第一篇：2018司法考試《法理學(xué)》考點(diǎn)：法的價(jià)值的沖突及解決

2018司法考試《法理學(xué)》考點(diǎn)：法的價(jià)值的沖突及解決

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第一，價(jià)值位階原則，就是指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。具體說來，是自由大于正義，正義大于秩序。第二，個(gè)案平衡原則。第三，比例原則。【案例】

例如，某地方出臺(tái)了治理交通的新舉措，為了治理日益混亂的交通秩序，該市規(guī)定，如果行人如果違章過馬路，被車撞死或撞傷，則司機(jī)完全不承擔(dān)責(zé)任。這引起了廣泛的爭(zhēng)議，請(qǐng)進(jìn)行論述。

這個(gè)地方政府出臺(tái)這個(gè)措施是由于很多行人經(jīng)常違章過馬路，結(jié)果撞傷或被撞死，引起了交通混亂，為了治理交通，形成良好的交通秩序，出臺(tái)了這個(gè)措施。所以這個(gè)措施的目的是為了維護(hù)秩序，但他是以人的生命為代價(jià)或是以漠視人的生命來換取秩序，顯然違反了價(jià)值位階原則，這不是正義的法。違反了正義大于秩序的位階原則。

例如，很多城市也是為了治理社會(huì)秩序出臺(tái)一項(xiàng)措施：禁止乞丐在商場(chǎng)、地鐵、車站等地方乞討。請(qǐng)對(duì)這個(gè)“禁討令”從價(jià)值位階原則進(jìn)行論述。

“禁討令”的出臺(tái)是為了治理秩序，但侵犯了乞丐的自由。這是有關(guān)自由和秩序有沖突的例子。

例如，2003年發(fā)生的孫志剛案件，他發(fā)生背景有法律規(guī)定，就是國務(wù)院行政法規(guī)收容遣送條例的出臺(tái)是為了維護(hù)城市秩序，但它卻限制了農(nóng)民到城里去的自由。農(nóng)民進(jìn)城，這是遷徙自由。收容審查條例的問題在于，也是違反了自由和秩序的位階關(guān)系，它是以犧牲人的自由來達(dá)到這種治理秩序。也是不合理的。

例如，出租車司機(jī)甲送孕婦去醫(yī)院，途中孕婦臨產(chǎn)，情形危急，為了爭(zhēng)取時(shí)間，于是司機(jī)將車開到了非機(jī)動(dòng)車上調(diào)頭，結(jié)果被交警攔住并被告知罰款，經(jīng)過司機(jī)的解釋，交警對(duì)司機(jī)不僅不處罰，還用警車為它開道，將孕婦及時(shí)送到了醫(yī)院，請(qǐng)根據(jù)這個(gè)材料，有關(guān)法律價(jià)值問題或法律推理問題進(jìn)行論述。本題從法的價(jià)值角度論述的話，交警把違章行使的出租車攔住是為了維護(hù)交通秩序，這是法的秩序價(jià)值，但是如果交警把出租車攔住進(jìn)行處罰，有可能會(huì)因?yàn)榈⒄`時(shí)間，使母子生命受到危險(xiǎn)。于是交警不但不處罰，還用警車為它開道，及時(shí)將孕婦送到了醫(yī)院，這里有個(gè)價(jià)值判斷，就是交警在自由和正義之間進(jìn)行價(jià)值選擇，結(jié)果他認(rèn)為該當(dāng)要以母子的生命安全放在第一位，維護(hù)了正義。所以正確的適用了價(jià)值位階原則，正義大于秩序。

有關(guān)法律推理，道路交通安全法明確規(guī)定，機(jī)動(dòng)車不能行駛到非機(jī)動(dòng)車道調(diào)頭，否則將被罰款，這是大前提，現(xiàn)在司機(jī)在非機(jī)動(dòng)車道上調(diào)頭被交警攔住，并被告知罰款，這是一個(gè)從大前提出發(fā)得出結(jié)論的推理，這是演繹推理。但后來交警聽完了司機(jī)的解釋不但不處罰，還用警車為它開道，這是交警在有大前提的情況下不用大前提，這是辯證推理。因?yàn)槿绻麖拇笄疤岬某霭l(fā)進(jìn)行推理會(huì)得出一個(gè)顯然不公正的結(jié)論。如果交警從道路交通安全法這個(gè)大前提出發(fā)進(jìn)行推理，這個(gè)司機(jī)將被罰款，孕婦及孩子的生命將受到威脅。這是不正義的結(jié)論。因此，他能夠進(jìn)行演繹推理而沒有進(jìn)行演繹推理，在不同的價(jià)值之間進(jìn)行選擇和判斷這就是辯證推理。法律有規(guī)定的依照法律，這是演繹推理，法律沒有規(guī)定，就是出現(xiàn)了立法的空白或立法的漏洞，如果出現(xiàn)立法的空白或立法的漏洞，則就沒法進(jìn)行演繹推理，只能用辯證推理。所以辯證推理基本上發(fā)生了兩個(gè)整合。

