第一篇：現(xiàn)行建設(shè)工程施工合同示本設(shè)計缺陷所產(chǎn)生的工程款結(jié)算困難及其防范對策

現(xiàn)行建設(shè)工程施工合同示范文本設(shè)計缺陷所產(chǎn)生的工

程款結(jié)算困難及其防范對策

作者：周善良律師來自：本站原創(chuàng)

2006-10-30 [瀏覽：1972次]

現(xiàn)行GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》是國家建設(shè)部、國家工商行政管理局于1999年12月24日聯(lián)合頒發(fā)的，該示范文本對規(guī)范施工合同當(dāng)事人雙方的行為，解決施工合同中長期存在的合同文本不規(guī)范、條款不完備、合同糾紛多等問題起到非常明顯的作用。經(jīng)過近六年的使用，該示范文本也逐步暴露出一些條款設(shè)計上的缺陷，如示范文本關(guān)于竣工結(jié)算條款在具體執(zhí)行中因設(shè)計缺陷給工程款結(jié)算帶來了困難和麻煩，并由此引發(fā)較多工程款結(jié)算糾紛。本文就GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款第33條“竣工結(jié)算”條款存在的問題及其防范對策談幾點意見，并以此建議國家建設(shè)部、國家工商行政管理局在修訂《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》對“竣工結(jié)算”部分條款重新設(shè)計以避免工程款結(jié)算困難，減少工程款結(jié)算糾紛。

一、現(xiàn)行GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第33條竣工結(jié)算條款存在的問題

（1）現(xiàn)行GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款部分第33條“竣工結(jié)算”條款回顧：

33.竣工結(jié)算

33.1工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。

33.2發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意見。發(fā)包人確認(rèn)竣工結(jié)算報告后通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價款。承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。

33.3發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。

33.4發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

33.5工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28天內(nèi)，承包人未能向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，造成工程竣工結(jié)算不能正常進(jìn)行或工程竣工結(jié)算價款不能及時支付，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當(dāng)交付；發(fā)包人不要求交付工程的，承包人承擔(dān)保管責(zé)任。

33.6發(fā)包人承包人對工程竣工結(jié)算價款發(fā)生爭議時，按本通用條款第37條關(guān)于爭議的約定處理。

（2）現(xiàn)行GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款第33條“竣工結(jié)算”存在以下幾方面的問題：

第一、依據(jù)上述33.2條“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意見”的規(guī)定，發(fā)包人必須在收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實，但如果發(fā)包人在收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后既不進(jìn)行核實，更不提出修改意見，怎么辦？

第二、依據(jù)上述33.3條“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任”的規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人享有從第29天起按同期向銀行貸款利率取得被拖欠工程價款的利息的權(quán)利。這里的問題是,在工程總價款時尚未確定的情況下，利息又如何計算？正所謂皮之不存，毛將焉附！

第三、依據(jù)上述33.4條“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”的規(guī)定，承包人對發(fā)包人取得三項權(quán)利：

1、承包人的催告權(quán)，即“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款”；

2、協(xié)議折價權(quán)，即“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價”；

3、優(yōu)先受償權(quán)，即“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”。但仔細(xì)分析本條款，承包人所取得的上述三項權(quán)利很難落實，因為要實現(xiàn)三項權(quán)利，其前提條件是工程價款已經(jīng)確定，在工程價款尚未確定的情況下，催告也好、協(xié)商也好，優(yōu)先受償也罷，均不能最終解決工程價款確定問題。

筆者認(rèn)為相關(guān)部門在制訂現(xiàn)行GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》示范文本時，其本意是設(shè)定完備的條款來避免各類糾紛，但通過分析通用條款第33條“竣工結(jié)算”，我們發(fā)現(xiàn)形成工程款結(jié)算糾紛有各種各樣的原因，但與示范文本條款設(shè)計不完善且存在法律漏洞有著很大的關(guān)系。

