第一篇：歷年司法考試真題考點(diǎn)總結(jié)-國(guó)際私法

1.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第五條規(guī)定，外國(guó)法律的適用將損害中華人民共和國(guó)社會(huì)公共利益的，適用中華人民共和國(guó)法律。

2.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十七條規(guī)定，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用法律事實(shí)發(fā)生時(shí)動(dòng)產(chǎn)所在地法律。3.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十四條規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。該法第十條第一款規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國(guó)法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國(guó)法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國(guó)法律。據(jù)此可知，普通侵權(quán)允許當(dāng)事人協(xié)議選擇法律適用，當(dāng)事人在一審法庭辯論前選擇均可，當(dāng)事人如果選擇了外國(guó)法，就應(yīng)當(dāng)提供該外國(guó)法的內(nèi)容。

4.《民事訴訟法》第二百八十三條規(guī)定，國(guó)外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國(guó)人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約，或者按照互惠原則辦理。

5.《民事訴訟法解釋》第五百四十五條規(guī)定，對(duì)臨時(shí)仲裁庭在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外作出的仲裁裁決，一方當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百八十三條規(guī)定處理。

6.《民事訴訟法解釋》第五百四十四條第二款規(guī)定，承認(rèn)和執(zhí)行申請(qǐng)被裁定駁回的，當(dāng)事人可以向人民法院起訴。

7.《民事訴訟法解釋》第五百四十六條第二款規(guī)定，當(dāng)事人僅申請(qǐng)承認(rèn)而未同時(shí)申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院僅對(duì)應(yīng)否承認(rèn)進(jìn)行審查并作出裁定。

8.《民事訴訟法解釋》第五百二十七條第一款規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提交的書(shū)面材料是外文的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向人民法院提交中文翻譯件。

9.《民事訴訟法解釋》第五百二十八條規(guī)定，涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國(guó)駐華使領(lǐng)館官員，受本國(guó)公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交或者領(lǐng)事特權(quán)和豁免。

10.《民事訴訟法解釋》第五百二十九條規(guī)定，涉外民事訴訟中，外國(guó)駐華使領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國(guó)國(guó)民不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國(guó)國(guó)民在中華人民共和國(guó)聘請(qǐng)中華人民共和國(guó)律師或者中華人民共和國(guó)公民代理民事訴訟。

11.《民事訴訟法解釋》第五百三十條規(guī)定，涉外民事訴訟中，經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書(shū)。當(dāng)事人要求發(fā)給判決書(shū)的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書(shū)送達(dá)當(dāng)事人。

12.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十四條規(guī)定，法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)，適用登記地法律。法人的主營(yíng)業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營(yíng)業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營(yíng)業(yè)地。

13.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十三條規(guī)定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。

14.《外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女登記辦法》第八條規(guī)定，外國(guó)人來(lái)華收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)親自來(lái)華辦理登記手續(xù)。夫妻共同收養(yǎng)的，應(yīng)當(dāng)共同來(lái)華辦理收養(yǎng)手續(xù)；一方因故不能來(lái)華的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面委托另一方。委托書(shū)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證和認(rèn)證。

15.《外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女登記辦法》第九條第一款規(guī)定，外國(guó)人來(lái)華收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)與送養(yǎng)人訂立書(shū)面收養(yǎng)協(xié)議。協(xié)議一式三份，收養(yǎng)人、送養(yǎng)人各執(zhí)一份，辦理收養(yǎng)登記手續(xù)時(shí)收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)收存一份。

16.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十八條規(guī)定，收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。

17.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十三條規(guī)定，勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營(yíng)業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。

18.《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于向國(guó)外送達(dá)民事或商事司法文書(shū)和司法外文書(shū)公約〉有關(guān)程序的通知》規(guī)定，凡公約成員國(guó)駐華使、領(lǐng)館轉(zhuǎn)送該國(guó)法院或其他機(jī)關(guān)請(qǐng)求我國(guó)送達(dá)的民事或商事司法文書(shū)，應(yīng)直接送交司法部，由司法部轉(zhuǎn)遞給最高人民法院，再由最高人民法院交有關(guān)人民法院送達(dá)給當(dāng)事人。送達(dá)證明由有關(guān)人民法院交最高人民法院交司法部，再由司法部送交該國(guó)駐華使、領(lǐng)館。19.《關(guān)于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》第十二條規(guī)定，只有在下列情況下，才能拒絕執(zhí)行請(qǐng)求書(shū)：

（一）在執(zhí)行國(guó)，該請(qǐng)求書(shū)的執(zhí)行不屬于司法機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍；或

（二）被請(qǐng)求國(guó)認(rèn)為，請(qǐng)求書(shū)的執(zhí)行將會(huì)損害其主權(quán)和安全。執(zhí)行國(guó)不能僅因其國(guó)內(nèi)法已對(duì)該項(xiàng)訴訟標(biāo)的規(guī)定專(zhuān)屬管轄權(quán)或不承認(rèn)對(duì)該事項(xiàng)提起訴訟的權(quán)利為理由，拒絕執(zhí)行請(qǐng)求。

20.《關(guān)于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》第十五條第一款規(guī)定，在民事或商事案件中，每一締約國(guó)的外交官員或領(lǐng)事代表在另一締約國(guó)境內(nèi)其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，可以向他所代表的國(guó)家的國(guó)民在不采取強(qiáng)制措施的情況下調(diào)取證據(jù)，以協(xié)助在其代表的國(guó)家的法院中進(jìn)行的訴訟。

21.當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證，這種方式主要存在于一些普通法國(guó)家尤其是美國(guó)。大多數(shù)國(guó)家對(duì)此種取證方式采取反對(duì)態(tài)度。根據(jù)我國(guó)有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)我國(guó)主管機(jī)關(guān)準(zhǔn)許，任何外國(guó)當(dāng)事人或其訴訟代理人都不得在我國(guó)境內(nèi)自行取證。

22.《最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問(wèn)題的解釋

（一）》第10條的規(guī)定，有下列情形之一，涉及中華人民共和國(guó)社會(huì)公共利益、當(dāng)事人不能通過(guò)約定排除適用、無(wú)需通過(guò)沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定：

（一）涉及勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的；

（二）涉及食品或公共衛(wèi)生安全的；

（三）涉及環(huán)境安全的；

（四）涉及外匯管制等金融安全的；

（五）涉及反壟斷、反傾銷(xiāo)的；

（六）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形。據(jù)此可知，直接適用的中國(guó)法律不僅指民事性質(zhì)的實(shí)體法，還包括行政法規(guī)。23.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條第1款規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國(guó)法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國(guó)法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國(guó)法律。

24.《最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法> 若干問(wèn)題的解釋

（一）》第18條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取各方當(dāng)事人對(duì)應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律的內(nèi)容及其理解與適用的意見(jiàn)，當(dāng)事人對(duì)該外國(guó)法律的內(nèi)容及其理解與適用均無(wú)異議的，人民法院可以予以確認(rèn)；當(dāng)事人有異議的，由人民法院審查認(rèn)定。25.《最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法> 若干問(wèn)題的解釋

