(duì)短期貸款和中長(zhǎng)期貸款，在貸款期內(nèi)不能按期支付的利息按貸款合同利率按季或按月計(jì)收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息計(jì)收復(fù)利。因此中國(guó)人民銀行是允許各商業(yè)銀行在貸款合同中約定，在不違反法定利率上下限規(guī)定的限度內(nèi)收取復(fù)利的。

依照《合同法》第二百一十一條“自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國(guó)家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定?！焙妥罡呷嗣穹ㄔ骸督栀J案件意見(jiàn)》第六條“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)?！焙偷谄邨l“出借人不得將利息計(jì)入本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超出第六條規(guī)定的限度時(shí)，超出部分的利息不予保護(hù)?！钡膹?qiáng)制性或禁止性規(guī)定，民間借貸合同約定的利息不得超過(guò)中國(guó)人民銀行規(guī)定的同類貸款利率的四

倍，超過(guò)部分不予保護(hù)。同時(shí)規(guī)定民間借貸合同中不得約定復(fù)利，否則認(rèn)定復(fù)利約定條款無(wú)效。

在此必須強(qiáng)調(diào)的是，逾期利息與罰息兩個(gè)概念之間是有區(qū)別的。逾期利息是指中國(guó)人民銀行規(guī)定的，在借款人逾期歸還借款本息時(shí)支付給貸款人的超期使用資金的利息。罰息是指借款人不按合同約定期限還款的，貸款人向借款人收取的超過(guò)正常借款利率的帶有一定懲罰性的利息?？梢?jiàn)兩者的聯(lián)系是，逾期利息包括借款人應(yīng)當(dāng)向貸款人支付的借款期限內(nèi)的法定利息（包括復(fù)息）和逾期歸還借款本金的罰息（包括復(fù)息）之和。

2、罰息與違約金、損失賠償金。從上述分析可見(jiàn)，逾期利息包括合同期限內(nèi)的法定利息和逾期的罰息，其中罰息本身含有懲罰性，所以其計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)一般要高于銀行同期正常貸款利率。違約金是當(dāng)事人依法定或約定，當(dāng)事人一方不履行或不完全履行合同約定的義務(wù)時(shí)，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣。包括法定違約金和約定違約金兩種形式。依照《合同法》第一百一十四條的規(guī)定，違約金具有賠償性和懲罰性。違約金與罰金的聯(lián)系就在于，借款合同以外的其他商事合同，約定違約金或采用法定違約金時(shí)，一般參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的逾期貸款利率即罰息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算違約金數(shù)額?？梢?jiàn)兩者雖具有懲罰功能，且違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)可以參照罰息的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，但不能因此認(rèn)為罰息就屬于法定違約金。兩者屬于不同的民事責(zé)任形式，不能劃等號(hào)。詳言之，兩者的區(qū)別主要在于，罰息在合同當(dāng)事人守約時(shí)就發(fā)生效力，而違約金只有在一方違約時(shí)才發(fā)生效力，是對(duì)合同非常態(tài)履行的一種約束；利息（罰息）一般在借款合同中由借款人支付給貸款人，而違約金則由違約一方支付給守約一方，并不限定由借款人支付。損害賠償金是指一方當(dāng)事人因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方當(dāng)事人造成損失時(shí)，依法定或約定所應(yīng)承擔(dān)的損失賠償責(zé)任。利息（包括罰息）的性質(zhì)到底是作為損失賠償金還是作為法定孳息，法學(xué)界與司法界均有爭(zhēng)議。從最高人民法院《建設(shè)工程施工合同解釋》第十八條“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：(一)建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；(二)建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；(三)建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。”的規(guī)定精神看，最高人民法院是將利息（包括罰息）作為一種法定孳息來(lái)對(duì)待的。

二、借款合同中能否約定違約金。借款人在借款合同期限屆滿不能歸還借款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約責(zé)任形式，依照《合同法》總則的規(guī)定，合同約定有違約金的，依約支付違約金；合同中沒(méi)有約定違約金的，應(yīng)當(dāng)按照約定或國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息?？梢?jiàn)現(xiàn)行《合同法》總則并沒(méi)有對(duì)違約金責(zé)任形式所適用的合同范圍作出限制。在《合同法》分則部分中第十二章借款合同的規(guī)定部分，特別是第二百零七條所規(guī)定的“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息”，也沒(méi)有排除違約金等其他責(zé)任承擔(dān)方式。而且違約金條款屬于當(dāng)事人意思自治范疇，當(dāng)事人依據(jù)私法自治原則同時(shí)約定利息或罰息和違約金，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其法律效力。由此見(jiàn)得，違約金和利息（罰