第一，如果進(jìn)行演繹推理，顯然會(huì)得出一個(gè)不公正的結(jié)論。第二，沒有大前提，無法進(jìn)行演繹推理，因此只能用辯證推理。

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第二篇：司法考試法理學(xué)高頻考點(diǎn)復(fù)習(xí)：法的價(jià)值

司法考試法理學(xué)高頻考點(diǎn)復(fù)習(xí)：法的價(jià)值

1關(guān)于法律與自由，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008-1-2，單）

A自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律

B自由對(duì)人至關(guān)重要，因此，自由是衡量法律善惡的唯一標(biāo)準(zhǔn)

C從實(shí)證的角度看，一切法律都是自由的法律

D自由是神圣的，也是有限度的，這個(gè)限度應(yīng)由法律來規(guī)定

2我國《刑法》第21條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。該條文中的價(jià)值平衡，適用的是下列哪一項(xiàng)原則？（2008-1-3，單）

A價(jià)值位階原則B個(gè)案平衡原則C比例原則D功利原則

3我國《合同法》第41條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！睂?duì)該法律條文的下列哪種理解是錯(cuò)誤的？（2006-1-1，單）

A該法律條文規(guī)定的內(nèi)容是法律原則

B格式條款本身追求的是法的效率或效益價(jià)值，該法律條文規(guī)定的內(nèi)容追求的是法的正義價(jià)值

C該法律條文是對(duì)法的價(jià)值沖突的一種解決

D該法律條文規(guī)定了法律解釋的方法和遵循的標(biāo)準(zhǔn)

4法律與利益有著內(nèi)在的聯(lián)系。下列關(guān)于法律與利益關(guān)系的表述，哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2005-1-1，單）

A法對(duì)社會(huì)的控制和調(diào)整主要通過對(duì)利益的調(diào)控而實(shí)現(xiàn)

B法律是分配利益的重要手段，法律表達(dá)利益的過程，同時(shí)也是對(duì)利益選擇的過程

C民法的誠信原則在維護(hù)民事活動(dòng)中當(dāng)事人利益和社會(huì)利益的平衡方面具有積極作用

D離開了法律，利益就無從產(chǎn)生，也無以存在

5出租車司機(jī)甲送孕婦乙去醫(yī)院，途中乙臨產(chǎn)，情形危急。為爭(zhēng)取時(shí)間，甲將車開至非機(jī)動(dòng)車道掉頭，被交警攔截并被告知罰款。經(jīng)甲解釋，交警對(duì)甲未予處罰且為其開警車引道，將乙及時(shí)送至醫(yī)院。對(duì)此事件，下列哪一項(xiàng)表述是正確的？（2005-1-2，單）

A在此交通違章的處理中，交警主要使用了形式邏輯的推理方法

B警察對(duì)違章與否的解釋屬于“行政解釋”

C在此事件的認(rèn)定中，交警進(jìn)行了法的價(jià)值判斷

D此事件所反映出的價(jià)值之間沒有沖突

6某地電纜受到破壞，大面積停電3小時(shí)，后查知為邢某偷割電纜所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，處以5年有期徒刑。邢某不服上訴，理由是自己偷割電纜變賣所得僅50元錢，頂多屬于“小偷小摸”行為。二審法官依照最高人民法院《關(guān)于審理破壞公用電信設(shè)施刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》維持原判。對(duì)此，下列哪一種理解是錯(cuò)誤的？（2005-1-5，單）

A法官依據(jù)最高人民法院的解釋對(duì)邢某行為所作出的判斷是一種事實(shí)判斷

B最高人民法院《關(guān)于審理破壞公用電信設(shè)施刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》是司法解釋

C在這個(gè)案件中，法官主要運(yùn)用了“演繹推理”

D邢某對(duì)自己行為的辯解是對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

7在現(xiàn)代法律實(shí)踐中，當(dāng)法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，通常采取哪些原則？(2003-1-31，多)

A價(jià)值排序原則B秩序優(yōu)先原則C個(gè)案平衡原則D比例原則

【考點(diǎn)專題講座】以上7題都涉及了法的價(jià)值這一考點(diǎn)，但是命題的重點(diǎn)集中在法的價(jià)值判斷與事實(shí)判斷、法的價(jià)值的種類、法的價(jià)值沖突的解決原則。

1.法的價(jià)值判斷與事實(shí)判斷（注1）

（1）事實(shí)判斷是一種描述性判斷，是關(guān)于客體實(shí)際上是什么的判斷，而價(jià)值判斷是一種規(guī)范性判斷，是關(guān)于客體應(yīng)該是什么的判斷。