（一）》第17條第1款規(guī)定，人民法院通過(guò)由當(dāng)事人提供、已對(duì)中華人民共和國(guó)生效的國(guó)際條約規(guī)定的途徑、中外法律專(zhuān)家提供等合理途徑仍不能獲得外國(guó)法律的，可以認(rèn)定為不能查明外國(guó)法律。26.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條第2款規(guī)定，不能查明外國(guó)法律或者該國(guó)法律沒(méi)有規(guī)定的，適用中華人民共和國(guó)法律。

27.《最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問(wèn)題的解釋

（一）》第15條規(guī)定，自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時(shí)已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。

28.《海牙送達(dá)公約》規(guī)定，在所有民事或商事案件中，如有必須遞送司法文書(shū)或司法外文書(shū)以便向國(guó)外送達(dá)的情形，才適用本公約。因此如果該外國(guó)公司在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)的，可以直接向該代表機(jī)構(gòu)送達(dá)而不必根據(jù)《海牙送達(dá)公約》向國(guó)外送達(dá)。

29.《民事訴訟法》第267條第（六）項(xiàng)規(guī)定，受送達(dá)人所在國(guó)的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿(mǎn)三個(gè)月，送達(dá)回證沒(méi)有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿(mǎn)之日視為送達(dá)。

30.《民事訴訟法》第267條第（三）項(xiàng)規(guī)定，對(duì)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國(guó)駐受送達(dá)人所在國(guó)的使領(lǐng)館代為送達(dá)。據(jù)此可知，使領(lǐng)館送達(dá)必須針對(duì)具有中國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人。

31.《民事訴訟法》第267條第（七）項(xiàng)規(guī)定，人民法院對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書(shū)，可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式送達(dá)。

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十一條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。

32.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十二條規(guī)定，自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無(wú)民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。

33.《最高人民法院關(guān)于審理涉臺(tái)民商事案件法律適用問(wèn)題的規(guī)定》第二條規(guī)定，臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當(dāng)事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)，其合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。

34.《最高人民法院關(guān)于審理涉臺(tái)民商事案件法律適用問(wèn)題的規(guī)定》第一條第一款的規(guī)定，根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺(tái)灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。

35.《最高人民法院關(guān)于涉臺(tái)民事訴訟文書(shū)送達(dá)的若干規(guī)定》第三條第一項(xiàng)規(guī)定，人民法院向住所地在臺(tái)灣地區(qū)的當(dāng)事人送達(dá)民事訴訟文書(shū)，可以采用下列方式：

（一）受送達(dá)人居住在大陸的，直接送達(dá)。

36.《最高人民法院關(guān)于涉臺(tái)民事訴訟文書(shū)送達(dá)的若干規(guī)定》第三條第五項(xiàng)規(guī)定，人民法院向住所地在臺(tái)灣地區(qū)的當(dāng)事人送達(dá)民事訴訟文書(shū)，可以采用下列方式：

（五）受送達(dá)人在臺(tái)灣地區(qū)的地址明確的，可以郵寄送達(dá)。該法第五條第一款規(guī)定，采用本規(guī)定第三條第一款第（五）項(xiàng)方式送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證。受送達(dá)人未在送達(dá)回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達(dá)，簽收日期為送達(dá)日期。37.《民訴意見(jiàn)》第三百零六條的規(guī)定，中華人民共和國(guó)人民法院和外國(guó)法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國(guó)法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國(guó)人民法院起訴的，人民法院可予受理。38.《民事訴訟法》第二百八十一條規(guī)定，外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國(guó)人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國(guó)有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國(guó)法院依照該國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。據(jù)此可知，承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院的生效判決，可以由當(dāng)事人直接申請(qǐng)。

39.《民事訴訟法》第二百八十二條規(guī)定，人民法院對(duì)申請(qǐng)或者請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行的外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國(guó)法律的基本原則或者國(guó)家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國(guó)法律的基本原則或者國(guó)家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。

40.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第九條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國(guó)法律，不包括該國(guó)的法律適用法。

41.《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補(bǔ)充規(guī)定》第三條第一款規(guī)定，申請(qǐng)人向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)認(rèn)可的，由最先立案的中級(jí)人民法院管轄。

42.《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補(bǔ)充規(guī)定》第一條第二款規(guī)定，經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決，與人民法院作出的生效判決具有同等效力。申請(qǐng)人依裁定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予受理。

43.《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補(bǔ)充規(guī)定》第五條規(guī)定，申請(qǐng)人提出認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請(qǐng)時(shí)，或者在案件受理后、人民法院作出裁定前，可以提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。申請(qǐng)人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供有效的擔(dān)保。申請(qǐng)人不提供擔(dān)保或者提供的擔(dān)保不符合條件的，駁回其申請(qǐng)。

44.《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補(bǔ)充規(guī)定》第九條第一款規(guī)定，申請(qǐng)認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的，應(yīng)當(dāng)在該判決效力確定后二年內(nèi)提出。

45.單邊沖突規(guī)范，是指直接規(guī)定適用某國(guó)法律的沖突規(guī)范。它既可以明確指出適用內(nèi)國(guó)法，也可以直接規(guī)定只適用外國(guó)法。

46.重疊適用的沖突規(guī)范，是指其系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上，并且同時(shí)適用于某種民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。重疊性沖突規(guī)范所規(guī)定的必須重疊適用的兩個(gè)準(zhǔn)據(jù)法中，常常有一個(gè)是法院地法。之所以如此，無(wú)非是出于法院地的公共秩序不致被破壞的考慮。

47.選擇適用的沖突規(guī)范，是指其系屬有兩個(gè)或兩個(gè)以上的，但只能選擇其中之一來(lái)調(diào)整民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。由于允許選擇的方式和條件不同，這種規(guī)范又可再分為兩種：（1）無(wú)條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，各系屬所提供的可供選擇的法律具有同等價(jià)值，并無(wú)主次輕重之分。（2）有條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，可供選擇的法律有主次輕重之分，只允許依次序或有條件的選擇其一作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。

48.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第六條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用外國(guó)法律，該國(guó)不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。

第二篇：歷年司法考試真題考點(diǎn)總結(jié)-國(guó)際法

1.聯(lián)合國(guó)大會(huì)對(duì)于聯(lián)合國(guó)組織內(nèi)部事務(wù)通過(guò)的決議對(duì)于會(huì)員國(guó)具有拘束力；對(duì)于其他一般事項(xiàng)作出的決議屬于建議性質(zhì)，不具有法律拘束力。2.聯(lián)合國(guó)大會(huì)表決實(shí)行會(huì)員國(guó)一國(guó)一票制。