二、司法解釋并未能直接解決示范文本設(shè)計缺陷所造成的工程款結(jié)算困難問題

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）對建筑業(yè)存在的建設(shè)工程質(zhì)量問題、建筑市場行為不規(guī)范問題、投資不足問題、特別是投資不足問題造成大量拖欠工程款和農(nóng)民工工資等問題從法律適用上提供了更加明確、有力的保障，毫無疑問對解決建設(shè)工程施工合同糾紛將起到十分重大的作用，但該司法解釋并未能直接解決示范文本設(shè)計缺陷所造成的工程款結(jié)算困難問題。司法解釋第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持”，這一條款被建筑施工企業(yè)普遍認(rèn)為是“發(fā)包人收到結(jié)算報告后逾期不答復(fù)的視為認(rèn)可”，即“以送審價為準(zhǔn)”。但正如筆者在《“按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款”的理解與適用 》一文所述，適用本條司法解釋有一個前提條件，那就是當(dāng)事人事先有“發(fā)包人收到結(jié)算報告后逾期不答復(fù)的視為認(rèn)可”這一約定，然后才能適用本條司法解釋。而現(xiàn)實情況是，在使用GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同》示范文本簽訂合同時，不管是發(fā)包人、還是承包人一般都不會對“竣工結(jié)算”條款加以補充，即補充約定“發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”。由于最高審判機(jī)關(guān)制訂司法解釋的目的在于解釋法律，填補法律漏洞而不是創(chuàng)設(shè)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)應(yīng)有合同當(dāng)事人自己去設(shè)定。因此司法解釋并不能直接解決示范文本設(shè)計缺陷所造成的工程款結(jié)算困難問題，消彌示范文本設(shè)計缺陷所造成的工程款結(jié)算困難問題仍需合同當(dāng)事人自行去解決。

三、解決工程款結(jié)算困難的對策

1、修訂、完善示范文本；

據(jù)悉國家建設(shè)部、國家工商行政管理局在修訂《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》，并即將出臺《全國施工合同示范文本》和《工程總承包合同示范文本》，筆者建議管理部門在推出相關(guān)示范文本時能將在實踐中暴露出來的一些問題，如本文所提出的竣工結(jié)算條款設(shè)計缺陷等加以規(guī)范，盡可能使工程款結(jié)算條款簡潔實用，且不再存在設(shè)計缺陷。在國家管理部門尚未正式出臺新的示范文本之前，建議各地建設(shè)主管部門對存在缺陷的竣工結(jié)算條款推出建議性的彌補條款，以解決竣工結(jié)算困難。

2、在現(xiàn)有框架下的解決途徑

如上文分析，現(xiàn)行GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同》示范文本通用條款第33條“竣工結(jié)算”條款存在設(shè)計缺陷，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也不能直接解決竣工結(jié)算條款的缺陷。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)有框架下的解決途徑有：

第一、采用明示的方式，在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時直接添加完備的竣工結(jié)算合同條款

采用明示的方式，在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時直接添加符合司法解釋要求的條款，即將“發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在天期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”

第二、采用默示的方式，在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時間接添加完備的竣工結(jié)算合同條款

鑒于建設(shè)部107號《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條對竣工結(jié)算規(guī)定的相當(dāng)明確：

“工程竣工驗收合格，應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定進(jìn)行竣工結(jié)算：

（一）承包方應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗收合格后的約定期限內(nèi)提交竣工結(jié)算文件。

（二）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。

（三）發(fā)包方對竣工結(jié)算文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)期內(nèi)向承包方提出，并可以在提出之日起的約定期限內(nèi)與承包方協(xié)商。

（四）發(fā)包方在協(xié)商期內(nèi)未與承包方協(xié)商或者經(jīng)協(xié)商未能與承包方達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)委托工程造價咨詢單位進(jìn)行竣工結(jié)算審核。

（五）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在協(xié)商期滿后的約定期限內(nèi)向承包方提出工程造價咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見。

發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限均為28日。

發(fā)承包雙方對工程造價咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見仍有異議的，在接到該審核意見后一個月內(nèi)可以向縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認(rèn)即應(yīng)當(dāng)作為工程決算的依據(jù)”。

因此可采用默示的方式，在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時間接填加完備的竣工結(jié)算合同條款，即在合同條款中填寫含有“本合同受建設(shè)部制定的規(guī)章約束”或“本合同受建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》的約束”意思的文字。

第三，采用彌補的方式，簽訂補充協(xié)議完善竣工結(jié)算條款

采用彌補的方式，簽訂補充協(xié)議完善竣工結(jié)算條款，即在《建設(shè)工程施工合同》履行過程中或履行完畢后，合同雙方當(dāng)事人簽訂補充協(xié)議，就竣工結(jié)算達(dá)成“發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在天期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”之條款。