（2）客觀世界是由事實(shí)構(gòu)成的，價(jià)值是判斷者附加在客體之上的，不同的主體其價(jià)值觀不同，故對(duì)同一客體會(huì)做出不同的價(jià)值判斷，因此，價(jià)值判斷具有主觀性。

（3）法律作為一種規(guī)范，它是立法者從自己的價(jià)值體系出發(fā)，做出的關(guān)于人應(yīng)該如何行為的判斷，故，法律規(guī)范為價(jià)值判斷。

（4）根據(jù)三段論的推理規(guī)則，如果大前提是價(jià)值判斷結(jié)論必然為價(jià)值判斷，故在法律實(shí)施過程中，一定主體依據(jù)法律規(guī)范所作出的實(shí)體結(jié)論為價(jià)值判斷。

（5）在法律的實(shí)施過程中，對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定總體上屬于事實(shí)判斷，但是認(rèn)定案件事實(shí)離不開證據(jù)，一個(gè)證據(jù)有無證明力以及證明力大小需要相關(guān)主體做價(jià)值判斷。

2.法的價(jià)值的種類。

（1）秩序

秩序之所以成為法的基本價(jià)值之一，是因?yàn)椋?/p>

①任何社會(huì)統(tǒng)治的建立都意味著一定統(tǒng)治秩序的形成。法律的根本而首要的任務(wù)就是確保統(tǒng)治秩序的建立，因而秩序?qū)τ诜蓙碚f，無疑是基本的價(jià)值。

②秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本價(jià)值。秩序是人們?cè)谏鐣?huì)生活中相互作用的正常結(jié)構(gòu)、過程或變化模式，它是人們相互作用的狀態(tài)和結(jié)果。任何時(shí)代的社會(huì)，人們都期望著行為安全與行為的相互調(diào)適，這就要求通過法律確立慣常的行為模式。

③秩序是法的其他價(jià)值的基礎(chǔ)。自由、平等、效率等法的價(jià)值，同樣也需要以秩序?yàn)榛A(chǔ)。然而，秩序雖然是法的基礎(chǔ)價(jià)值，但是秩序本身又必須以合乎人性、符合常理作為其目標(biāo)。從這個(gè)意義上說，現(xiàn)代社會(huì)所言的秩序還必須接受正義的規(guī)制。

（2）自由

自由的定義學(xué)說眾多，各家意見也不盡統(tǒng)一，對(duì)于考生來說沒有必要糾纏于概念的爭(zhēng)議中?？忌鷳?yīng)當(dāng)重點(diǎn)掌握自由和法律之間的關(guān)系。以下兩點(diǎn)考生應(yīng)該予以注意： 律是自由的保障，自由是判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)之一。良法應(yīng)當(dāng)是自由之法。

（注1：法的價(jià)值判斷與事實(shí)判斷在2008年大綱中已經(jīng)被刪除，但是由于它對(duì)理解法理學(xué)的好多內(nèi)容起到輔助作用，故筆者做了保留。）

②自由是有限度的、有范圍的，而這個(gè)限度和范圍由法律來設(shè)立。對(duì)于公民個(gè)人而言法無禁止即自由。

③基于以上所述，我們可以說法律既保障自由又限制自由.在這里要回答的一個(gè)問題是：法律何時(shí)及何情況下限制只有是正當(dāng)?shù)?。?duì)于這一問題的回答有以下學(xué)說。

●傷害原則

在《論自由》一書中，密爾把人的行為分為自涉行為和涉它行為。前者只影響自己的利益或者僅僅傷到自己，后則影響到別人或者傷害到別人。密爾認(rèn)為只有傷害別人的行為才是法律檢查和干涉的對(duì)象，傷害任何人或僅僅傷害自己的行為不應(yīng)受到法律的懲罰，簡(jiǎn)言之，社會(huì)干預(yù)個(gè)人行動(dòng)自由唯一的目的是我保護(hù)，只有為了阻止對(duì)別人和公共的傷害，法律對(duì)社會(huì)成員的限制才是合理的，可以證成的。

●法律家長主義

法律家長主義原則也稱父愛主義，其基本思路是，禁止自我傷害的法律，即家長式的法律強(qiáng)制是合理。家長式的法律強(qiáng)制是指為了別強(qiáng)制者自己的福利、幸福、需要、利益和價(jià)值，而由政府對(duì)一個(gè)人的

自進(jìn)行的法律干涉。如禁止自殺、禁止決斗、強(qiáng)制戒毒等法律法規(guī)都是該原則體現(xiàn)。

●冒犯原則

冒犯原則的基本思路是：法律禁止那些雖不傷害別人但卻冒犯別人的行為是合理的。這里的冒犯行為指使人憤怒、羞恥或驚恐的淫蕩行為或放肆行為，如人們忌諱的性行為、虐待尸體、褻瀆國旗。這種行公然侮辱公眾的道德信念、道德感情和社會(huì)風(fēng)尚，因此必須受到刑事制裁。

