第一篇：工傷認定和勞動能力鑒定未作出前達成的工傷賠償協(xié)議風險大

江蘇省溧水縣人民法院

民事判決書

（2011）溧民初字第527號

原告南京市XX通信工程有限公司，住所地溧水縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)XXX。法定代表人王春霞，該公司董事長。

委托代理人XX，江蘇XX律師事務所律師。

被告芮某，男，漢族，1974年5月18日生，居民身份證號碼32012419XXXXXXXXX，住溧水縣晶橋鎮(zhèn)XXXXXX號。委托代理人蔣永龍，江蘇藍海律師事務所律師。

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原告南京市XX通信工程有限公司（以下簡稱南京龍馬通信公司）訴被告芮某勞動爭議糾紛一案，本院受理后，依法由審判員周榮強獨任審判，公開開庭進行了審理。原告龍馬通信公司委托代理人雍溧、被告芮某及委托代理人蔣永龍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告南京龍馬通信公司訴稱，被告于2008年7月2日自行摔傷一事，被溧水縣勞動和社會保障局于2009年11月25日認定為工傷。原告對該認定在法定期間內(nèi)向溧水縣人民政府提出了行政復議。原告認為，由于被告是在深夜11點多鐘騎車摔傷，而當天被告并沒有上夜班，被告的摔傷是在非正常下班時間摔傷的，不屬于工傷認定的范圍。行政復議期間，在工傷完全不能確定的情況下，復議機關主持雙方于2010年5月21日達成了一份調(diào)解協(xié)議書。該份協(xié)議主要內(nèi)容是：原告不再對被告的摔傷是否構(gòu)成工傷進行復議和訴訟；被告同意在獲得工傷保險機構(gòu)賠償外，放棄要求原告承擔責任的請求；原告已經(jīng)支付給被告的不再要求被告返還，視為對被告的補償。該份協(xié)議是在雙方對該協(xié)議所產(chǎn)生的法律后果做了充分的了解的前提下達成的，應當屬于雙方的真實意思表示，屬于合法有效的民事法律行為。溧水縣勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決嚴重違背了當事人意思自治原則?，F(xiàn)原告訴至法院，要求確認原告不承擔溧水縣勞動爭議仲裁委員作出的溧勞仲案字（2011）第42號仲裁裁決書所確定的法律責任。（南京蔣永龍律師QQ：215268585，手機：***;免費法律咨詢）

被告芮某辯稱，被告已經(jīng)溧水縣勞動和社會保障局依法認定為工傷，并經(jīng)南京市勞動能力鑒定委員會鑒定為五級傷殘，故被告應享受五級工傷待遇。原、被告在行政復議過程中達成的調(diào)解協(xié)議書，并非在行政復議機構(gòu)的主持下達成的調(diào)解，也沒有加蓋行政復議機關印章，并非行政調(diào)解書。被告認為在被告的傷殘等級沒有評定的情況下，原、被告雙方達成的嚴重顯失公平的調(diào)解協(xié)議書，不能作為認定工傷待遇的唯一標準。法院應以工傷認定書和傷殘等級鑒定結(jié)論作為受理案件的條件，對被告的工傷待遇依法認定。

經(jīng)審理查明，被告于2004年9月到原告處工作。最近一期雙方勞動合同自2008年1月1日起至2008年12月31日止。2008年7月2日晚，被告騎車摔傷。2008年7月3日1時48分到溧水縣人民醫(yī)院就診，當天轉(zhuǎn)入南京市第一醫(yī)院住院治療，2008年7月9日出院。2008年11月20日，原告決定與被告原合同到期后雙方勞動關系自然終止。2009年11月25日經(jīng)溧水縣勞動和社會保障局認定，被告為工傷。原告對工傷認定不服，向溧水縣人民政府申請行政復議。復議期間在行政復議機關主持下，原、被告雙方于2010年5月31日達成了調(diào)解協(xié)議書。2010年9月30日，被告經(jīng)南京市勞動能力鑒定委員會鑒定為5級傷殘。2010年11月25日被告申請仲裁。2011年2月21日，溧水縣勞動爭議仲裁委員會作出仲裁裁決：原告一次性支付被告交通費、住院伙食補助費、護理費、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金等合計170083.66元。原告認為，溧水縣勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決嚴重違背了當事人意思自治原則。原告訴至本院，要求確認原告不承擔溧水縣勞動爭議仲裁委員作出的溧勞仲案字（2011）第42號仲裁裁決書所確定的法律責任。

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本院受理后，在審理過程中，原告于2011年5月23日向溧水縣人民政府提出恢復行政復議審理的申請。當時，溧水縣人民政府下達了恢復行政復議審理通知書。本院依法裁定本案中止訴訟。2011年10月22日，溧水縣人民政府作出行政復議決定：撤銷溧水縣人力資源和社會保障局作出的溧勞工傷字[2009]387號工傷認定決定，并責令其在60日內(nèi)重新作出具體行政行為。被告不服，向江蘇省南京市中級人民法院提起行政訴訟。在江蘇省南京市中級人民法院審理案件過程中，溧水縣人民政府于2011年11月18日作出決定：撤銷[2009]溧行復第27號恢復審理通知書和[2009]溧行復第27號行政復議決定書。2011年11月22日，被告向江蘇省南京市中級人民法院撤回起訴，并得到準許。2012年1月18日，本院恢復對本案的訴訟。另查明，2009年1月21日，被告向原告分別借款11984.25元和預支12876元；2011年4月18日，原告支付被告一次性傷殘補助金和報銷醫(yī)療費用751元，合計18191元。

再查明，2008年溧水縣在崗職工社會平均工資為每月2082元，平均預期壽命為75周歲。

以上事實，由工傷認定決定書、勞動能力鑒定結(jié)論通知書、終止

勞動關系決定書、住院病歷、出院記錄、調(diào)解協(xié)議書、溧水縣人民政府說明、申請書、恢復審理通知書、行政復議決定書、撤銷行政復議決定書、行政裁定書、借條、預支條、收條、庭審筆錄等證據(jù)證實，并經(jīng)庭審質(zhì)證、認定，本院予以確認。

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本院認為，勞動者在工作中受傷被認定為工傷，應當享受工傷保險待遇。本案中，被告被認定為工傷后，原告對工傷認定決定書不服，在法定期間內(nèi)向溧水縣人民政府申請行政復議。復議期間，在行政復議機關的主持下，原、被告雙方達成了調(diào)解協(xié)議書，并簽字生效。雖然原、被告簽訂了工傷賠償調(diào)解協(xié)議書，但是協(xié)議簽訂時被告的工傷認定和傷殘等級鑒定均未作出，雙方簽訂的工傷賠償調(diào)解協(xié)議書缺乏客觀事實依據(jù)，且協(xié)議中約定的賠償金額明顯低于《工傷保險條例》及相關法律規(guī)定的賠償標準。應當按照工傷保險待遇，由原告補足被告調(diào)解協(xié)議書中低于工傷保險待遇的差額部份。原告的訴訟請求，本院不予支持。被告受傷后，住院治療7天，住院期間伙食補助費標準認定為18元/天，原告應當支付被告住院伙食補助費88元（18*7*70%）；護理費酌情認定為40元/天，原告應當支付被告住院期間護理費280元（40*7）；一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金賠償標準應當按照2008年溧水縣在崗職工社會平均工資2082元/月和平均預期壽命75周歲計算，原告應當支付被告一次性工傷醫(yī)療補助金119506.8元（2082*41*1.4）和一次性傷殘就業(yè)補助金49968元(2082*24)。被告要求按照南京市標準計算的辯論意見，沒有法律依據(jù)，本院不予支持。因被告未向法庭提交交通住宿費、勞動能力鑒定費和醫(yī)療檢查費、醫(yī)療費票據(jù)，對被告主張該部分的辯論意見，本院不予支持。按照原、被告雙方簽訂的工傷賠償調(diào)解協(xié)議書約定，原告已補償被告24860元和報銷醫(yī)療費用751元，應當在被告所享受的工傷保險待遇中扣除。一次性傷殘補助金屬于工傷待遇中的一部分，現(xiàn)原告已支付給被告，綜上，依照《工傷保險條例》第二十九條、第三十一條、第三十四條、《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第二十四條的規(guī)定，判決如下：