3.對(duì)于一般問(wèn)題的決議采取簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)；對(duì)于重要問(wèn)題決議采取2/3多數(shù)通過(guò)。實(shí)踐中也常常采取協(xié)商一致方法通過(guò)決議。上述重要問(wèn)題包括：與維持國(guó)際和平與安全相關(guān)的建議，安全理事會(huì)、經(jīng)社理事會(huì)和托管理事會(huì)中需經(jīng)選舉的理事國(guó)的選舉；新會(huì)員國(guó)接納；會(huì)員國(guó)權(quán)利中止或開(kāi)除會(huì)籍；實(shí)施托管的問(wèn)題；聯(lián)合國(guó)預(yù)算及會(huì)員國(guó)應(yīng)繳費(fèi)用的分?jǐn)偟取?/p>

4.聯(lián)合國(guó)大會(huì)由全體會(huì)員國(guó)組成，具有廣泛的職權(quán)，可以討論憲章范圍內(nèi)或聯(lián)合國(guó)任何機(jī)關(guān)的任何問(wèn)題，但安理會(huì)正在審議的除外。

5.《引渡法》第十條規(guī)定，請(qǐng)求國(guó)的引渡請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)向中華人民共和國(guó)外交部提出。

6.《引渡法》第十五條規(guī)定，在沒(méi)有引渡條約的情況下，請(qǐng)求國(guó)應(yīng)當(dāng)作出互惠的承諾。

7.《引渡法》第十六條規(guī)定，外交部收到請(qǐng)求國(guó)提出的引渡請(qǐng)求后，應(yīng)當(dāng)對(duì)引渡請(qǐng)求書(shū)及其所附文件、材料是否符合本法第二章第二節(jié)和引渡條約的規(guī)定進(jìn)行審查。最高人民法院指定的高級(jí)人民法院對(duì)請(qǐng)求國(guó)提出的引渡請(qǐng)求是否符合本法和引渡條約關(guān)于引渡條件等規(guī)定進(jìn)行審查并作出裁定。最高人民法院對(duì)高級(jí)人民法院作出的裁定進(jìn)行復(fù)核。

8.根據(jù)轉(zhuǎn)引渡需經(jīng)原引出國(guó)同意原則，如果引渡國(guó)打算將被引渡人轉(zhuǎn)引給第三國(guó)，則一般應(yīng)經(jīng)原引出國(guó)的同意。

9.國(guó)際法上的承認(rèn)一般是指既存國(guó)家對(duì)于新國(guó)家、新政府或其他事態(tài)的出現(xiàn)，以一定的方式表示接受或同時(shí)表明愿意與其發(fā)展正常關(guān)系的單方面行為。國(guó)際法中并沒(méi)有對(duì)承認(rèn)的形式作出明確規(guī)定，國(guó)際實(shí)踐中有明示和默示兩種：（1）明示承認(rèn)形式是指承認(rèn)者以明白的語(yǔ)言文字直接表達(dá)承認(rèn)的意思。包括通過(guò)正式通知、函電、照會(huì)、聲明等方面表述，也包括在締結(jié)的條約或其他正式國(guó)際文件中進(jìn)行明確表述。（2）默示承認(rèn)形式是指承認(rèn)者不是通過(guò)明白的語(yǔ)言文字，而是通過(guò)與承認(rèn)對(duì)象有關(guān)的行為表現(xiàn)出承認(rèn)的意思。主要包括：與承認(rèn)對(duì)象建立正式外交關(guān)系；與承認(rèn)對(duì)象締結(jié)正式的政治性條約；正式接受領(lǐng)事或正式投票支持參加政府間國(guó)際組織的行為一般也被認(rèn)為是一種默示承認(rèn)。但是，除非明確表示，下列行為一般不認(rèn)為構(gòu)成默示承認(rèn)：共同參加多邊國(guó)際會(huì)議或國(guó)際條約；建立非官方或非完全外交性質(zhì)的某種機(jī)構(gòu)；某些級(jí)別和范圍的官員接觸；對(duì)于外國(guó)的某個(gè)地區(qū)或?qū)嶓w給予某類(lèi)司法豁免權(quán)的安排等。

10.條約繼承的實(shí)質(zhì)是在領(lǐng)土發(fā)生變更時(shí)，被繼承國(guó)的條約對(duì)于繼承國(guó)是否繼續(xù)有效的問(wèn)題。一般地，與領(lǐng)土有關(guān)的“非人身性條約”，如有關(guān)領(lǐng)土邊界、河流交通、水利灌溉等條約，屬于繼承的范圍；而與國(guó)際法主體人格有關(guān)的所謂“人身性條約”以及政治性條約，如和平友好、同盟互助、共同防御等條約，一般不予繼承。但這并不排除有關(guān)國(guó)家達(dá)成協(xié)議或根據(jù)《條約法公約》的規(guī)定來(lái)決定或解決條約的繼承問(wèn)題。

11.聯(lián)合國(guó)會(huì)員國(guó)締結(jié)的條約應(yīng)當(dāng)在聯(lián)合國(guó)秘書(shū)處登記，否則聯(lián)合國(guó)機(jī)構(gòu)不得援引，不登記不影響效力。

12.安理會(huì)表決采取每一理事國(guó)一票。對(duì)于程序事項(xiàng)決議的表決采取9個(gè)同意票即可通過(guò)。對(duì)于非程序事項(xiàng)或稱(chēng)實(shí)質(zhì)性事項(xiàng)的決議表決，要求包括全體常任理事國(guó)在內(nèi)的9個(gè)同意票，此又稱(chēng)為“大國(guó)一致原則”，即任何一個(gè)常任理事國(guó)都享有否決權(quán)。實(shí)踐中，常任理事國(guó)的棄權(quán)或缺席不被視為否決，不影響決議的通過(guò)。安理會(huì)在向大會(huì)推薦接納新會(huì)員國(guó)或秘書(shū)長(zhǎng)人選、建議中止會(huì)員國(guó)權(quán)利和開(kāi)除會(huì)員國(guó)等問(wèn)題上，也適用非程序性事項(xiàng)表決程序。

13.群島水域的航行分為無(wú)害通過(guò)和群島海道通過(guò)兩種情形。前一種是所有國(guó)家的船舶享有通過(guò)除群島內(nèi)水以外的群島水域的無(wú)害通過(guò)權(quán)；后一種是指群島國(guó)可以指定適當(dāng)?shù)暮５篮推渖系目罩型ǖ?，以便其他?guó)家的船舶或飛機(jī)連續(xù)不停地迅速通過(guò)或飛越其群島水域及其鄰接的領(lǐng)海，所有的國(guó)家都享有這種群島通道通過(guò)權(quán)。