●法律道德主義原則

法律道德主義的基本思路是：一個(gè)人的行為只要違背了一個(gè)社群所接受的道德準(zhǔn)則，就應(yīng)該受到法律禁止或者懲罰。

（3）正義

正義是在涉及利害關(guān)系的場(chǎng)合，要求平等地對(duì)待他人的觀念形態(tài)，即把個(gè)人應(yīng)得的東西歸予個(gè)人。從質(zhì)內(nèi)容看，正義體現(xiàn)按為平等、公正等具體形態(tài)。法律對(duì)正義的實(shí)現(xiàn)主要通過以下幾個(gè)途徑：

①正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn)。②正義是法的評(píng)價(jià)體系。③正義極大地推動(dòng)著法律的進(jìn)化。

正義形成了法律精神上進(jìn)化的觀念源頭，使自由、民主、平等、人權(quán)等價(jià)值觀念深入人心；正義促進(jìn)法律地位的提高，它使得依法治國作為正義所必需的制度建構(gòu)而存在于現(xiàn)代民主政體之中，從而突出了律在現(xiàn)代社會(huì)生活中的位置；正義推動(dòng)了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善，它使得權(quán)利控制、權(quán)利保障等制度應(yīng)運(yùn)生；正義也提高了法律的實(shí)效。法律的執(zhí)行不僅要有利于秩序的維持，更主要的是要實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。

2、法的價(jià)值沖突及其解決。

法的各種價(jià)值之間有時(shí)會(huì)發(fā)生矛盾，從而導(dǎo)致價(jià)值之間的相互抵觸，甚至某些情況下還會(huì)導(dǎo)致舍一擇局面的出現(xiàn)。立法可以在一定程度上協(xié)調(diào)、平衡各種價(jià)值之間的矛盾。然而，立法不可能窮盡社會(huì)生活一切形態(tài)，在個(gè)案中更可能因?yàn)樘厥馇樾味沟脙r(jià)值沖突難以避免，因而必須形成有效的平衡價(jià)值沖突原則，主要有：

（1）價(jià)值位階原則

它是指在不同位階上的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。一般來說，基本價(jià)值（自、秩序與正義）的位階高于非基本價(jià)值（如效率、利益等）。在基本價(jià)值中，一般而言，自由因代表最質(zhì)的人性需要，故而居于法的價(jià)值的頂端；正義是自由的價(jià)值外化，它成為自由之下制約其他價(jià)值的法律標(biāo)準(zhǔn)；而秩序則表現(xiàn)為實(shí)現(xiàn)自由、正義的社會(huì)狀態(tài)，必須接受自由、正義標(biāo)準(zhǔn)的約束。

（2）個(gè)案平衡原則

它是指在處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決適當(dāng)兼顧雙方的利益。

（3）比例原則

比例原則包括三個(gè)下位原則：

①適合性原則：限制人民權(quán)利之措施必須能夠達(dá)到所預(yù)期的目的，又稱“適當(dāng)性原則”。

②必要性原則：在適合達(dá)到目的的多種手段中，應(yīng)該選擇對(duì)人民權(quán)利侵害最小的手段，又稱“最小侵害原則”。

③狹義比例原則：對(duì)于人民權(quán)利之侵害程度與所達(dá)到的目的之間，必須處于一種合理且適度的關(guān)系，這項(xiàng)原則主要著重于權(quán)衡“受限制的法益”和“受保護(hù)的法益”之輕重，以達(dá)到利益之間的和諧，又稱合理性原則。

【答案】1 D 2 C 3 A 4 D 5 C 6 A 7 ACD

第三篇：2010司法考試必備：法理學(xué)高頻考點(diǎn)

資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供！

2010司法考試必備：法理學(xué)高頻考點(diǎn)

一、法的作用

1.規(guī)范作用

凡社會(huì)規(guī)范都具有規(guī)范作用，法律作為一種社會(huì)規(guī)范當(dāng)然也具有規(guī)范作用，而法律規(guī)范包含法律規(guī)則和法律原則，故法律規(guī)則和法律原則都具有規(guī)范作用，即指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育和強(qiáng)制五種作用。

（1）指引作用

指引作用，是指法（主要是法律規(guī)范）對(duì)本人行為起到導(dǎo)向、引路的作用。指引作用對(duì)象是每個(gè)人自己的行為。根據(jù)法律規(guī)范的行為模式，分為確定的指引和有選擇的指引。其中，義務(wù)模式對(duì)人們的行為的指引是確定的指引，而權(quán)利模式對(duì)人們行為的指引是有選擇的指引即不確定的指引。