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一、駁回原告南京市XX通信工程有限公司的訴訟請求。

二、原告南京市XX通信工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)，一次性支付原告芮某住院伙食補助費88元、護理費280元、一次性工傷醫(yī)療補助金119506.8元、一次性傷殘就業(yè)補助金49968元，以上各項合計169842.8元?？鄢婺暇┦蠿X通信工程有限公司已

補償被告芮某24860元和給被告芮某報銷的醫(yī)療費用751元，結(jié)比后，原告南京市XX通信工程有限公司應支付被告芮某144231.8元。如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院提交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于江蘇省南京市中級人民法院，同時向該院預交上訴案件受理費10元（戶名：南京市中級人民法院；開戶行：農(nóng)行鼓樓支行；賬號：***276）。審判員：周榮強二O一二年二月二十四日

見習書記員：傅柏（南京蔣永龍律師QQ：215268585，手機：***;免費法律咨詢）

注：需要判決書復印件的朋友可與辦案律師聯(lián)系。

第二篇：勞動能力鑒定未作出前,用工單位與員工鑒定工傷賠償協(xié)議風險較大

江蘇省南京市中級人民法院

民事判決書

（2012）寧民終字第1517號 上訴人（一審原告）南京市XX通信工程有限公司（以下簡稱XX通信公司），住所地江蘇省溧水縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)XXX。法定代表人王春霞，XX通信公司董事長。

委托代理人張XX，男，1964年8月20日生，XX通信公司總經(jīng)理，住江蘇省溧水縣永陽鎮(zhèn)XXX3號XX3室。

委托代理人XX，江蘇XX律師事務所律師。

被上訴人（一審被告）芮XX，男，197X年X月X日生，居民身份證號碼320124197XXXXXXX，漢族，住溧水縣晶橋鎮(zhèn)XX村XX號。委托代理人蔣永龍，江蘇藍海律師事務所律師。

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上訴人XX通信公司因與被上訴人芮XX工傷待遇糾紛一案，不服江蘇省溧水縣人民法院（2011）溧民初字第527號民事判決，向本院提起上訴。本院立案受理后，依法組成合議庭，于2012年6月5日公開開庭進行了審理。上訴人XX通信公司委托代理人張楓華、雍溧，被上訴人芮XX及其委托代理人蔣永龍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明，芮XX于2004年9月到XX通信公司處工作。最近一期雙方勞動合同自2008年1月1日起至2008年12月31日止。2008年7月2日晚，芮XX騎車摔傷。2008年7月3日1時48分到溧水縣人民醫(yī)院就診，當天轉(zhuǎn)入南京市第一醫(yī)院住院治療，2008年7月9日出院。2008年11月20日，XX通信公司決定與芮XX原合同到期后雙方勞動關系自然終止。2009年11月25日經(jīng)溧水縣勞動和社會保障局認定，芮XX為工傷。XX通信公司對工傷認定不服，向溧水縣人民政府申請行政復議。復議期間在行政復議機關主持下，XX通信公司、芮XX雙方于2010年5月31日達成了調(diào)解協(xié)議。2010年9月30日，芮XX經(jīng)南京市勞動能力鑒定委員會鑒定為5級傷殘。2010年11月25日芮XX申請仲裁。2011年2月21日，溧水縣勞動爭議仲裁委員會作出仲裁裁決：XX通信公司一次性支付芮XX交通費、住院伙食補助費、護理費、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金等合計170083.66元。XX通信公司認為，溧水縣勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決嚴重違背了當事人意思自治原則，訴至法院，要求確認XX通信公司不承擔溧水縣勞動爭議仲裁委員作出的溧勞仲案字（2011）第42號仲裁裁決書所確定的法律責任。（南京蔣永龍律師QQ：215268585，手機：***;免費法律咨詢）

原審法院受理后，在審理過程中，XX通信公司于2011年5月23日向溧水縣人民政府提出恢復行政復議審理的申請。當日，溧水縣人民政府下達了恢復行政復議審理通知書。原審法院依法裁定本案中止訴訟。2011年10月22日，溧水縣人民政府作出行政復議決定：撤銷溧水縣人力資源和社會保障局作出的溧勞工傷字[2009]387號工傷認定決定，并責令其在60日內(nèi)重新作出具體行政行為。芮XX不服，向江蘇省南京市中級人民法院提起行政訴訟。在江蘇省南京市中級人民法院審理案件過程中，溧水縣人民政府于2011年11月18日作出決定：撤銷[2009]溧行復第27號恢復審理通知書和[2009]溧行復第27號行政復議決定書。2011年11月22日，芮XX向江蘇省南京市中級人民法院撤回起訴，并得到準許。2012年1月18日，原審法院恢復對案件的審理。

原審法院另查明，2009年1月21日，芮XX向XX通信公司分別借款11984.25元和預支12876元；2011年4月18日，XX通信公司支付芮XX一次性傷殘補助金和報銷醫(yī)療費用751元，合計18191元。原審法院再查明，2008年溧水縣在崗職工社會平均工資為每月2082元，平均預期壽命為75周歲。

原審法院認為，勞動者在工作中受傷被認定為工傷，應當享受工傷保險待遇。芮XX被認定為工傷后，XX通信公司對工傷認定決定書不服，在法定期間內(nèi)向溧水縣人民政府申請行政復議。復議期間，在行政復議機關的主持下，XX通信公司、芮XX雙方達成了調(diào)解協(xié)議書，并簽字生效。雖然XX通信公司、芮XX簽訂了工傷賠償調(diào)解協(xié)議書，但是協(xié)議簽訂時芮XX的工傷認定和傷殘等級鑒定均未作出，雙方簽訂的工傷賠償調(diào)解協(xié)議書缺乏客觀事實依據(jù)，且協(xié)議中約定的賠償金額明顯低于《工傷保險條例》及相關法律規(guī)定的賠償標準。應當按照工傷保險待遇，由XX通信公司補足芮XX調(diào)解協(xié)議書中低于工傷保險待遇的差額部份。XX通信公司的訴訟請求，不予支持。芮XX受傷后，住院治療7天，住院期間伙食補助費標準認定為18元/天，XX通信公司應當支付芮XX住院伙食補助費88元（18*7*70%）；護理費酌情認定為40元/天，XX通信公司應當支付芮XX住院期間護理費280元（40*7）；一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金賠償標準應當按照2008年溧水縣在崗職工社會平均工資2082元/月和平均預期壽命75周歲計算，XX通信公司應當支付芮XX一次性工傷醫(yī)療補助金119506.8元（2082*41*1.4）和一次性傷殘就業(yè)補助金49968元(2082*24)。芮XX要求按照南京市標準計算的辯論意見，沒有法律依據(jù)，不予支持。因芮XX未向法庭提交交通住宿費、勞動能力鑒定費和醫(yī)療檢查費、醫(yī)療費票據(jù)，對芮XX主張該部分的辯論意見，不予支持。按照XX通信公司、芮XX雙方簽訂的工傷賠償調(diào)解協(xié)議書約定，XX通信公司已補償芮XX24860元和報銷醫(yī)療費用751元，應當在芮XX所享受的工傷保險待遇中扣除。一次性傷殘補助金屬于工傷待遇中的一部分，現(xiàn)XX通信公司已支付給芮XX，綜上，依照《工傷保險條例》第二十九條、第三十一條、第三十四條、《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第二十四條的規(guī)定，原審法院判決如下：

一、駁回XX通信公司的訴訟請求。

二、XX通信公司于判決生效之日起十日內(nèi)，一次性支付芮XX住院伙食補助費88元、護理費280元、一次性工傷醫(yī)療補助金119506.8元、一次性傷殘就業(yè)補助金49968元，以上各項合計169842.8元。扣除XX通信公司已補償芮XX芮XX24860元和給芮XX芮XX報銷的醫(yī)療費用751元，結(jié)比后，XX通信公司應支付芮XX芮XX144231.8元。（南京蔣永龍律師QQ：215268585，手機：***;免費法律咨詢）