息）兩種責(zé)任形式在借款合同中是并行不矛盾的。違約金和借款合同的性質(zhì)決定了借款合同中違約金條款是有效的。

三、民間借款合同中約定違約金數(shù)額過(guò)高應(yīng)如何調(diào)整。銀行借款合同一般是由銀行一方依據(jù)有關(guān)金融法律法規(guī)及規(guī)章制作的格式合同，少有違約金條款的約定。在審判實(shí)踐中違約金條款多見(jiàn)于民間借貸合同中，有的約定違約金高出借款本金好幾倍。雙方當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額過(guò)高或過(guò)低，依照《合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，由當(dāng)事人提出調(diào)整請(qǐng)求，法院不能主動(dòng)調(diào)整違約金。至于借款合同中違約金的調(diào)整是否可以由法院依職權(quán)調(diào)整？有的法官認(rèn)為借款合同是特殊合同，國(guó)家規(guī)定的利率是強(qiáng)制性規(guī)定，特別是民間借貸合同當(dāng)事人約定的利息和違約金之和高于銀行同類貸款利率四倍的，借款人即使未請(qǐng)求調(diào)整違約金的，法院也應(yīng)依職權(quán)進(jìn)行調(diào)整。否則會(huì)為民間借款合同的貸款人變相放高利貸提供了規(guī)避法律的途徑。筆者認(rèn)為，從上述分析看罰息區(qū)別于違約金，在民間借貸合同中約定的利息或罰息高于銀行同類貸款利率的四倍，現(xiàn)行法律規(guī)定超過(guò)部分無(wú)效。在民間借貸合同中約定的違約金條款作為當(dāng)事人救濟(jì)的一種方式，法院仍然依照《合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，不宜依職權(quán)進(jìn)行干預(yù)。當(dāng)然法官在審理過(guò)程中可以向承擔(dān)高額違約金的借款人行使釋明權(quán)，由其對(duì)自身利益進(jìn)行判斷后決定是否提出違約金的調(diào)整請(qǐng)求。

四、民間借款合同中既約定利息又約定違約金的處理?；谝陨戏治觯绻耖g借貸合同中對(duì)借款人逾期歸還借款的違約責(zé)任，既約定了超過(guò)銀行同類貸款利率四倍的利息，又約定了高額的違約金，應(yīng)如何處理？對(duì)于超過(guò)銀行同類貸款利率四倍的利息或罰息部分，由于違反了上述法律的禁止性規(guī)定，法院應(yīng)依職權(quán)認(rèn)定無(wú)效，只保護(hù)銀行同類貸款利率四倍以內(nèi)的利息。依照《合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，高額違約金調(diào)整的標(biāo)準(zhǔn)是守約方的損失。借款合同是一種特殊的合同，其標(biāo)的物是貨幣，對(duì)于貸款人來(lái)說(shuō)，如果借款人不按期歸還借款，其所遭受的損失只能是借款利息。雖前述分析利息或罰息的性質(zhì)依照現(xiàn)行法律規(guī)定精神可以認(rèn)定屬于法定孳息，但在判斷違約金是否過(guò)高時(shí)，所參照的損失標(biāo)準(zhǔn)只能是貸款人所應(yīng)收取而尚未收取的利息，別無(wú)其他參照標(biāo)準(zhǔn)。因此，民間借貸合同中同時(shí)約定了高于銀行同類貸款利率四倍的利息和高額的違約金時(shí)，對(duì)于高于銀行同類貸款利率四倍的利息部分法律尚且不保護(hù)，舉輕明重，法律更不保護(hù)高額的違約金。此時(shí)法院不應(yīng)支持所有的高額違約金的請(qǐng)求，即在處理上以約定的利息高于銀行同類貸款利率四倍為由，判決駁回原告貸款人的違約金請(qǐng)求。也就是說(shuō)，對(duì)于民間借貸合同中既約定了高于銀行同類貸款利率四倍的利息，又約定了違約金的情形，處理方案是：違約金的調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)是利息或罰息與違約金兩項(xiàng)相加之和不能超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍，超過(guò)部分不予保護(hù)；約定的利息或罰息本身就超過(guò)了銀行同類貸款利率四倍的，不必要考慮違約金的調(diào)整，直接駁回違約金的訴請(qǐng)即可；當(dāng)然，利息或罰息與違約金兩項(xiàng)相加之和未超過(guò)銀行同類貸款利率四倍的，應(yīng)當(dāng)均予以支持。

第四篇：如何處理既尊重了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手又贏得客戶

如果同行之間相互攻擊，互揭老底，就會(huì)導(dǎo)致一個(gè)本來(lái)市場(chǎng)潛力很大的產(chǎn)品，在消費(fèi)者心目中的形象變得越來(lái)越差，價(jià)格賣得越來(lái)越低，利潤(rùn)越來(lái)越少，最后只能大家一起退出市場(chǎng)。那么，當(dāng)客戶在交談過(guò)程中提及競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的產(chǎn)品時(shí)，銷售人員該如何處理才能既尊重了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，又贏得客戶對(duì)自己以及所售產(chǎn)品的信賴呢？

1．了解競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的情況

如果銷售人員對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的情況一知半解，顯然難以回答客戶提出的問(wèn)題，并拿出強(qiáng)有力的證據(jù)說(shuō)服客戶購(gòu)買自己的產(chǎn)品，因此，銷售人員必須在從業(yè)前多多掌握競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的情況。當(dāng)客戶詢問(wèn)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的有關(guān)信息時(shí)，你應(yīng)該針對(duì)客戶的需求為他們提供合理的建議，真心誠(chéng)意地滿足客戶需求。這樣，你就一定會(huì)得到應(yīng)有的回報(bào)。