（2）評(píng)價(jià)作用

評(píng)價(jià)作用，是指法律作為人們對(duì)他人行為的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。評(píng)價(jià)作用對(duì)象是他人的行為。

（3）預(yù)測(cè)作用

預(yù)測(cè)作用，是指人們根據(jù)法律可預(yù)先估計(jì)人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對(duì)自己的行為作出合理的安排。預(yù)測(cè)作用對(duì)象是人們的相互行為。

（4）教育作用

教育作用，是指通過法律的實(shí)施，使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。教育作用對(duì)象是一般人的行為。

（5）強(qiáng)制作用

強(qiáng)制作用，是指法可以用來制裁、約束違法犯罪行為。法的強(qiáng)制作用是法律其他規(guī)范作用的保證。其作用對(duì)象是違法犯罪者的行為。

綜上所述，關(guān)于法的規(guī)范作用可以圖示如下：

指引：本人的行為 確定的指引和不確定的指引

評(píng)價(jià)：他人的行為 合法與否

教育：一般人的行為 示范和示警

預(yù)測(cè)：人們相互之間的行為

強(qiáng)制：違法犯罪行為

2.法的作用的局限性

法律雖然具有不容低估的作用，但同時(shí)必須要認(rèn)識(shí)到，法律不是無所不能的，法的作用也有局限性，這種作用的局限性反映在人的因素、社會(huì)因素和法律自身因素三個(gè)方面。

（1）人的因素

資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供！

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①從社會(huì)調(diào)整的手段上看，法律只是人的行為和社會(huì)關(guān)系的調(diào)整手段之一，在復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)問題面前，除了采用法律手段之外，還需要與其他社會(huì)規(guī)范比如政策、紀(jì)律、習(xí)俗、道德等加以綜合使用，甚至在有些時(shí)候，法律并非首選的方式和手段。

②從調(diào)整的范圍上看，法律作用的深度和廣度是有限的：

首先，法律作用的對(duì)象是人的行為，并且只能是外在的行為。因此法律無法作用到人的行為的背后，即無法對(duì)人之所以作出該行為的動(dòng)機(jī)、思想、觀念、認(rèn)識(shí)、信仰等發(fā)生作用，這些內(nèi)在的東西往往只能依靠其他的手段加以調(diào)控。

第二，法理作用所能夠調(diào)控的人的行為，只是人的所有行為中的一部分，而不可能是全部，有些行為無法通過法律手段得到調(diào)整。

③從人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)和利用的角度來看，法律的作用也是有局限性。法律是為人制定的，而法律也是由人來制定的，并且是通過人來實(shí)施的，因此，人的認(rèn)識(shí)水平和相應(yīng)的道德、文化素養(yǎng)等都會(huì)制約和影響法律作用的發(fā)揮。立法有良、惡之分，取決于立法者認(rèn)識(shí)水準(zhǔn)的高低，司法有公正偏私之別，有賴于司法者專業(yè)素養(yǎng)和職業(yè)道德的好壞。

（2）社會(huì)因素

①法律以社會(huì)為基礎(chǔ)，法律不可能超出社會(huì)需要去“創(chuàng)造”社會(huì)。在這個(gè)意義上，法律的創(chuàng)制形成依賴于客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系以及相應(yīng)的社會(huì)條件。

②同樣法律作為社會(huì)規(guī)范之一，它的運(yùn)行必然受到其他社會(huì)規(guī)范以及相應(yīng)的社會(huì)條件和環(huán)境的制約，在不同的社會(huì)條件和社會(huì)環(huán)境中，法律發(fā)揮作用的程度是不同的。

（3）法律的自身因素

①法律是一種概括性規(guī)范，關(guān)注的人的行為的共性，而法律所用調(diào)整的行為卻是多姿多態(tài)的，把概括性的規(guī)范適用于多姿多態(tài)的行為，有時(shí)候會(huì)出現(xiàn)合法而不合理的情況，即個(gè)案不正義。

②法律一旦成型就必然需要一定的穩(wěn)定性，不可能頻繁變動(dòng)，如果法律朝令夕改將導(dǎo)致其失去權(quán)威性和確定性，這一特性決定了他無法涵蓋千變?nèi)f化的生活，“法有時(shí)而窮，社會(huì)變化多端”，這時(shí)法律規(guī)范相對(duì)于所要調(diào)整的社會(huì)關(guān)系而言出現(xiàn)了漏洞或“滯后性”，其固有的程式和時(shí)限難以對(duì)社會(huì)關(guān)系和社會(huì)事件進(jìn)行快速的、及時(shí)的反應(yīng)和處理。

③法律是一種以語言為工具和載體的規(guī)范體系，語言表達(dá)力的局限也是法律作用的局限性所在。

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第四篇：司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)指導(dǎo)：法的價(jià)值