宣判后，XX通信公司不服上述民事判決，向本院提起上訴稱一審法院判決在事實認定和法律適用均存在錯誤，請求撤銷一審判決，并支持其一審訴請，理由：

1、雖然溧水縣人力資源和社會保障局作出對被上訴人的工傷認定，但該份工傷認定并未產(chǎn)生法律效力。首先，上訴人認為被上訴人的受傷依法不能構(gòu)成工傷。上訴人在溧水縣人力資源和社會保障局工傷認定階段和溧水縣人民政府在復議期間提供相應證據(jù)證明了此事實。其次，上訴人在法定的期限內(nèi)向溧水縣人民政府提出了行政復議申請書。復議期間在復議機關的主持下雙方達成一份《調(diào)解協(xié)議書》，在該調(diào)解書達成后，復議機關至今并未對本案所涉及工傷認定作出結(jié)論性意見，溧水縣人力資源和社會保障局作出的工傷認定書并未產(chǎn)生法律效力。

2、一審法院超出上訴人與被上訴人雙方的調(diào)解協(xié)議書來確定上訴人的義務是沒有法律依據(jù)。被上訴人是在清楚自己的摔傷將不會被認定為工傷的情況下，才同意與上訴人達成調(diào)解協(xié)議書的。該份調(diào)解協(xié)議書一審期間被上訴人并未向一審法院提出請求撤銷或宣告無效，一審判決也未認定為無效，按照“當事人自治原則”就應當按照該協(xié)議來確定雙方的權利義務。

3、一審依據(jù)《工傷保險條例》確定本案的賠償標準是錯誤的。只有在工傷加以確定的情況下，才可以依據(jù)該條例的標準確定賠償數(shù)額。被上訴人的摔傷不能確定為工傷，且無確定為工傷的有效文書，依據(jù)工傷的賠償標準來確定上訴人的賠償義務對上訴人是不公平的。

被上訴人芮XX辯稱，原審法院認定事實清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。

本院二審審期期間，雙方當事人對原審法院審理查明的事實無異議，本院予以確認。雙方均未提供提供新的證據(jù)。（南京蔣永龍律師QQ：215268585，手機：***;免費法律咨詢）

本院認為，勞動者的合法權益受到法律保護。

一、《工傷保險條例》第5條第3款規(guī)定，社會保險行政部門按照國務院有關規(guī)定設立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)具體承辦工傷保險事實。因此工傷認定屬于社會保險行政部門的職責，XX通信公中對社會保險行政部門工傷認定有異議應按照法律規(guī)定的途徑處理。XX通信公司在本案中提出芮XX的受傷不構(gòu)成工傷的主張，超出本案審理范圍，本院不予理涉。

二、XX通信公司對溧水縣人民政府作出的溧勞工傷字[2009]387號工傷認定決定不予認可，并向溧水縣人民政府提出恢復行政復議審理的申請，溧水縣人民政府作出行政復議決定：撤銷溧水縣人力資源和社會保障局作出的該工傷認定決定，并責令其在60日內(nèi)重新作出具體行政行為。但溧水縣人民政府此后又作出決定：撤銷[2009]溧行復第27號恢復審理通知書和[2009]溧行復第27號行政復議決定書。故溧水縣人力資源和社會保障局作出對芮XX的該工傷認定已經(jīng)產(chǎn)生法律效力，人民法院依據(jù)該生效的工傷認定審理本案符合法律規(guī)定。

三、雖然XX通信公司與芮XX于2010年5月31日簽訂了工傷賠償調(diào)解協(xié)議書，但是協(xié)議簽訂時芮XX的傷殘等級鑒定沒有作出，最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條第二款規(guī)定，對于追索勞動報酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費以及工傷保險待遇、經(jīng)濟補償金、培訓費及其它相關費用等案件，給付數(shù)額不當?shù)?，人民法院可以予以變更。依?jù)雙方達成的調(diào)解協(xié)議，芮XX僅得24860元，遠低于依據(jù)工傷等級計算的應得數(shù)額，一審法院判決變更，并無不當。綜上所述，上訴人的上訴請求無事實與法律依據(jù)，不能成立，本院不予支持。原審法院認定事實清楚，適用法律正確，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下： 駁回上訴，維持原判。

案件受理費10元，本院決定免收。本判決為終審判決。

審判長：卞正義

審判員：孫亮

代理審判員：雒繼周

二O一二年六月十八日

書記員 樊曄

第三篇：勞動能力鑒定未作出前,用工單位與員工鑒定工傷賠償協(xié)議風險較大(精)[范文模版]

江蘇省南京市中級人民法院 民事判決書

(2012寧民終字第 1517號 上訴人(一審原告南京市 XX 通信工程有限公司(以下簡稱 XX 通 信公司 ,住所地江蘇省溧水縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū) XXX。

法定代表人王春霞, XX 通信公司董事長。

委托代理人張 XX ,男, 1964年 8月 20日生, XX 通信公司總經(jīng)理, 住江蘇省溧水縣永陽鎮(zhèn) XXX3號 XX3室。

委托代理人 XX ,江蘇 XX 律師事務所律師。

被上訴人(一審被告芮 XX ,男, 197X年 X 月 X 日生,居民身份 證號碼

320124197XXXXXXX ,漢族,住溧水縣晶橋鎮(zhèn) XX 村 XX 號。委托代理人蔣永龍,江蘇藍海律師事務所律師。

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上訴人 XX 通信公司因與被上訴人芮 XX 工傷待遇糾紛一案,不服 江蘇省溧水縣人民法院(2011溧民初字第 527號民事判決,向本院 提起上訴。本院立案受理后,依法組成合議庭,于 2012年 6月 5日 公開開庭進行了審理。上訴人 XX 通信公司委托代理人張楓華、雍溧, 被上訴人芮 XX 及其委托代理人蔣永龍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審終 結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明, 芮 XX 于 2004年 9月到 XX 通信公司處工作。最近一期雙方勞動合同自 2008年 1月 1日起至 2008年 12月 31日止。2008年 7月 2日晚,芮 XX 騎車摔傷。2008年 7月 3日 1時 48分到 溧水縣人民醫(yī)院就診, 當天轉(zhuǎn)入南京市第一醫(yī)院住院治療, 2008年 7月 9日出院。2008年 11月 20日, XX 通信公司決定與芮 XX 原合同到 期后雙方勞動關系自然終止。2009年 11月 25日經(jīng)溧水縣勞動和社 會保障局認定,芮 XX 為工傷。XX 通信公司對工傷認定不服,向溧水 縣人民政府申請行政復議。復議期間在行政復議機關主持下, XX 通 信公司、芮 XX

雙方于 2010年 5月 31日達成了調(diào)解協(xié)議。2010年 9月 30日, 芮 XX 經(jīng)南京市勞動能力鑒定委員會鑒定為 5級傷殘。2010年 11月 25日芮 XX 申請仲裁。2011年 2月 21日,溧水縣勞動爭議 仲裁委員會作出仲裁裁決:XX 通信公司一次性支付芮 XX 交通費、住 院伙食補助費、護理費、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補 助金等合計 170083.66元。XX 通信公司認為,溧水縣勞動爭議仲裁 委員會作出的仲裁裁決嚴重違背了當事人意思自治原則,訴至法院, 要求確認 XX 通信公司不承擔溧水縣勞動爭議仲裁委員作出的溧勞仲 案字(2011第 42號仲裁裁決書所確定的法律責任。(南京蔣永龍律

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原審法院受理后,在審理過程中, XX 通信公司于 2011年 5月 23日向溧水縣人民政府提出恢復行政復議審理的申請。當日, 溧水縣人 民政府下達了恢復行政復議審理通知書。原審法院依法裁定本案中止 訴訟。2011年 10月 22日,溧水縣人民政府作出行政復議決定:撤 銷溧水縣人力資源和社會保障局作出的溧勞工傷字 [2009]387號工傷 認定決定,并責令其在 60日內(nèi)重新作出具體行政行為。芮 XX 不服, 向江蘇省南京市中級人民法院提起行政訴訟。在江蘇省南京市中級人 民法院審理案件過程中,溧水縣人民政府于 2011年 11月 18日作出 決定:撤銷 [2009]溧行復第 27號恢復審理通知書和 [2009]溧行復第 27號行政復議決定書。2011年 11月 22日, 芮 XX 向江蘇省南京市中 級人民法院撤回起訴,并得到準許。2012年 1月 18日,原審法院恢 復對案件的審理。