2．比較差異，客觀評(píng)價(jià)

如果客戶提及競(jìng)爭(zhēng)者的產(chǎn)品如何如何好、價(jià)格如何如何便宜時(shí)，銷售人員不妨告訴客戶你的產(chǎn)品優(yōu)點(diǎn)以及和其他產(chǎn)品的差異之處。你可以這樣說(shuō)：“先生(小姐)，我知道這家公司的產(chǎn)品和價(jià)位各方面都是相當(dāng)不錯(cuò)的，而我們的產(chǎn)品和他們的產(chǎn)品所不一樣的地方是??”需要注意的是，當(dāng)你提到競(jìng)爭(zhēng)者時(shí)，一定要客觀地比較二者之間的差異性或優(yōu)缺點(diǎn)，不要惡意批評(píng)或中傷競(jìng)爭(zhēng)者。

3．巧妙地應(yīng)對(duì)客戶拿競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的優(yōu)勢(shì)表達(dá)對(duì)你的不滿

客戶為了獲得更多的利益，可能會(huì)故意抬出競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的優(yōu)勢(shì)來(lái)表達(dá)對(duì)銷售人員的不滿。這時(shí)，銷售人員不要打斷客戶的談話予以反駁，要耐心地傾聽(tīng)客戶對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的贊美，領(lǐng)會(huì)出客戶表達(dá)的意思。然后，根據(jù)自身產(chǎn)品的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和客戶提出的產(chǎn)品進(jìn)行客觀的比較，用事實(shí)說(shuō)服客戶。如果客戶最終仍然堅(jiān)持原來(lái)的觀點(diǎn)，也要尊重客戶的意見(jiàn)，然后想辦法轉(zhuǎn)移話題，這不僅能為客戶留下回旋的余地，也有利于其他問(wèn)題的有效處理。

4．提高服務(wù)質(zhì)量

在競(jìng)爭(zhēng)中，提高服務(wù)質(zhì)量是產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，也是競(jìng)爭(zhēng)取勝的最可靠戰(zhàn)略。優(yōu)質(zhì)服務(wù)不僅有利于促進(jìn)銷售人員與客戶的關(guān)系，有利于贏得客戶，更有利于客戶資源的擴(kuò)大和銷售業(yè)績(jī)的提高。與對(duì)手的競(jìng)爭(zhēng)，歸根結(jié)底是服務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)。

總之，優(yōu)秀的銷售人員應(yīng)當(dāng)坦然面對(duì)同行的競(jìng)爭(zhēng)，樹立必勝的競(jìng)爭(zhēng)信心，相信自己的產(chǎn)品具有獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，并將這種自信傳遞給客戶。只有這樣，才能贏得客戶的信任，成功地將產(chǎn)品銷售出去。

第五篇：一學(xué)期的工作在忙忙碌碌中又結(jié)束了

一學(xué)期的工作在忙忙碌碌中又結(jié)束了，在學(xué)校學(xué)生處的領(lǐng)導(dǎo)下，我們09文秘班的班級(jí)工作開(kāi)得很順利，回顧一學(xué)期來(lái)的工作，我們?nèi)〉昧瞬簧俪煽?jī)，積累了很多實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，又發(fā)現(xiàn)了自身存在的一些不足，現(xiàn)將我們工作中的一些做法和特色總結(jié)如下，以期申請(qǐng)文明班級(jí)，并期望對(duì)兄弟班級(jí)有一些啟示：

實(shí)際證明，經(jīng)過(guò)一個(gè)學(xué)期的共同努力，我班已實(shí)現(xiàn)入軌教育的目標(biāo)?，F(xiàn)我班班風(fēng)穩(wěn)定，學(xué)生獨(dú)立、自覺(jué)、進(jìn)取心強(qiáng)，已初步具備職業(yè)高中生的特性，他們熱愛(ài)專業(yè)，積極主動(dòng)學(xué)習(xí)相關(guān)的知識(shí)、技能，并且在學(xué)校各類活動(dòng)中表現(xiàn)出色，同學(xué)們基本上樹立了牢固的專業(yè)思想，通過(guò)各種活動(dòng)，全班同學(xué)具備了團(tuán)結(jié)協(xié)作的精神，集體凝聚力得到了加強(qiáng)。

這個(gè)學(xué)期，學(xué)生普遍反映過(guò)得特別緊張、充實(shí)。在職業(yè)教育過(guò)程中，通過(guò)豐富多彩的活動(dòng)中學(xué)到知識(shí)，激發(fā)學(xué)生的進(jìn)取心，從活動(dòng)中學(xué)做人，又感受到班集體的力量與溫暖，增強(qiáng)班級(jí)的凝聚力，樹立良好的行業(yè)協(xié)作意識(shí)和協(xié)作精神。

以上是我們班本學(xué)期的一些做法和特色，請(qǐng)?jiān)u審組認(rèn)真調(diào)查，評(píng)我們班為文明班級(jí)。