14.群島國(guó)可以連接群島最外緣各島和各干礁的最外緣各點(diǎn)構(gòu)成直線(xiàn)群島基線(xiàn)，群島基線(xiàn)的確定需要滿(mǎn)足《海洋法公約》規(guī)定的條件，其中之一就是基線(xiàn)不能明顯偏離群島輪廓，不能將其他國(guó)家的領(lǐng)海與公?；?qū)俳?jīng)濟(jì)區(qū)隔斷。15.群島水域的劃定不妨礙群島國(guó)可以按照《海洋法公約》劃定內(nèi)水，及在基線(xiàn)之外劃定領(lǐng)海、毗連區(qū)、專(zhuān)屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架。16.群島國(guó)對(duì)其群島水域包括其上空和底土擁有主權(quán)。

17.領(lǐng)事官員人身自由受到一定程度的保護(hù)。包括接受?chē)?guó)對(duì)領(lǐng)事官員不得予以逮捕候?qū)徎蛄b押候?qū)彛坏帽O(jiān)禁或以其他方式拘束領(lǐng)事官員的人身自由，但對(duì)犯有嚴(yán)重罪行或司法機(jī)關(guān)已裁判執(zhí)行的除外。領(lǐng)事官員僅就職務(wù)行為免除作證義務(wù)。間接稅、遺產(chǎn)稅、服務(wù)費(fèi)等不在領(lǐng)事官員免稅的范圍之內(nèi)。

18.《蒙特利爾公約》及其補(bǔ)充議定書(shū)的規(guī)定，對(duì)危害國(guó)際民航安全的非法行為，以下幾類(lèi)國(guó)家有管轄權(quán)：（1）航空器的登記國(guó)；（2）航空器降落時(shí)，被指稱(chēng)的嫌疑犯依在該航空器內(nèi)，該航空器的降落地國(guó)有管轄權(quán)；（3）在租來(lái)時(shí)不帶機(jī)組的航空器內(nèi)發(fā)生犯罪或針對(duì)航空器的犯罪，承租人的主要營(yíng)業(yè)地國(guó)或其永久居所地國(guó)有管轄權(quán)；（4）罪行發(fā)生地國(guó)有管轄權(quán)；（5）嫌疑犯發(fā)現(xiàn)地國(guó)；（6）依各國(guó)國(guó)內(nèi)法規(guī)定的其他管轄權(quán)。據(jù)此可知，航空器登記國(guó)對(duì)于危害民航安全罪行具有管轄權(quán)。

19.危害民航安全罪行是一種可引渡的罪行，但各國(guó)沒(méi)有強(qiáng)制引渡的義務(wù)。20.國(guó)際刑事法院只對(duì)四種犯罪行使管轄權(quán)：滅絕種族罪、侵略罪、戰(zhàn)爭(zhēng)罪、反人類(lèi)罪。據(jù)此可知，危害國(guó)際民航安全的非法行為，不屬于國(guó)際刑事法院的管轄范圍。

21.法官在聯(lián)合國(guó)大會(huì)和安理會(huì)中分別獨(dú)立進(jìn)行選舉，只有在這兩個(gè)機(jī)關(guān)同時(shí)都獲得絕對(duì)多數(shù)票方可當(dāng)選。安理會(huì)常任理事國(guó)對(duì)法官選舉沒(méi)有否決權(quán)。22.法官對(duì)于涉及其國(guó)籍國(guó)的案件，不適用回避制度，除非其就任法官前曾參與該案件。

23.國(guó)際法院判決不構(gòu)成國(guó)際法的淵源。

24.國(guó)際法院作出的咨詢(xún)意見(jiàn)沒(méi)有法律拘束力，但對(duì)于有關(guān)問(wèn)題的解決以及國(guó)際法的發(fā)展都具有重要的影響。

25.對(duì)接受?chē)?guó)的刑事管轄，外交人員享有完全的豁免，即接受?chē)?guó)的司法機(jī)關(guān)不得對(duì)其進(jìn)行刑事審判和處罰。

26.使館館舍不得侵犯。使館館舍是指供使館使用及供使館館長(zhǎng)寓所之用的建筑物或建筑物的各部分，及其所附屬的土地，不論其所有權(quán)屬誰(shuí)。使館館舍不可侵犯表現(xiàn)在：（1）接受?chē)?guó)人員非經(jīng)使館館長(zhǎng)許可，不得進(jìn)入使館館舍。（2）接受?chē)?guó)對(duì)使館館舍負(fù)有特殊的保護(hù)責(zé)任，應(yīng)采取一切適當(dāng)步驟保護(hù)使館館舍免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館尊嚴(yán)和安寧的事情。（3）使館館舍及設(shè)備，以及館舍內(nèi)其他財(cái)產(chǎn)與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強(qiáng)制執(zhí)行。

27.外交人員免除作證義務(wù)，不僅沒(méi)有被迫在法律程序中作為證人出庭作證的義務(wù)，而且沒(méi)有提供證詞的義務(wù)。

28.保護(hù)性管轄又稱(chēng)保護(hù)原則、安全原則，是指國(guó)家對(duì)于嚴(yán)重侵害本國(guó)國(guó)家或公民利益的行為及行為人進(jìn)行的管轄，不論行為人的國(guó)籍，也不論行為發(fā)生在何地。

29.《國(guó)際法院規(guī)約》的當(dāng)事國(guó)，可以通過(guò)發(fā)表聲明，就具有下列性質(zhì)之一的爭(zhēng)端，對(duì)于接受同樣義務(wù)的任何其他當(dāng)事國(guó)，接受法院的管轄為當(dāng)然具有強(qiáng)制性，而不需要再有特別的協(xié)定。這些爭(zhēng)端是：對(duì)于條約的解釋、違反國(guó)際義務(wù)的任何事實(shí)、違反國(guó)際義務(wù)而產(chǎn)生的賠償?shù)男再|(zhì)和范圍等。這里“任擇”是指當(dāng)事國(guó)自愿選擇是否作出聲明；一旦作出聲明，在聲明接受的范圍內(nèi)，國(guó)際法院就具有了強(qiáng)制的管轄權(quán)，而不需其他協(xié)定。

30.戰(zhàn)爭(zhēng)開(kāi)始后，交戰(zhàn)國(guó)間的政治、經(jīng)濟(jì)、軍事等諸方面都處于敵對(duì)狀態(tài)。斷絕經(jīng)貿(mào)往來(lái)是戰(zhàn)爭(zhēng)開(kāi)始后敵國(guó)之間通常采取的措施。一般地，交戰(zhàn)國(guó)人民之間的貿(mào)易和商務(wù)往來(lái)是被禁止的，但對(duì)已履行的契約或已結(jié)算的債務(wù)則并不廢除。

31.交戰(zhàn)國(guó)在戰(zhàn)爭(zhēng)中對(duì)敵產(chǎn)的處理應(yīng)區(qū)分公產(chǎn)和私產(chǎn)。交戰(zhàn)國(guó)對(duì)于其境內(nèi)的敵國(guó)人民的私產(chǎn)可予以限制，如禁止轉(zhuǎn)移、凍結(jié)或征用，但不得沒(méi)收。32.中立國(guó)有權(quán)與交戰(zhàn)國(guó)的任一方保持正常的外交和商務(wù)關(guān)系。