原審法院另查明, 2009年 1月 21日,芮 XX 向 XX 通信公司分別借 款 11984.25元和預支 12876元;2011年 4月 18日, XX 通信公司支 付芮 XX 一次性傷殘補助金和報銷醫(yī)療費用 751元,合計 18191元。原審法院再查明, 2008年溧水縣在崗職工社會平均工資為每月 2082元,平均預期壽命為 75周歲。

原審法院認為,勞動者在工作中受傷被認定為工傷,應當享受工 傷保險待遇。芮 XX 被認定為工傷后, XX 通信公司對工傷認定決定書 不服,在法定期間內(nèi)向溧水縣人民政府申請行政復議。復議期間,在 行政復議機關的主持下, XX 通信公司、芮

XX 雙方達成了調(diào)解協(xié)議書, 并簽字生效。雖然 XX 通信公司、芮 XX 簽訂了工傷賠償調(diào)解協(xié)議書, 但是協(xié)議簽訂時芮 XX 的工傷認定和傷殘等級鑒定均未作出,雙方簽 訂的工傷賠償調(diào)解協(xié)議書缺乏客觀事實依據(jù), 且協(xié)議中約定的賠償金 額明顯低于《工傷保險條例》及相關法律規(guī)定的賠償標準。應當按照 工傷保險待遇, 由 XX 通信公司補足芮 XX 調(diào)解協(xié)議書中低于工傷保險 待遇的差額部份。XX 通信公司的訴訟請求, 不予支持。芮 XX 受傷后, 住院治療 7天,住院期間伙食補助費標準認定為 18元 /天, XX 通信 公司應當支付芮 XX 住院伙食補助費 88元(18*7*70%;護理費酌情 認定為 40元 /天, XX 通信公司應當支付芮 XX 住院期間護理費 280元(40*7;一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金賠償標準 應當按照 2008年溧水縣在崗職工社會平均工資 2082元 /月和平均預 期壽命 75周歲計算, XX 通信公司應當支付芮 XX 一次性工傷醫(yī)療補 助金 119506.8元(2082*41*1.4 和一次性傷殘就業(yè)補助金 49968元(2082*24。芮 XX 要求按照南京市標準計算的辯論意見, 沒有法律依 據(jù),不予支持。因芮 XX 未向法庭提交交通住宿費、勞動能力鑒定費 和醫(yī)療檢查費、醫(yī)療費票據(jù),對芮 XX 主張該部分的辯論意見,不予

支持。按照 XX 通信公司、芮 XX 雙方簽訂的工傷賠償調(diào)解協(xié)議書約定, XX 通信公司已補償芮 XX24860元和報銷醫(yī)療費用 751元,應當在芮 XX 所享受的工傷保險待遇中扣除。一次性傷殘補助金屬于工傷待遇 中的一部分,現(xiàn) XX 通信公司已支付給芮 XX ,綜上,依照《工傷保險 條例》第二十九條、第三十一條、第三十四條、《江蘇省實施〈工傷 保險條例〉辦法》第二十四條的規(guī)定,原審法院判決如下:

一、駁回 XX 通信公司的訴訟請求。

二、XX 通信公司于判決生效之日起十日內(nèi),一次性支付芮 XX 住院 伙食補助費 88元、護理費 280元、一次性工傷醫(yī)療補助金 119506.8元、一次性傷殘就業(yè)補助金 49968元,以上各項合計 169842.8元?？鄢?XX 通信公司已補償芮 XX 芮 XX24860元和給芮 XX 芮 XX 報銷的醫(yī) 療費用 751元,結(jié)比后, XX 通信公司應支付芮 XX 芮 XX144231.8元。(南京蔣永龍律師 QQ :215268585,手機:***;免費法律咨 詢

宣判后, XX 通信公司不服上述民事判決,向本院提起上訴稱一審 法院判決在事實認定和法律適用均存在錯誤, 請求撤銷一審判決, 并 支持其一審訴請,理由:

1、雖然溧水縣人力資源和社會保障局作出 對被上訴人的工傷認定,但該份工傷認定并未產(chǎn)生法律效力。首先, 上訴人認為被上訴人的受傷依法不能構(gòu)成工傷。上訴人在溧水縣人力 資源和社會保障局工傷認定階段和溧水縣人民政府在復議期間提供 相應證據(jù)證明了此事實。其次, 上訴人在法定的期限內(nèi)向溧水縣人民 政府提出了行政復議申請書。復議期間在復議機關的主持下雙方達成 一份《調(diào)解協(xié)議書》 ,在該調(diào)解書達成后,復議機關至今并未對本案 所涉及工傷認定作出結(jié)論性意見, 溧水縣人力資源和社會保障局作出 的工傷認定書并未產(chǎn)生法律效力。

2、一審法院超出上訴人與被上訴 人雙方的調(diào)解協(xié)議書來確定上訴人的義務是沒有法律依據(jù)。被上訴人 是在清楚自己的摔傷將不會被認定為工傷的情況下, 才同意與上訴人 達成調(diào)解協(xié)議書的。該份調(diào)解協(xié)議書一審期間被上訴人并未向一審法 院提出請求撤銷或宣告無效,一審判決也未認定為無效,按照“當事 人自治原則”就應當按照該協(xié)議來確定雙方的權利義務。

3、一審依 據(jù)《工傷保險條例》確定本案的賠償標準是錯誤的。只有在工傷加以 確定的情況下, 才可以依據(jù)該條例的標準確定賠償數(shù)額。被上訴人的 摔傷不能確定為工傷, 且無確定為工傷的有效文書, 依據(jù)工傷的賠償 標準來確定上訴人的賠償義務對上訴人是不公平的。

被上訴人芮 XX 辯稱,原審法院認定事實清楚,適用法律正確,請 求駁回上訴,維持原判。

本院二審審期期間,雙方當事人對原審法院審理查明的事實無異 議,本院予以確認。雙方均未提供提供新的證據(jù)。(南京蔣永龍律師

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本院認為,勞動者的合法權益受到法律保護。

一、《工傷保險條例》 第 5條第 3款規(guī)定, 社會保險行政部門按照國務院有關規(guī)定設立的社 會保險經(jīng)辦機構(gòu)具體承辦工傷保險事實。因此工傷認定屬于社會保險 行政部門的職責, XX 通信公中對社會保險行政部門工傷認定有異議 應按照法律規(guī)定的途徑處理。XX 通信公司在本

案中提出芮 XX 的受傷 不構(gòu)成工傷的主張,超出本案審理范圍,本院不予理涉。

二、XX 通 信公司對溧水縣人民政府作出的溧勞工傷字 [2009]387號工傷認定決 定不予認可, 并向溧水縣人民政府提出恢復行政復議審理的申請, 溧 水縣人民政府作出行政復議決定:撤銷溧水縣人力資源和社會保障局 作出的該工傷認定決定, 并責令其在 60日內(nèi)重新作出具體行政行為。但溧水縣人民政府此后又作出決定:撤銷 [2009]溧行復第 27號恢復 審理通知書和 [2009]溧行復第 27號行政復議決定書。故溧水縣人力 資源和社會保障局作出對芮 XX 的該工傷認定已經(jīng)產(chǎn)生法律效力,人 民法院依據(jù)該生效的工傷認定審理本案符合法律規(guī)定。

三、雖然 XX 通信公司與芮 XX 于 2010年 5月 31日簽訂了工傷賠償調(diào)解協(xié)議書, 但是協(xié)議簽訂時芮 XX 的傷殘等級鑒定沒有作出,最高人民法院《關 于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》 第二十八條第二款規(guī) 定,對于追索勞動報酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費以及工傷保險待遇、經(jīng)濟補 償金、培訓費及其它相關費用等案件,給付數(shù)額不當?shù)?人民法院可 以予以變更。依據(jù)雙方達成的調(diào)解協(xié)議,芮 XX 僅得 24860元,遠低 于依據(jù)工傷等級計算的應得數(shù)額,一審法院判決變更,并無不當。綜 上所述,上訴人的上訴請求無事實與法律依據(jù),不能成立,本院不予 支持。原審法院認定事實清楚,適用法律正確,依據(jù)《中華人民共和 國民事訴訟法》 第一百五十三條第一款第(一 項之規(guī)定, 判決如下:駁回上訴,維持原判。