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司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)指導(dǎo)：法的價(jià)值

一、法的價(jià)值的含義

1、法的價(jià)值體現(xiàn)了主客體之間的關(guān)系。

2、法的價(jià)值表明了法律對(duì)于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。

3、法的價(jià)值既包括對(duì)實(shí)然法的認(rèn)識(shí)，更包括對(duì)應(yīng)然法的追求。

二、法的價(jià)值的種類

（一）秩序

1、含義

2、秩序是法的基本價(jià)值的理由

（二）自由

1、含義

2、自由與法律的關(guān)系

（三）正義

1、含義

2、正義對(duì)于法律的作用

（1）正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn)

（2）正義是法的評(píng)價(jià)體系

（3）正義也極大地推動(dòng)著法律的進(jìn)化

三、法的價(jià)值沖突及其解決

（一）法的價(jià)值沖突的三個(gè)層面

（二）平衡價(jià)值沖突的原則

1、價(jià)值位階原則

2、個(gè)案平衡原則

3、比例原則

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第五篇：法理學(xué)論文 法的價(jià)值

淺談法律與自由

——2010級(jí)2班匡麗娜（201023010224）

內(nèi)容摘要：法律的目的價(jià)值中追求自由，法律以自由為目的。法律確定自由的范圍，自由的邊際，及實(shí)現(xiàn)自由的方式等為的是保障公民自由的實(shí)現(xiàn)，而不是限制公民的自由，自由與法律并不是相矛盾的，我們要正確認(rèn)識(shí)自由與法律的關(guān)系。關(guān)鍵字：法律價(jià)值、自由、關(guān)系。

馬克思曾在批判德國庸俗資產(chǎn)階級(jí)政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家瓦格納時(shí)指出：“價(jià)值”這個(gè)普遍的概念是從人們對(duì)待滿足他們需要的外界物質(zhì)的關(guān)系中產(chǎn)生的。①價(jià)值是一個(gè)主客體之間，需要與滿足的關(guān)系范疇。在西方價(jià)值（value）是值得希求的或美好的事物的概念，或是值得希求的或美好事物的本身。價(jià)值所反映的是每個(gè)人所需求的東西：目標(biāo)、愛好、希求的最終地位或是反映的是人們心中關(guān)于美好的和正確的事物的概念，以及人們“應(yīng)該”做什么而不是要做什么的觀念。②在當(dāng)代社會(huì)中法學(xué)理論中，法的價(jià)值有三種含義。第一種是法的目的價(jià)值：指法律在發(fā)揮其社會(huì)作用的過程中能夠保護(hù)和增加那些自由。例如，公民的自由，人身安全，財(cái)產(chǎn)安全，社會(huì)秩序，基本人權(quán)，環(huán)境保護(hù)等等。第二種是法律價(jià)值評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：法的價(jià)值問題也就是法律評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)問題。例如，美國學(xué)者博登海默把從評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的角度研究法律問題的法學(xué)理論稱為“價(jià)值取向法哲學(xué)”，就是在價(jià)值評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)意義上使用“法的價(jià)值”的概念。第三種是法的形式價(jià)值：指的是法律在形式上應(yīng)當(dāng)具備哪些好的值得肯定的品質(zhì)與屬性。從以上人們對(duì)于法的價(jià)值的認(rèn)識(shí)來說無一不體現(xiàn)了對(duì)于法的美好希望與追求。

自由是什么，自由（freedom，liberty）這一概念源于西方文化，是一個(gè)表征主體意志獨(dú)立自主程度的概念。廣義的自由概念是指客觀事物自為的狀態(tài)。狹義的自由指人按照自己的意志支配客觀事物的狀態(tài)。在法學(xué)的研究中是在狹義的自由概念討論的。在法律上的自由公民或社會(huì)團(tuán)體在國家權(quán)力所允許的范圍內(nèi)活動(dòng)的能力或狀態(tài)，它與權(quán)力概念聯(lián)系在一起。自由一直都是人類所追求的目標(biāo)之一。人類生來就不停的在為自由而戰(zhàn)，為自由而生活，為了自由而斗爭(zhēng)。亞當(dāng)和夏娃在伊甸園有萬種自由，但就是不能吃樹上的善惡果。他們不滿足與這種自由，新的自由在誘惑著他們使他們產(chǎn)生新的向往與追求，于是便產(chǎn)生了他們的子孫。原始人為了生存自由便筑屋引水，馴服野獸，刀耕火種，于是有了新的自由。階級(jí)社會(huì)中的人們?yōu)榱藬[脫壓迫、獲得自由，進(jìn)行了一代又一代的拼死斗爭(zhēng)，逐鹿中原，城頭變幻大王旗，都是人們帶著階級(jí)意識(shí)，追求本階級(jí)民眾自由的英勇行為。自由是迷人的，可愛的以致于有無數(shù)人為了自由拋頭顱，灑熱血，犧牲所有只為了換取自由。有這么一首詩一直被世人傳頌著“生命誠可貴，愛情價(jià)更高，若為自由故，兩者皆可拋?！辈蛔杂?，毋寧死。可是自由也是有限制的，社會(huì)條件、主觀認(rèn)識(shí)、物質(zhì)基礎(chǔ)等等對(duì)我們實(shí)現(xiàn)自己的自由進(jìn)行了限制。自由是有條件的，是在一定規(guī)則和一定制度約束下具有相對(duì)性的自由。“海闊憑魚躍，天高任鳥飛”魚兒有遨游的自由，但是它卻離不開水，鳥兒有翱翔天空的自由，但是它卻離不開空氣。所謂的自由不是隨心所欲，不受任何限制，不是不帶任何附加條件的為所欲為。而是相對(duì)的自由，在一定約束下的自由。就像是鐵軌把握著車輪，法律是自由的尺度。