33.中立國(guó)的義務(wù)一般可以分為不作為的義務(wù)、防止的義務(wù)和容忍的義務(wù)三個(gè)方面。其中，防止的義務(wù)是指中立國(guó)有義務(wù)釆取一切可能的措施，防止交戰(zhàn)國(guó)在其領(lǐng)土或其管轄范圍內(nèi)的區(qū)域從事戰(zhàn)爭(zhēng)，或利用其資源準(zhǔn)備從事戰(zhàn)爭(zhēng)敵對(duì)行動(dòng)以及戰(zhàn)爭(zhēng)相關(guān)的行動(dòng)，包括在該區(qū)域中征兵、備戰(zhàn)、建立軍事設(shè)施或捕獲法庭、軍隊(duì)及軍用裝備過(guò)境等。

34.一般地，國(guó)家責(zé)任是國(guó)家違背其國(guó)際義務(wù)的行為引起的。但是，由于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，國(guó)家從事的某些開(kāi)發(fā)或試驗(yàn)性活動(dòng)，如核能利用、航空航天、跨界河流開(kāi)發(fā)等，具有以下特點(diǎn)：第一，這些活動(dòng)對(duì)于人類(lèi)具有重要的探索和利用價(jià)值，但在帶來(lái)巨大利益的同時(shí)，也存在巨大的潛在危險(xiǎn)。第二，這些活動(dòng)一般是本國(guó)在其領(lǐng)土或其控制下進(jìn)行的，但其危害具有跨國(guó)性，一旦發(fā)生事故，常常波及其他國(guó)家乃至全球。第三，這些活動(dòng)本身是國(guó)際法不禁止的。第四，受害國(guó)有權(quán)要求加害國(guó)給予合理的賠償。

35.《關(guān)于核損害的民事責(zé)任的維也納公約》的規(guī)定，國(guó)家保證營(yíng)運(yùn)人的賠償責(zé)任，并在營(yíng)運(yùn)人不足賠償?shù)那闆r下，對(duì)規(guī)定的限額進(jìn)行賠償。

36.《國(guó)際法院規(guī)約》規(guī)定，如有一方拒不執(zhí)行判決，他方得向安理會(huì)提出申訴，安理會(huì)可以作出有關(guān)建議或決定采取措施執(zhí)行判決。

37.《出境入境管理法》第十一條第一款規(guī)定，中國(guó)公民出境入境，應(yīng)當(dāng)向出入境邊防檢查機(jī)關(guān)交驗(yàn)本人的護(hù)照或者其他旅行證件等出境入境證件，履行規(guī)定的手續(xù)，經(jīng)查驗(yàn)準(zhǔn)許，方可出境入境。

38.《出境入境管理法》第十四條規(guī)定，定居國(guó)外的中國(guó)公民在中國(guó)境內(nèi)辦理金融、教育、醫(yī)療、交通、電信、社會(huì)保險(xiǎn)、財(cái)產(chǎn)登記等事務(wù)需要提供身份證明的，可以憑本人的護(hù)照證明其身份。

39.《出境入境管理法》第十二條的規(guī)定，有未了結(jié)的民事案件，人民法院決定不準(zhǔn)出境的，才不準(zhǔn)出境。

第三篇：司法考試勞動(dòng)法歷年真題(2002--2009)

勞動(dòng)法2002-----2009年真題

26.張某在工作中因違反操作規(guī)程導(dǎo)致公司設(shè)備受損，直接經(jīng)濟(jì)損失3萬(wàn)元。張某的月工資為900元，當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)為每月700元?，F(xiàn)公司決定從張某的月工資中扣除設(shè)備損失賠償金，直到公司損失收回。下列扣款方案中，哪一項(xiàng)符合勞動(dòng)法規(guī)定?

A.按照本人月工資的20%計(jì)算，每月扣除180元

B.按照扣除后的余額不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，每月扣除200元

C.按照A、B方案平均計(jì)算，每月扣除190元

D.按照張某與公司的五年合同期平均計(jì)算，每月扣除500元

答案：A

27.陳某大學(xué)畢業(yè)后被某網(wǎng)絡(luò)公司聘用。工作期間，陳某與公司因社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議。關(guān)于該爭(zhēng)議解決方法，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.陳某可提請(qǐng)仲裁，但必須在此之前先申請(qǐng)調(diào)解

B.陳某可提請(qǐng)仲裁，但在此之后不能夠提起訴訟

C.社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題不適用勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，陳某可直接向法院起訴

D.陳某可自己與公司協(xié)商，也可請(qǐng)工會(huì)或者第三人共同與公司協(xié)商

答案：D

26.在下列哪種情況下，用人單位延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間應(yīng)受到《勞動(dòng)法》有關(guān)限制性規(guī)定的約束?

A.發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動(dòng)者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的B.生產(chǎn)設(shè)備發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的C.交通運(yùn)輸線(xiàn)路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的D.用人單位取得大量訂單，為了在短期內(nèi)完成交貨，必須組織突擊生產(chǎn)的答案：D

28.關(guān)于集體合同的下列哪一表述是錯(cuò)誤的?

A.未建立工會(huì)的企業(yè)，集體合同應(yīng)由職工推舉的代表與企業(yè)簽訂

B.勞動(dòng)合同中的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)可以高于集體合同的規(guī)定

C.并非所有的企業(yè)都必須簽訂集體合同

D.集體合同必須經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)審查批準(zhǔn)方能生效

答案：D

19.某民辦科研所與技術(shù)員周某簽訂勞動(dòng)合同，約定由周某承擔(dān)科研所的一個(gè)產(chǎn)品開(kāi)發(fā)項(xiàng)目。開(kāi)發(fā)過(guò)程中，由于資金缺乏，項(xiàng)目被迫下馬?？蒲兴鶝Q定與周某解除勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)此，該單位法律顧問(wèn)提供的下列哪一項(xiàng)建議不符合法律規(guī)定?

A.告知周某當(dāng)初聘用他的工作崗位已不存在B.至少提前30天向周某發(fā)出書(shū)面通知

C.先安排周某到后勤崗位，如他拒絕就可以解雇

D.如周某同意解除勞動(dòng)合同可與單位簽訂解約協(xié)議，單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;如周某不同意簽訂解約協(xié)議，單位有權(quán)單方解約并不必支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

答案：D

20.某建筑工程隊(duì)低價(jià)招用20名學(xué)徒工，合同中規(guī)定他們每天必須從事高空作業(yè)或繁重搬運(yùn)工作，否則不能結(jié)算當(dāng)月工資。用工當(dāng)月，工程隊(duì)因違反安全施工規(guī)定造成事故，致使學(xué)徒工多人傷亡。有關(guān)部門(mén)

經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)這些學(xué)徒工均是不滿(mǎn)15周歲的邊遠(yuǎn)地區(qū)農(nóng)民子弟。對(duì)此，勞動(dòng)行政部門(mén)擬采取的下列哪一項(xiàng)措施不符合法律規(guī)定?