案件受理費 10元,本院決定免收。本判決為終審判決。審判長:卞正義 審判員:孫亮 代理審判員:雒繼周

二 O 一二年六月十八日 書記員 樊曄

第四篇：工傷認定及勞動能力鑒定

工傷認定及勞動能力鑒定

為確定職工人身傷害事故的責任及工傷保險待遇，應當進行工傷認定和勞動能力鑒定。兩者是同一過程的不同階段，工傷認定的意義在于確定是否構(gòu)成工傷事故責任，而勞動能力鑒定則是為了確定工傷職工享受何種工傷待遇，兩者在認定或鑒定主體、性質(zhì)、目的、法律意義、救濟途徑等多方面都不同。實踐當中，很多從事人力資源管理的企業(yè)工作人員把二者合而誤稱為“工傷鑒定”，混淆了二者之間的界限，本文在此就二者進行解讀，解讀內(nèi)容包括但不限于二者之間的區(qū)分，幫助大家闔清誤區(qū)，增進對工傷認定及勞動能力鑒定的認識。

一、工傷認定

（一）工傷事故責任的構(gòu)成要件

確定工傷事故的損害賠償責任適用無過錯責任原則，是各國立法通例。在這種歸責原則指導下，構(gòu)成工傷事故損害賠償責任必須具備以下要件：

1、職工與企業(yè)或雇主之間必須存在勞動關系

職工與企業(yè)或雇主之間存在勞動關系，是進行工傷認定的前提條件，不存在勞動關系，或者存在的關系不是勞動關系，即使出現(xiàn)了人身傷害事故，也不能依照《工傷保險條例》的規(guī)定進行工傷認定，相關權利義務也只能依照其它民事權利義務的相關規(guī)定進行確定?！皠趧雨P系”當然也包括未和企業(yè)簽訂書面的勞動合同但形成了事實勞動關系的勞動者，在實際生活中，用人單位沒有與勞動者簽訂勞動合同的現(xiàn)象還相當普遍，但只要雙方實際履行了上述權利義務，即形成事實上的勞動關系。事實上的勞動關系與勞動關系相比，僅僅是欠缺了書面合同這一形實要件，不影響勞動關系的成立。

工傷保險的覆蓋范圍，從用人單位的角度而言，是中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)，包括有雇工的個體工商戶；從勞動者的角度而言，包括企業(yè)的各類職工和工體工商戶的雇工。新的《工傷保險條例》擴大了“職工”的內(nèi)涵，包括各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，不管勞動者與用人單位是否訂立書面勞動合同，不管勞動者的用工形式如何，不管勞動者的用工期限長短，也不管勞動者的身份是什么，均享有工傷保險待遇權利，而此前僅有企業(yè)職工享受工傷保險待遇，所以《工傷保險條例》特別強調(diào)：“職工”包括與用人單位存在勞動關系或事實勞動關系的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。盡管該表述已經(jīng)非常清楚，仍有必要對其中的若干問題進行細致分析：

（1）非法用工單位

《工傷保險條例》還考慮到了非法用工主體，主要是兩類：一是無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位，二是使用童工的用人單位。非法用工單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償。

（2）勞務關系

勞務關系是勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動服務，用工者依約向勞動者支付勞務報酬的一種有償服務的法律關系。勞動關系和勞務關系主要有以下區(qū)別： 1）從合同的主體上看。勞動關系的一方必須是用人單位，另一方是勞動者個人。勞務關系的雙方可能都是個人，或者都是單位，也可能一方是單位，一方是個人。

2）從用工雙方的關系上看。勞動關系中的勞動者與用人單位有隸屬關系，接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度（如考勤、考核等），從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。而勞務關系的雙方則是一種平等主體之間的關系，勞動者只是按約提供勞務，用工者也只是按約支付報酬，雙方不存在隸屬關系，沒有管理與被管理、支配與被支配的權利和義務。這是勞動關系與勞務關系最基本、最明顯的區(qū)別。

3）從法律的適用上來看。勞動關系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動者之間的糾紛，應由勞動法來調(diào)整。勞務關系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應由民法來調(diào)整解決。

實踐當中，勞動合同與勞務合同的區(qū)分卻是困難的，有些情形，既可能被認定為勞動合同，又可能被認定為勞務合同。很多單位在勞務用工時，往往未同勞務人員簽訂勞務合同，這其中隱含的風險是，勞務人員與用人單位之間的關系可能會被認定為事實勞動關系，則本來承擔的是支付勞務費用的責任，很可能轉(zhuǎn)化為用人單位的責任。如某單位雇用幾名工人種樹，達成了口頭的勞務合同，某日其中一名工人在前往該單位勞動途中被機動車撞傷，肇事者逃逸，該單位拒絕承擔責任，該工人提起勞動仲裁，該機關因無從舉證，雙方之間的關系被認定為勞動關系，該機關則被要求承擔相應的工傷保險責任。

（3）聘用退休員工

企業(yè)聘用已退休的人員的，與已退休人員之間的關系不被認為是勞動關系，一則因為已退休人員已經(jīng)開始享受養(yǎng)老保險待遇，一則因為已退休人員因為超過了法定退休年齡，不再是勞動法意義上的勞動者，因此，企業(yè)聘用退休員工在工作中發(fā)生人身損害事故的，也不能按《工傷保險條例》規(guī)定的辦法進行工傷認定和勞動能力鑒定，不能享受工傷保險待遇。此類糾紛可依照雙方之間的約定來處理，雙方之間沒有約定的，可以依照《最高人民法院關于人身損害賠償若干問題的司法解釋》及其他有關規(guī)定處理。

（4）實習生

在校生在校學習期間，可能會因為各種原因到單位進行實踐鍛煉，在校學生由此與企業(yè)之間形成的關系并不是勞動關系，因此，此處所說的實習并不是勞動法意義上的試用，實習生也不是勞動法律意義上的勞動者。因此，實習生實習期間如因工作原因發(fā)生人身損害事故，也不能按《工傷保險條例》規(guī)定的辦法進行工傷認定和勞動能力鑒定，不能享受工傷保險待遇。此類糾紛可依照雙方之間的約定來處理，雙方之間沒有約定的，可以依照《最高人民法院關于人身損害賠償若干問題的司法解釋》及其他有關規(guī)定處理。

（5）國家機關、事業(yè)單位社會團體及其他民辦非企業(yè)單位

《工傷保險條例》覆蓋了中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，并不包括國家機關、事業(yè)單位社會團體及其他民辦非企業(yè)單位，對于上述單位的人員因工遭受人身損害的，《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定做了原則性規(guī)定：國家機關和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費用。具體辦法由國務院勞動保障行政部門會同國務院人事行政部門、財政部門規(guī)定。目前，有關部門并未就上述問題作出全國性的規(guī)定，各地區(qū)的做法不盡相同，北京市勞動和社會保障局、北京市人事局2005.01.19聯(lián)合下發(fā)了《關于北京市機關、事業(yè)單位工作人員工傷認定的通知》（京勞社工發(fā)〔2005〕6號），在國家尚未出臺新的政策之前，在北京市機關、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位工作的人員發(fā)生工傷，其工傷認定暫按照《工傷保險條例》的規(guī)定執(zhí)行。各區(qū)縣勞動保障行政部門按照《工傷保險條例》和《北京市實施〈工傷保險條例〉辦法》的規(guī)定受理工傷認定申請。

即，目前在北京地區(qū)，國家機關、事業(yè)單位社會團體及其他民辦非企業(yè)單位的工作人員因工遭受人身損害的，其所在單位可以委托有關區(qū)縣勞動保障行政部門進行工傷認定和勞動能力鑒定，認定屬于工傷的，根據(jù)其殘疾等級，由所在單位支付費用。