法的價(jià)值中明確了法具有的目的價(jià)值，其中就有公民的自由。也就是說人類的自由是法所追求的目的，法律確定自由的范圍，規(guī)定公民的自由，保障公民的自由。法律是一種規(guī)則，它由國家制定和頒行，其功能在于維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治，維護(hù)國家的根本利益。法律是自由的監(jiān)護(hù)者，法律又是絕對(duì)自由的克星。我國憲法規(guī)定“中華人民共和國的一切權(quán)利屬于人民?！薄拔覈裼醒哉摗⒓瘯?huì)、結(jié)社、游行、示威的自由”，人人有自由，人人受保護(hù)，這就是我國自由的特點(diǎn)。它體現(xiàn)了自由和法律的協(xié)調(diào)辯證。同時(shí)我國憲法又規(guī)定：“公民在執(zhí)行自由和權(quán)力的時(shí)候不得損害國家的、社會(huì)的、集體的和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！雹劬褪钦f，公民自由、權(quán)利的行使，是有其規(guī)范約束的，只有在一定的前提條件下，這種自由才能得到法律的認(rèn)可和保護(hù)?？梢?，所謂的絕對(duì)自由是不存在的，沒有哪一種自由能夠逃離現(xiàn)實(shí)之外而獨(dú)立。

國家憲法賦予公民信仰自由，但也不允許因享受你的信仰而干擾或破壞別人的自由法輪功份子以信仰為由做摧殘和破壞別人乃至國家自由與和諧的事，到處粘貼小廣告，大街上、公園里、景觀上亂涂亂畫，甚至在人民幣上寫反動(dòng)口號(hào)，嚴(yán)重影響了人民生活的正常秩序。這種行為就是以自己的自由破壞和剝奪別人自由的自私自利的行為，是令人討厭反感的“自由”，是不得人心的“自由”。