A.責(zé)令雇主解除勞動(dòng)合同，遣返這批學(xué)徒工

B.責(zé)令雇主承擔(dān)遣返費(fèi)用，并給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

C.收繳雇主在非法用工期間的經(jīng)營(yíng)所得

D.告知事故受害者及其家屬向雇主索賠的權(quán)利，并協(xié)助他們向雇主索賠

答案：C

28.王某的日工資為80元。2004年5月1日至7日，根據(jù)政府規(guī)定放假7天，其中3天屬于法定假日，4天屬于前后兩周的周末公休日。公司安排王某在這7天加班。根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，公司除應(yīng)向王某支付每日80元的工資外，還應(yīng)當(dāng)向王某支付多少加班費(fèi)?

A.560元

B.800元

C.1120元

D.1360元

答案：B

14.下列哪一事項(xiàng)所形成的法律關(guān)系由勞動(dòng)法調(diào)整?

A.甲廠(chǎng)職工陳某操作機(jī)器時(shí)不慎將參觀的客戶(hù)蔣某致傷，蔣某要求陳某賠償

B.汪某因身高不足1.70米而被乙廠(chǎng)招聘職工時(shí)拒絕錄用，汪某欲告乙廠(chǎng)

C.丙公司與勞務(wù)輸出公司就30名外派勞務(wù)人員達(dá)成的協(xié)議

D.丁公司為其職工購(gòu)房向銀行提供的擔(dān)保

答案：B

11.根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定和勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)，下列哪一項(xiàng)糾紛屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議?

A.某私營(yíng)企業(yè)職工張某與某地方勞動(dòng)保障行政部門(mén)的工傷認(rèn)定機(jī)關(guān)因工傷認(rèn)定結(jié)論而發(fā)生的爭(zhēng)議

B.進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民黃某與其雇主某個(gè)體戶(hù)之間因支付工資報(bào)酬發(fā)生的爭(zhēng)議

C.某國(guó)有企業(yè)退休職工王某與社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)因退休費(fèi)用的發(fā)放而發(fā)生的爭(zhēng)議

D.某有限責(zé)任公司的職工李某是該公司的股東之一，因股息分配與該公司發(fā)生的爭(zhēng)議

答案：B

14.某甲在一企業(yè)工作，試用期未滿(mǎn)便想解除勞動(dòng)合同，請(qǐng)問(wèn)下列各項(xiàng)表述中哪一項(xiàng)是正確的?

A.甲應(yīng)當(dāng)提前30日以口頭或書(shū)面形式通知企業(yè)解除合同

B.甲應(yīng)當(dāng)提前30日以書(shū)面形式通知企業(yè)解除合同

C.甲可以隨時(shí)通知企業(yè)解除合同

D.甲在試用期內(nèi)不得解除合同

答案：無(wú)正確選項(xiàng)(當(dāng)年參考答案：C)

70.關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的?()

A.勞動(dòng)關(guān)系是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系

B.勞動(dòng)關(guān)系既包括勞動(dòng)者與用人單位之間的關(guān)系也包括勞動(dòng)行政部門(mén)與勞動(dòng)者、用人單位之間的關(guān)系

C.勞動(dòng)關(guān)系既包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系也包括人身關(guān)系

D.勞動(dòng)關(guān)系既具有平等關(guān)系的屬性也具有從屬關(guān)系的屬性

答案：ACD

71.2009年2月，下列人員向所在單位提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，哪些人具備法定條件?()

A.趙女士于1995年1月到某公司工作，1999年2月辭職，2002年1月回到該公司工作

B.錢(qián)先生于1985年進(jìn)入某國(guó)有企業(yè)工作。2006年3月，該企業(yè)改制成為私人控股的有限責(zé)任公司，年滿(mǎn)50歲的錢(qián)先生與公司簽定了三年期的勞動(dòng)合同

C.孫女士于2000年2月進(jìn)入某公司擔(dān)任技術(shù)開(kāi)發(fā)工作，簽定了為期三年、到期自動(dòng)續(xù)期三年且續(xù)期次數(shù)不限的勞動(dòng)合同。2009年1月，公司將孫女士提升為技術(shù)部副經(jīng)理

D.李先生原為甲公司的資深業(yè)務(wù)員，于2008年2月被乙公司聘請(qǐng)擔(dān)任市場(chǎng)開(kāi)發(fā)經(jīng)理，約定：先簽定一年期合同，如果李先生于期滿(mǎn)時(shí)提出請(qǐng)求，可以與公司簽定無(wú)固定期限勞動(dòng)合同

答案：BCD

72.東星公司新建的化工生產(chǎn)線(xiàn)在投入生產(chǎn)過(guò)程中，下列哪些行為違反《勞動(dòng)法》規(guī)定?()

A.安排女技術(shù)員參加公司技術(shù)攻關(guān)小組并到位于地下的設(shè)備室進(jìn)行檢測(cè)

B.在防止有毒氣體泄漏的預(yù)警裝置調(diào)試完成之前，開(kāi)始生產(chǎn)線(xiàn)的試運(yùn)行

C.試運(yùn)行期間，從事特種作業(yè)的操作員已經(jīng)接受了專(zhuān)門(mén)培訓(xùn)，但未取得相應(yīng)的資格證書(shū)

D.試運(yùn)行開(kāi)始前，未對(duì)生產(chǎn)線(xiàn)上的員工進(jìn)行健康檢查

答案：BC

73.下列哪些情形不屬于《勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》規(guī)定的勞動(dòng)爭(zhēng)議范圍?()

A.張某自動(dòng)離職一年后，回原單位要求復(fù)職被拒絕

B.鄭某辭職后，不同意公司按存款本息購(gòu)回其持有的職工股，要求做市場(chǎng)價(jià)評(píng)估

C.秦某退休后，因社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未及時(shí)發(fā)放社會(huì)保險(xiǎn)金，要求公司協(xié)助解決

D.劉某因工傷致殘后，對(duì)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)評(píng)定的傷殘等級(jí)不服，要求重新鑒定

答案：BCD

70.關(guān)于當(dāng)事人訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，下列哪些選項(xiàng)是符合法律規(guī)定的?