2、職工必須受有人身損害事實

必須是職工本人遭受了人身傷害，而不是職工造成非職工的第三人人身損害，在這一點上，工傷事故責任與雇用人監(jiān)督、管理不善使受雇人在執(zhí)行職務中致他人損害賠償責任有原則區(qū)別。

工傷事故的損害事實，是職工人身遭受損害的客觀事實，不包括財產(chǎn)損害和其他利益的損害（在工傷保險待遇的殘疾津貼、死亡撫恤金中，實際上是包含了精神損害的撫慰的，因此，職工受到損害的事實中，實際上包括精神損害的事實）。

實踐當中，如果職工從事的是特種行業(yè)，該行業(yè)對身體的外在完整性有特殊要求的，如模特、演員、特別需要的操作者等，如果造成了身體組成部分如頭發(fā)、指甲、皮膚的顏色等的損害，破壞了身體組織的完整性，以至于使其從事特種工作能力遭受影響的，構(gòu)成工傷事故的損害事實。

3、損害必須發(fā)生在職工履行工作職責的過程中

確認履行工作職責的界限，就是要根據(jù)工作時間、工作場所和工作原因這三個要素衡量確定。下文當中將提及《工傷保險條例》第14條規(guī)定認定為工傷的七種情形，再具體就這三個因素進行說明。

4、事故必須和職工受到損害之間存在因果關系

事故與損害之間具有相當因果關系的，就應當認定為有因果關系。所謂相當因果關系，實質(zhì)是對原因力的判斷，即判斷某種原因是否足以造成某一結(jié)果，如果某一原因足以造成某一結(jié)果的，認為具備相當因果關系，如果某一原因不足以導致某一結(jié)果的，認為不具有相當因果關系。

例如，事故導致某職工腿部損傷，沒有直接造成死亡的后果，但是職工受到傷害之后受到病毒感染致死，事故與傷害之間具有直接因果關系，與死亡之間具有相當因果關系，因而應當認定事故與死亡之間具有法律上的因果關系，構(gòu)成工傷事故責任。但是，如果換一種情形，事故導致職工腿部受傷，送到醫(yī)院治療，其間醫(yī)院發(fā)生火災，該職工因腿部受傷未能逃生導致死亡的，事故與傷害之間具有直接因果關系，與死亡之間具有相當因果關系，不認為事故和死亡結(jié)果之間有因果關系。具備上述四個要件，即構(gòu)成工傷事故的損害賠償責任。但是，《工傷保險條例》還規(guī)定了視同工傷的三種情形，在這三種情形下，不完全具備上述四個要件，也應當作為工傷處理。

（二）工傷認定根據(jù)

工傷認定，應當按照《工傷保險條例》第１４條至第16條的規(guī)定進行。工傷、視同工傷者，構(gòu)成工傷事故責任的基礎事實；不得認定為工傷的，不屬于工傷事故。

1、屬于工傷的情形

按照《工傷保險條例》第14條規(guī)定，職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：

（1）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的。

在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害，是工傷保險范圍的總體概括。是工傷事故的典型表現(xiàn)形式。如：醫(yī)務人員在救治非典病人中感染非典、保安人員在履行職責過程中被打傷等情形均享受工傷保險待遇。

（2）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的。

為了保護職工的合法權益，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作的正式工作時間的前后，也認定為工作時間；在這段時間內(nèi)從事的預備性或者收尾性工作，是與工作有直接關系的，《工傷保險條例》規(guī)定這種情形也應認定為工傷。

所謂“預備性工作”，是指在工作前的一段合理時間內(nèi)，從事與工作有關的準備工作。諸如運輸、備料、準備工具等。

所謂“收尾性工作”，是指在工作后的一段合理時間內(nèi)，從事與工作有關的收尾性工作，諸如清理、安全貯存、收拾工具和衣物等。

例如，工作結(jié)束后，某職工將工作時使用的工具收進倉庫，在收拾工具的過程中不慎被工具砸傷。該職工收拾工具的行為屬于收尾性工作，該職工在收拾工具過程中受到傷害的，應認定為工傷。

又如，像礦工、翻砂工等工作之后洗澡也是必要的流程的職工，這類職工洗澡時受傷或者煤氣中毒也應算作工傷。保安因履行工作職責在崗位上被打等算作工傷。

（3）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的?！耙蚵男泄ぷ髀氊熓艿奖┝Φ纫馔鈧Φ摹庇袃蓪雍x：

一是指職工因履行工作職責，遭到暴力人身傷害；例如，在銀行工作，遭受劫匪攻擊造成損害，不論是不是為了保護銀行財產(chǎn)，都應當認定為工傷。

二是指職工因履行工作職責受到的意外傷害，諸如地震、廠區(qū)失火、車間房屋倒塌以及由于單位其他設施不安全而造成的傷害等。

（4）患職業(yè)病的。凡是患職業(yè)病，均與工作有關，因此一律認定為工傷。構(gòu)成職業(yè)病的四個要件：

1）患病者必須是企業(yè)、事業(yè)單位或者個體經(jīng)濟組織中的勞動者； 2）必須是從事職業(yè)活動的過程中產(chǎn)生的；

3）必須是因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害物質(zhì)等職業(yè)危害因素而引起的，其中放射性物質(zhì)是指放射性同位素或射線裝置發(fā)出的α射線、β射線、γ射線、χ射線、中子射線等電離輻射；

4）必須是國家公布的職業(yè)病分類和目錄所列的職業(yè)病。

由于職業(yè)病危害因素的種類很多，導致職業(yè)病的范圍很廣，不可能把所有的職業(yè)病都納入工傷保險的范圍。根據(jù)我國的經(jīng)濟發(fā)展水平，并參考國際通行做法，當務之急是嚴格控制對勞動者身體危害大的幾種職業(yè)病。職業(yè)病防治法規(guī)定，職業(yè)的分類和目錄由國家衛(wèi)生行政部門會同國家勞動保障行政部門制定。

（5）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。1）因工外出，其全部外出時間都認為是工作時間；

2）因工外出，其外出的地點以及沿途，都認為是工作場所；

3）“由于工作原因受到傷害”，是指由于工作原因直接或間接造成的傷害，包括事故傷害、暴力傷害和其他形式的傷害。自然屬于工傷。

4）即使是在因工外出期間發(fā)生事故下落不明的，也應當認定為工傷。這里的“事故”，包括安全事故、意外事故以及自然災害等各種形式的事故。

（6）在上下班途中，受到機動車事故傷害的。

新《工傷保險條例》取消了原“規(guī)定時間和必經(jīng)路線”的限制，而且不論事故的責任在誰，只要職工是上下班途中遭受機動車事故傷害的，不論其是主要責任、次要責任或無責任，均可認定為工傷。這里“上下班途中”也包括職工加班加點的上下班途中。“受到機動車事故傷害的”包括一切與機動車發(fā)生的事故。對于“在上下班途中受到機動車事故傷害”的規(guī)定，關于這一規(guī)定，實踐中比較突出的問題是，職工因交通事故導致工傷，在已得到交通事故損害賠償后，還能否再享受工傷待遇？

1996年勞動部頒布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)[1996]266號文）第二十八條規(guī)定由于交通事故引起的工傷，應當首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關規(guī)定處理。該《辦法》對工傷保險與民事侵權賠償采取的是“擇一”的方式。該《辦法》現(xiàn)已被《工傷保險條例》取代，已經(jīng)失效。

2004年1月1日始開始施行的國務院頒布的《工傷保險條例》，回避了《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的規(guī)定，未明確規(guī)定工傷保險補償與民事侵權損害賠償關系如何解決。2004年5月1日起施行的最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條第二款規(guī)定：“因用人單位以外的第三人侵權造成勞動者人身損害，賠償權利人請求第三人承擔民事賠償責任的，人民法院應予支持”。明確規(guī)定因用人單位以外的第三人侵權造成勞動者人身損害的，勞動者可請求第三人承擔賠償責任。該條款成為受害職工得到雙重賠償?shù)闹匾梢罁?jù)。