案例一：2005年9月15日，B市家庭主婦張某利用計(jì)算機(jī)ADSL撥號(hào)上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進(jìn)行裸聊被公安機(jī)關(guān)查獲。對(duì)于本案，B市檢察院以聚眾淫亂罪向法院提起公訴，后又撤回起訴。案例二：從2006年11月到2007年5月，Z省L縣無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償裸聊，裸聊對(duì)象面向全國多個(gè)省市。在電腦上查獲聊天記錄300多次，銀行匯款1000多次，獲利2.4萬元。對(duì)于本案，L縣檢察院以傳播淫穢物品罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品罪判處方某有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金5000元。④以上這兩個(gè)案件均來自2008年國家司法考試第四卷，要求從法理學(xué)角度闡述法律對(duì)個(gè)人自由干預(yù)的正當(dāng)性及其限度。從以上兩個(gè)案件來看，它們都體現(xiàn)了公民自由與法律的矛盾。這對(duì)矛盾體由來已久，并不是現(xiàn)在才有，自古以來法律與自由都看似為矛盾的，法律對(duì)我們的要保障我們的自由，就必先要規(guī)定我們的自由范圍，種類及行使自由的權(quán)利等等，法律的這些規(guī)定似乎都對(duì)我們的自由進(jìn)行了限制，讓我們不能達(dá)到真正想要的自由狀態(tài)一無拘無束、自由自在。但是那是真正的自由嗎？要想實(shí)現(xiàn)人類的自由就必須對(duì)自由加以保障，不然沒有保護(hù)任何人都可以對(duì)別人的自由加以侵犯，或者說他人為了實(shí)現(xiàn)自己的自由而來傷害你。這樣看來自由的實(shí)現(xiàn)就必須要有強(qiáng)有力的保障，法律的背后是一個(gè)國家，法律具有強(qiáng)制性，而法律就是我們保障自由最好的武器。我還記得上課時(shí)老師說的一句名言?！胺ǖ涫侨嗣褡杂傻氖ソ?jīng)一孔多塞”。法律以自由為目的，自由需要法律的保障，法律確定自由的范圍，法律保證自由的實(shí)現(xiàn)。就以上案件來說，法律保障公民的自由，法律規(guī)定都是為實(shí)現(xiàn)公民自由而設(shè)，案件一中張某的行為屬于私人行為，與多人裸聊是出于張某和參與人的自愿，其中并無強(qiáng)迫，皆是出于個(gè)人意志而為，法律并沒有對(duì)此進(jìn)行規(guī)定，雖然這種行為屬于不道德行為但是法律范圍內(nèi)并沒有對(duì)此行為作出評(píng)價(jià)。我國憲法明確規(guī)定公民在實(shí)現(xiàn)自己的自由與權(quán)利時(shí)不得損害他人的自由與權(quán)利。而張某等人在實(shí)現(xiàn)自己的自由之時(shí)并沒有損害他人的自由與權(quán)利，雖說是不道德的，但不能認(rèn)定為不合法的行為，根據(jù)罪刑法定這一原則。故檢察院撤回了起訴。但案例二就不同了，法律明確了對(duì)傳播淫穢物品的禁止性評(píng)價(jià)，公民不得傳播淫穢物品，表面上來看，傳播與不傳播是方某個(gè)人的自由，她有權(quán)利實(shí)現(xiàn)自己的自由，但是他的這一自由明顯損害了他人的利益，傳播淫穢物品會(huì)對(duì)我國的青少年造成不良影響，少年強(qiáng)則國強(qiáng)，少年弱則國亡，從大的方面來看她損害了我國的利益，從小的來看她會(huì)對(duì)青少年或是成人造成不良的心理或是生理影響，或者說會(huì)摧毀一個(gè)家庭的幸福。由此來看她為了自己的私利損害了他人的權(quán)利，法律對(duì)此應(yīng)該有所懲罰，法院對(duì)她的處罰是正確的，公正的，保護(hù)了整個(gè)國家和社會(huì)的利益。

在開始提到的法的目的價(jià)值中，除了公民的自由還有平等、正義、秩序、效率、利益等等。由于立法不可能窮盡社會(huì)的一切形態(tài)，在個(gè)案中更可能因?yàn)樘厥馇闆r的出現(xiàn)而使得價(jià)值沖突在所難免。再根據(jù)法律的滯后性來看，法律價(jià)值更容易會(huì)發(fā)生沖突。在眾多的目的價(jià)值中自由難免會(huì)與其他的價(jià)值產(chǎn)生矛盾比如自由與公平的矛盾，自由與秩序的矛盾，自由與利益的矛盾等等。如何來解決這些矛盾也是一個(gè)問題，因此必須形成相關(guān)的平衡價(jià)值沖突規(guī)則。這些規(guī)則包括了價(jià)值位階原則、個(gè)案平衡原則以及比例原則等。價(jià)值位階原則，是指在不同位階的發(fā)的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。一般而言，自由處于法的價(jià)值的頂端；正義是自由的外化，是處于自由之下制約其他價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)；秩序則必須接受自由、正義的標(biāo)準(zhǔn)的約束。即自由大于正義大于秩序。⑤由此可以看出自由在法律中的地位，自由高于正義，高于秩序。這不難看出法律對(duì)于自由的保障，法律將自由放在了第一位，可見自由對(duì)法律的重大意義，而法律對(duì)自由的實(shí)現(xiàn)也有著重大意義。

在現(xiàn)實(shí)生活中，法律研究中要正確認(rèn)識(shí)法律與自由的這一關(guān)系，法律對(duì)自由加以限制，自由是在法律范圍內(nèi)的自由，法律規(guī)定自由的范圍，確定自由的邊際，為的是更好地實(shí)現(xiàn)公民的自由，保護(hù)公民自由和權(quán)利。法律與自由并不是相矛盾的，而是相互促進(jìn)的，法律保障自由，而人類為了追求新的自由也在不斷地改革法律，完善法律。如今我們正在建設(shè)社會(huì)主義法治社會(huì)，這需要我們這代人的不斷努力，我們要有清醒的認(rèn)識(shí)，正確對(duì)待法律與自由這一問題，為社會(huì)主義和諧社會(huì)建設(shè)添磚加瓦。

參考文獻(xiàn)：

①《馬克思恩格斯全集》（第19卷），人民出版社1971年版，第406頁 ②參見【美】杰克·普拉諾等編著《政治學(xué)分析辭典》，胡杰譯，中國社會(huì)科學(xué)出版社1986年版，第187頁

③參見《中華人民共和國憲法》 ④參加2008年《國家司法考試》（第四卷）⑤參見《國家司法考試全攻略》，中國法制出版社2009年版，第20頁 ⑥參見魏清沂主編《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2011年版