A.趙某到某公司應(yīng)聘，提議在雙方協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同

B.王某在某公司連續(xù)工作滿(mǎn)十年，要求與該公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同

C.李某在某國(guó)有企業(yè)連續(xù)工作滿(mǎn)十年，距法定退休年齡還有十二年，在該企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，主張企業(yè)有義務(wù)與自己訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同

D.楊某在與某公司連續(xù)訂立的第二次固定期限勞動(dòng)合同到期，公司提出續(xù)訂時(shí)，楊某要求與該公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同

答案：ABD

70.趙某于2008年4月2日應(yīng)聘到某公司工作，雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同。3個(gè)月后的一天，趙某在工作中受傷，要求公司支付醫(yī)療費(fèi)并享受工傷待遇，公司以未與趙某簽訂勞動(dòng)合同，不存在勞動(dòng)關(guān)系為由予以拒絕。對(duì)此，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A.趙某與公司未簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)關(guān)系無(wú)從確認(rèn)

B.趙某與公司之間的勞動(dòng)關(guān)系自趙某開(kāi)始工作之日起已建立

C.趙某有權(quán)要求公司支付醫(yī)療費(fèi)，但無(wú)權(quán)享受工傷待遇

D.公司應(yīng)當(dāng)自2008年4月2日起向趙某每月支付二倍的工資

答案：BD

77.2008年1月，王某應(yīng)聘到甲公司工作。甲公司依據(jù)與王某簽訂的勞動(dòng)合同，向王某收取了2000元押金。對(duì)此，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A.只要王某同意，收取押金就合法

B.無(wú)論王某是否同意，甲公司均無(wú)權(quán)要求交納押金

C.勞動(dòng)行政部門(mén)應(yīng)責(zé)令甲公司限期退還押金

D.勞動(dòng)行政部門(mén)應(yīng)對(duì)甲公司處以押金數(shù)額二倍的罰款

答案：BC

66.某企業(yè)與職工解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面的下列哪些做法不符合《勞動(dòng)法》的規(guī)定?

A.李某的試用期剛過(guò)一半，被發(fā)現(xiàn)不符合錄用條件，企業(yè)決定在解除勞動(dòng)合同時(shí)支付試用期的全部工資，但不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

B.張某尚未達(dá)到退休年齡，但決定提前辦理退休手續(xù)，企業(yè)告知，此情況下只支付養(yǎng)老金而不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

C.吳某在勞動(dòng)合同解除后，根據(jù)有關(guān)規(guī)定將領(lǐng)取失業(yè)救濟(jì)金，企業(yè)決定從經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中作適當(dāng)扣除

D.肖某因患病被解除勞動(dòng)合同，企業(yè)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，同時(shí)發(fā)給不低于6個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)并在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中作相應(yīng)抵償

答案：ACD

74.下列關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)基金的哪些表述符合《勞動(dòng)法》的規(guī)定?

A.國(guó)家設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基金，是為了使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償

B.用人單位和勞動(dòng)者都必須繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)

C.勞動(dòng)者死亡后，其遺屬依法享受社會(huì)保險(xiǎn)基金支付的遺屬津貼

D.社會(huì)保險(xiǎn)基金的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)有使社會(huì)保險(xiǎn)基金保值增值的責(zé)任

答案：ABCD

66.根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，下列有關(guān)工作時(shí)間的說(shuō)法，哪些是正確的?

A.我國(guó)實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過(guò)8小時(shí)，平均每周主作時(shí)間不超過(guò)44小時(shí)的制度

B.用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周休息2日

C.用人單位不能實(shí)行法定工作時(shí)間，需要實(shí)行其他工作時(shí)間的，必須經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門(mén)的批準(zhǔn)

D.用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要而延長(zhǎng)工作時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商，而且一般不得超過(guò)1小時(shí)答案：ACD

67.根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法的規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同;又規(guī)定企業(yè)職工方與企業(yè)可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，簽定集體合同。勞動(dòng)合同與集體合同有聯(lián)系又有區(qū)別。下列關(guān)于兩者異同點(diǎn)的表述，哪些是正確的?

A.簽訂集體合同的當(dāng)事人一方不是單個(gè)勞動(dòng)者，而是代表全體勞動(dòng)者的工會(huì)

B.勞動(dòng)者個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定

C.勞動(dòng)合同和集體合同都是要式合同，都必須以書(shū)面形式簽訂，但備案、鑒證或公證都不是訂立合同的必要條件

D.根據(jù)特別優(yōu)于普通的原則，個(gè)人勞動(dòng)合同的效力優(yōu)先于集體合同的效力

答案：AB

47.根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)法》關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議的規(guī)定，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的?

A.企業(yè)與職工就勞動(dòng)爭(zhēng)議達(dá)成和解協(xié)議即具有法律效力，任何一方不得再申請(qǐng)仲裁或訴訟

B.勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后6個(gè)月內(nèi)，企業(yè)或者職工任何一方均可依據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁

C.勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人只能先向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，不能直接向人民法院提起訴訟

D.勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決書(shū)自送達(dá)之日起即發(fā)生法律效力

答案：ABD

50.某公司欲解除與職工李某之間的勞動(dòng)合同，其所提出的如下解約理由或做法中，哪些是有法律依據(jù)的?

A.李某經(jīng)過(guò)培訓(xùn)仍不能勝任現(xiàn)工作

B.李某不滿(mǎn)25周歲而結(jié)婚，違反了公司關(guān)于男職工滿(mǎn)25周歲才能結(jié)婚的規(guī)定

C.公司因嚴(yán)重虧損而決定裁員，因此解除與李某的勞動(dòng)合同

D.李某非因公出車(chē)禍?zhǔn)軅≡?，公司向李某送?個(gè)月工資并通知其解除勞動(dòng)合同

答案：AC

48.在某國(guó)有企業(yè)工作的吳某，在向該企業(yè)遞交辭職書(shū)的第2日不辭而別，對(duì)這種違反勞動(dòng)法規(guī)定解除勞動(dòng)合同的行為該企業(yè)決定向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。該企業(yè)有權(quán)要求吳某賠償單位下列哪些損失?

A.該單位招收錄用吳某時(shí)向有關(guān)管理機(jī)構(gòu)交納的200元行政管理費(fèi)用

B.企業(yè)為培養(yǎng)吳某，曾派他到國(guó)外學(xué)習(xí)，企業(yè)為此支付培訓(xùn)費(fèi)用1萬(wàn)元

C.由于吳某不辭而別，企業(yè)沒(méi)有及時(shí)找到人員頂替吳某的工作，由此給該企業(yè)造成直接經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元

D.由于吳某不辭而別，給該企業(yè)生產(chǎn)造成間接經(jīng)濟(jì)損失4萬(wàn)元

答案：ABC

53.下列勞動(dòng)合同或勞務(wù)合同，哪些屬于勞動(dòng)法的調(diào)整范圍?

A.某私營(yíng)企業(yè)與職工之間的勞動(dòng)合同

B.某國(guó)家機(jī)關(guān)與工勤人員之間的勞動(dòng)合同

C.某公司董事長(zhǎng)與公司之間的聘用合同

D.甲公司與乙公司之間的勞務(wù)合同

答案：AB

54.下列關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決方式的表述、的哪些是正確的?