最高人民法院在《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（續(xù)一）》（征求意見稿）中，對工傷事故賠償請求權作出以下規(guī)定：“勞動者在勞動過程中因用人單位以外的第三人的侵權行為受到傷害，在第三人承擔賠償責任后，又請求用人單位依法給予工傷保險待遇的，人民法院應予支持”。雖然該征求意見稿并不具有法律效力，但這也進一步表明采取雙重賠償兼得的方式處理工傷事故，是我國工傷補償立法的發(fā)展趨勢。

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。其他法律和法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷，而《工傷保險條例》沒有規(guī)定的，也應當認定為工傷。

2、可以視同工傷的情形

職工有下列情形之一的，視同工傷：

（1）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在四十八小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；

這里“突發(fā)疾病”包括各類疾病?！埃矗感r”的起算時間，以醫(yī)療機構(gòu)的初次診斷時間作為突發(fā)疾病的起算時間。

前不久，華為公司的一名員工“因工作壓力過大”猝死，經(jīng)媒體報道，引發(fā)了軒然大波。那么，因工作壓力導致的猝死，沒有發(fā)生在工作時間和工作崗位呢，或超過48小時，搶救無效死亡，算不算工傷呢？顯然，“工作壓力猝死”完全可能存在內(nèi)在病因，過度疲勞可能只是誘因，在個人身體的原因和單位超時和超強度勞動的原因并存的情況下，“因為工作緊張突發(fā)疾病造成死亡”難以界定，所以，一般來說，認定發(fā)生在工作時間和工作地點以外的“工作壓力猝死”屬于工傷有難度。

（2）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；

（3）因工作環(huán)境存在有毒有害物質(zhì)或者在用人單位食堂就餐造成急性中毒而住院搶救治療，并經(jīng)縣級以上衛(wèi)生防疫部門驗證的；

（4）由用人單位指派前往國家宣布的疫區(qū)工作而感染疫病的；

（5）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。

職工有第（1）、（2）、（3）、（4）項情形的，按照《工傷保險條例》的有關規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有第（5）項情形的，按照《工傷保險條例》的有關規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

3、不得認定為工傷的情形

《工傷保險條例》第十六條規(guī)定，職工有下列情形之一的，不得認定為工傷或者視同工傷：（1）因犯罪或者違反治安管理傷亡的；

（2）醉酒導致傷亡的；

《工傷保險條例》不將醉酒導致傷亡的情形定為工傷，主要是考慮，醉酒是一種個人行為，國家的一些法律規(guī)定禁止醉酒后工作，如禁止酒后駕車等。因此由于醉酒導致行為失去控制，引發(fā)各種事故不能作為工傷處理。《工傷保險條例》這樣規(guī)定，也可以在一定程度上控制職工酒后工作，減少工傷事故的發(fā)生。

（3）自殘或者自殺的。這種人身傷害是行為人自己的責任，不能認定為工傷。

（三）工傷認定程序

關于工傷認定程序，《工傷保險條例》作了如下規(guī)定：

1、工傷認定的受理機構(gòu)

用人單位的職工發(fā)生傷害事故或者職業(yè)病申請進行工傷認定的，受理申請的機構(gòu)為，統(tǒng)籌地區(qū)的勞動保障行政部門。

需要認定工傷的職工可先到區(qū)縣勞動保障部門領取《工傷認定申請表》，填好后向所在單位注冊地勞動保障部門提出申請．

外地企業(yè)在京從事生產(chǎn)經(jīng)營，沒有在外地為農(nóng)民工參加工傷保險的，農(nóng)民工在京工作期間發(fā)生工傷，到單位生產(chǎn)經(jīng)營地的區(qū)縣勞動保障行政部門申請。

2、有權申請工傷認定的主體

（1）用人單位職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起３０日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當延長。

（2）職工本人用人單位未按規(guī)定為職工提出工傷認定申請，職工可提出工傷認定申請，職工所在單位是否簽字不是必經(jīng)程序。

（3）職工直系親屬直系親屬一般指申請人的父母、配偶、子女，自幼撫養(yǎng)其長大的養(yǎng)父母和由其撫養(yǎng)的養(yǎng)子女。

（4）工會組織用人單位的工會組織，或者是區(qū)縣的總工會，都可為職工到勞動行政部門提出工傷認定申請。

3、申請工傷認定的期限

在我國現(xiàn)行民事法律制度中，規(guī)定對身體受到傷害，要求賠償?shù)脑V訟時效為1年，參照民法的規(guī)定，《工傷保險條例》規(guī)定申請認定工傷的時效為1年，即工傷職工或其直系親屬，工會組織在事故傷害發(fā)生之日或職業(yè)病確診之日起一年內(nèi)，可以直接向勞動保障行政部門提出工傷認定申請。原《工傷保險條例》規(guī)定的工傷認定申請期限最長不得超過３０天，而實踐證明，由于勞動者對自己享有的權利并不了解，所以很少有人能在這么短的時間內(nèi)去主張權利。由３０天延長至１年，對于勞動者而言，在單位不作為期間，勞動者有充分的時間可以行使自己的權利，充分體現(xiàn)了保護弱者的精神。

實踐中值得注意的問題是，超過1年的時限，勞動保障行政部門就不能受理其提出的工傷認定申請。根據(jù)勞動法與工傷認定辦法，工傷認定是因工傷損害提起的勞動仲裁前置條件，而仲裁是訴訟的前置程序，由于職工維權意識和法律知識相對薄弱，一旦發(fā)生工傷事故，先與用人單位協(xié)商解決醫(yī)療費問題或與用人單位私下達成協(xié)議，而錯過工傷認定的時機，當協(xié)商不成或發(fā)現(xiàn)協(xié)議對其明顯不公，再提出申訴請求時，勞動保障行政部門以超過申訴期限為由不認定工傷，前置條件的缺失導致仲裁與訴訟環(huán)節(jié)無法啟動，勞動者在不能提供工傷認定的情況下向法院起訴要求給予工傷待遇的情況下，法院以不符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的起訴條件，駁回起訴。這些受傷害職工救濟無門，有的職工直接以人身損害賠償為由向法院起訴，法院查明系勞動爭議，又無法直接受理。因此，發(fā)生工傷事故后勞動者應當注意的是，無論是否與用人單位調(diào)解、協(xié)商，首先應當申請進行工傷認定，以免協(xié)商不成，又錯過了申請工傷認定的期限，導致勞動仲裁或勞動糾紛的訴訟無法啟動。

4、工傷認定中的舉證責任

《工傷保險條例》第十九條規(guī)定：“職工或者其直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由該用人單位承擔舉證責任?！?/p>

與舉證責任分擔的一般原則不同，在工傷認定中，當用人單位與職工在工傷認定上發(fā)生爭議時，由用人單位承擔舉證責任。這對于保護工傷職工的權益是十分必要的，因為對工傷認定起重要作用的許多文書、文件和記錄都是由用人單位制定并管理的，如果堅持“誰主張誰舉證”，必然導致受傷職工的權益受損。除新《工傷保險條例》外，勞動和社會保障部新近制定的《工傷認定辦法》還進一步規(guī)定：“用人單位拒不舉證的，勞動保障行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)依法作出工傷認定決定?！?/p>

5、工傷認定費用承擔

勞動行政部門受理工傷認定申請之日前的工傷待遇的費用，應當由用人單位支付。單位沒有參加工傷保險，認定了職工的所有費用都由用人單位支付?！豆ｋU條例》第十七條第四款還規(guī)定“用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請的，在此期間發(fā)生符合本《工傷保險條例》規(guī)定的工傷待遇等有關費用由該用人單位負擔”。

6、做出工傷認定決定的時限

為保證勞動保障行政部門的工作效率，有效的保護受傷職工的合法權益，安定民心，《工傷保險條例》規(guī)定勞動保障行政部門應當自收到工傷認定申請之日起從工傷認定申請材料全部備齊之日算起，60天內(nèi)作出是否認定為工傷的決定并以書面通知的形式，通知申請工傷認定的職工（或其親屬）和所在單位。

二、勞動能力鑒定

職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療醫(yī)療終結(jié)期滿（傷情相對穩(wěn)定）后存在殘疾、影響勞動能力的，應當接受勞動能力鑒定。勞動能力鑒定的意義不在于確定是否構(gòu)成工傷事故責任，而在于受害職工享受何種工傷待遇。用人單位、工傷職工或者其直系親屬應當在職工醫(yī)療終結(jié)期滿30日內(nèi)向所在地勞動能力鑒定委員會提出申請，并提供工傷認定決定和職工工傷醫(yī)療的有關資料。

（一）勞動能力等級

勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。勞動功能障礙分為十個傷殘等級，最重的為一級，最輕的為十級。

生活自理障礙分為三個等級：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。勞動能力鑒定標準由國務院勞動保障行政部門會同國務院行政部門等部門制定。

職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應當進行勞動能力鑒定。

（二）勞動能力鑒定機構(gòu)

勞動能力鑒定機構(gòu)是勞動能力鑒定委員會，分為兩級：省級勞動能力鑒定委員會和設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會。設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論是第一級的鑒定結(jié)論，申請鑒定的單位或者個人對設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結(jié)論不服的，可以在收到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會作出的勞動能力鑒定結(jié)論為最終結(jié)論。

勞動能力鑒定委員會的組成，由本級勞動保障行政部門、人事行政部門、衛(wèi)生行政部門、工會組織、經(jīng)辦機構(gòu)的代表以及用人單位的代表組成。

勞動能力鑒定委員會建立醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)?，列入專家?guī)斓尼t(yī)療衛(wèi)生專業(yè)技術人員應當具備下列條件：（1）具有醫(yī)療衛(wèi)生高級專業(yè)技術職務任職資格；（2）掌握勞動能力鑒定的相關知識；（3）具有良好的職業(yè)品德。

（三）勞動能力鑒定程序

1、勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請，并提供工傷認定決定和職工工傷醫(yī)療的有關資料。

2、設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會收到勞動能力鑒定申請后，應當從其建立的醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機抽取3名或者5名相關專家組成專家組，由專家組提出鑒定意見。勞動能力鑒定委員會組成人員或者參加鑒定的專家與當事人有利害關系的，應當回避。

3、設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會應當自收到勞動能力鑒定申請之日起60日內(nèi)作出勞動能力鑒定結(jié)論，必要時，作出勞動能力鑒定結(jié)論的期限可以延長30日。勞動能力鑒定結(jié)論應當及時送達申請鑒定的單位和個人。

4、重新鑒定。根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，當事人對勞動能力鑒定委員會的傷殘等級鑒定結(jié)論有異議的，應在法定期限內(nèi)向省級勞動能力鑒定委員會申請重新鑒定，省級勞動能力鑒定委員會作出的傷殘等級鑒定結(jié)論為最終結(jié)論，當事人對該鑒定結(jié)論不能提起行政復議或行政訴訟。

5、復查鑒定。根據(jù)《工傷保險條例》第２８條規(guī)定，自勞動能力鑒定結(jié)論作出之日起１年后，工傷職工或者其直系親屬、所在單位或者經(jīng)辦機構(gòu)認為傷殘情況發(fā)生變化的，可以申請勞動能力復查鑒定。復查鑒定仍然要做上述方面的鑒定。

三、工傷認定與勞動能力鑒定的區(qū)別

如前所述，工傷認定與勞動能力鑒定不是同一回事，它們是同一過程的不同階段，在時間上具有繼起性，對比來看，兩者有以下幾點不同:

（一）目的不同

工傷認定的目的在于確定是否構(gòu)成工傷事故責任，而勞動能力鑒定則是為了確定工傷職工享受何種工傷待遇

（二）主體不同。

工傷認定行為由勞動保障行政部門依照法定職權作出。而勞動能力鑒定行為由當?shù)貏趧颖Ｕ?、人事、衛(wèi)生行政部門和工會組織、經(jīng)辦機構(gòu)代表以及用人單位代表組成的勞動能力鑒定委員會作出。

（三）程序不同。

勞動保障行政部門認定工傷時應當根據(jù)職工的工傷保險待遇申請,醫(yī)療機構(gòu)初次治療工傷的診斷書、企業(yè)的工傷報告,或者勞動行政部門根據(jù)職工的申請進行調(diào)查的工傷報告,在自受理工傷認定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認定的決定。

而勞動能力鑒定行為是勞動保障行政部門在作出工傷認定決定以后,由勞動能力鑒定委員會請相關專家組成專家組,提出鑒定意見,勞動能力鑒定委員會根據(jù)專家組的鑒定意見作出工傷職工勞動能力鑒定結(jié)論。設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會應當自收到勞動能力鑒定申請之日起60日內(nèi)作出勞動能力鑒定結(jié)論,必要時,作出勞動能力鑒定結(jié)論的期限可以延長30日。

（四）法律后果不同。

工傷認定結(jié)論一經(jīng)作出,如果認定職工屬因工負傷,職工就可以享受報銷掛號費、住院費、醫(yī)療費、藥費等待遇,工傷醫(yī)療期還可享受醫(yī)療期工資待遇。而勞動能力鑒定指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。職工傷殘等級評定后可根據(jù)傷殘等級享受傷殘待遇,領取傷殘撫恤金或一次性傷殘補助金;如因工死亡的,應領取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、一次性工亡補助金。

（五）救濟途徑不同。

申請工傷認定的職工或單位對工傷認定結(jié)論不服,可以通過行政復議、行政訴訟途徑解決。而申請勞動能力鑒定的單位或者個人對設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會作出的傷殘等級鑒定結(jié)論不服的,可以在收到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。對鑒定結(jié)論不服的，不能提起行政復議或行政訴訟

第五篇：工傷勞動能力鑒定

工傷勞動能力鑒定

一、申請

用人單位、工傷職工或者其直系親屬(以下簡稱申請人)，通過各縣市區(qū)人力資源和社會保障行政部門書面向市勞動能力鑒定委員會提出勞動能力鑒定申請并領取告知書和申請表，工傷勞動能力鑒定。通過各縣市區(qū)人力資源和社會保障行政部門申請勞動能力鑒定時，需按告知書要求提交以下材料：

(一)、單位正式報告或個人書面申請;

(二)、申請人填寫勞動能力鑒定申請表;

(三)、工傷認定結(jié)論復印件(原件查驗);

(四)、被鑒定人身份證復印件(原件查驗、二代證需雙面復印);

(五)、被鑒定人的病歷、診斷證明及相關檢驗報告等;

(六)、勞動能力鑒定委員會辦公室要求提供的其他材料。

二、受理

(一)申請人在規(guī)定時間內(nèi)(每季度組織一次鑒定)提出勞動能力鑒定申請，并能夠提供完整的申請材料的，應予受理，工傷鑒定《工傷勞動能力鑒定》。

(二)申請人提供材料不完整的，應告知申請人需要補正的材料，申請人應在15日內(nèi)補齊(特殊情況者，經(jīng)批準可延長15日)，在規(guī)定期限內(nèi)無法補齊材料的，應退回申請材料，不予受理。

(三)市勞動能力鑒定委員會辦公室應對被鑒定人的病歷、診斷證明及相關檢驗報告等進行預審，如相關材料不能滿足鑒定要求，根據(jù)專家的預審意見，由各縣市區(qū)人力資源和社會保障行政部門通知被鑒定人補充相關資料，被鑒定人應及時補充相關資料，否則，退回申請材料，不予受理。

三、鑒定

(一)、被鑒定人應按市勞動能力鑒定委員會辦公室通知要求，在規(guī)定時間內(nèi)到達指定現(xiàn)場參加鑒定。已參加工傷保險的被鑒定人不需繳納勞動能力鑒定費用，未參加工傷保險的被鑒定人應繳納勞動能力鑒定費用(280元)后再參加鑒定。

(二)、未按通知要求參加鑒定的，視為放棄勞動能力鑒定資格。

四、結(jié)論

經(jīng)市勞動能力鑒定委員會對醫(yī)療專家意見審定后，作出勞動能力鑒定結(jié)論。各縣市區(qū)人力資源和社會保障行政部門、申請鑒定的用人單位及工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)應按照市勞動能力鑒定委員會辦公室的通知及時領取勞動能力鑒定結(jié)論并注明簽收人和簽收時間。用人單位、職工個人及其親屬對勞動功能障礙程度、生活自理障礙程度鑒定結(jié)論不服的，可以在收到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。