A.調(diào)解原則適用于勞動(dòng)仲裁和訴訟程序

B.在勞動(dòng)仲裁前必須先行調(diào)解

C.勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的裁決是終局的D.在當(dāng)事人提起訴訟之前，必須先進(jìn)行勞動(dòng)仲裁

答案：ABD(當(dāng)年參考答案：AD)

95.松園公司與天利公司協(xié)商勞務(wù)派遣協(xié)議的下列條款中，不符合法律規(guī)定的有：

A.李某在天利公司的工作崗位，可不在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定，由天利公司根據(jù)需要靈活決定

B.李某在天利公司的工作期限，可以在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定為四個(gè)周期，每個(gè)周期為半年，每個(gè)周期結(jié)束前訂立新的勞務(wù)派遣協(xié)議

C.李某在天利公司的勞動(dòng)報(bào)酬，應(yīng)當(dāng)在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定

D.雙方對(duì)勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容負(fù)保密義務(wù)，不得向包括李某在內(nèi)的任何人披露

答案：ABD

96.松園公司和天利公司對(duì)李某的下列做法中，不符合法律規(guī)定的有：

A.松園公司與李某簽訂到期可續(xù)簽的一年期勞動(dòng)合同

B.松園公司從李某每月工資中提取5%作為員工集體福利費(fèi)

C.天利公司要求李某繳納5000元崗位責(zé)任保證金

D.天利公司告知李某無(wú)權(quán)參加本公司工會(huì)

答案：ABCD

97.天利公司將李某再派遣到自己的子公司，被李某拒絕。天利公司遂以李某不服從工作安排為由將其退回松園公司。隨后，松園公司以李某已無(wú)工作為由解除勞動(dòng)合同。對(duì)此，下列表述錯(cuò)誤的是：

A.天利公司可以對(duì)李某進(jìn)行再派遣，但不能因李某拒絕而將其退回

B.松園公司不得因李某已無(wú)工作而解除勞動(dòng)合同

C.李某可以將天利公司或者松園公司作為被申請(qǐng)人，申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁

D.李某可以就其因勞動(dòng)合同解除而受到的損失，請(qǐng)求天利公司和松園公司共同承擔(dān)賠償責(zé)任答案：A

97.依照勞動(dòng)法規(guī)定，企業(yè)在重整期間需要裁減人員時(shí)，應(yīng)采取的程序是：

A.應(yīng)當(dāng)向工會(huì)或全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取意見(jiàn)

B.應(yīng)當(dāng)召集職工代表大會(huì)，對(duì)裁員方案進(jìn)行表決

C.裁員方案應(yīng)當(dāng)公布，并允許被裁減人員提出異議

D.裁員方案實(shí)施前，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報(bào)告

答案：AD

98.對(duì)于被裁減人員，應(yīng)當(dāng)給予的待遇是：

A.依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

B.制定職工安置預(yù)案，予以妥善安置

C.承諾企業(yè)在6個(gè)月內(nèi)錄用人員時(shí)予以?xún)?yōu)先錄用

D.承諾企業(yè)在重整成功后予以重新錄用

答案：ABC

99.不得被裁減的企業(yè)人員有：

A.管理層、技術(shù)骨干和勞動(dòng)模范

B.患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的C.在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的女職工

D.患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的答案：BC(當(dāng)年參考答案為BCD)

100.對(duì)于企業(yè)裁減人員的決定，工會(huì)依法可采取的行動(dòng)是：

A.工會(huì)認(rèn)為該決定不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見(jiàn)

B.工會(huì)認(rèn)為該決定違反法律、法規(guī)或者勞動(dòng)合同的，有權(quán)要求重新決定

C.被裁減人員提起訴訟的，工會(huì)應(yīng)當(dāng)依法給予支持和幫助

D.被裁減人員提起訴訟有困難的，工會(huì)可以代表職工提起訴訟

答案：ABC

99.對(duì)于王某行為的下列表述，何者為正確?

A.王某未完整提供甲廠(chǎng)技術(shù)資料而獲取乙廠(chǎng)重金，構(gòu)成詐騙罪

B.甲廠(chǎng)可以解除與王某的勞動(dòng)合同，并且無(wú)須提前通知王某

C.甲廠(chǎng)有權(quán)要求王某賠償損失

D.乙廠(chǎng)有權(quán)要求王某返還“技術(shù)咨詢(xún)費(fèi)”

答案：BC

第四篇：2002-2010司法考試法理學(xué)歷年真題解析

一、單項(xiàng)選擇題：

（2010年）

6.法律格言說(shuō)：“不知自己之權(quán)利，即不知法律?！标P(guān)于這句法律格言涵義的闡釋?zhuān)铝心囊贿x項(xiàng)是正確的？（）（2010年卷一單選第6題）

A.不知道法律的人不享有權(quán)利

B.任何人只要知道自己的權(quán)利，就等于知道整個(gè)法律體系

C.權(quán)利人所擁有的權(quán)利，既是事實(shí)問(wèn)題也是法律問(wèn)題

D.權(quán)利構(gòu)成法律上所規(guī)定的一切內(nèi)容，在此意義上，權(quán)利即法律，法律亦權(quán)利

【答案】C

【考點(diǎn)】對(duì)法律格言的理解

【解析】有關(guān)法律格言涵義闡釋的題目，最好的做題方法是采取排除法。選項(xiàng)A，權(quán)利不因?yàn)槭欠裰婪啥艿接绊?。選項(xiàng)B，權(quán)利只是法律體系的一部分，好比冰山一角。選項(xiàng)D，權(quán)利和法律顯然不能等同。

再分析選項(xiàng)C，事實(shí)問(wèn)題和法律問(wèn)題，對(duì)應(yīng)的是實(shí)然和應(yīng)然。首先是法律賦予了某項(xiàng)權(quán)利，其次是在現(xiàn)實(shí)中行使某項(xiàng)權(quán)利。

7.張女穿行馬路時(shí)遇車(chē)禍，致兩顆門(mén)牙缺失。交警出具的責(zé)任認(rèn)定書(shū)認(rèn)定司機(jī)負(fù)全責(zé)。張女因無(wú)法與肇事司機(jī)達(dá)成賠償協(xié)議，遂提起民事訴訟，認(rèn)為司機(jī)雖賠償3,000元安裝假牙，但假牙影響接吻，故司機(jī)還應(yīng)就她的“接吻權(quán)”受到損害予以賠償。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2010年卷一單選第7題）

A.張女與司機(jī)不存在產(chǎn)生法律關(guān)系的法律事實(shí)

B.張女主張的“接吻權(quán)”屬于法定權(quán)利

C.交警出具的責(zé)任認(rèn)定書(shū)是非規(guī)范性法律文件，具有法律效力

D.司機(jī)賠償3，,000元是絕對(duì)義務(wù)的承擔(dān)方式

【答案】C

【考點(diǎn)】法律事實(shí)、法定權(quán)利、非規(guī)范性法律文件、絕對(duì)義務(wù)

【解析】綜觀本題，可以首先排除選項(xiàng)B，然后通過(guò)對(duì)三個(gè)概念的把握，逐一分析其他選項(xiàng)。

選項(xiàng)A，張女和司機(jī)之間因?yàn)樗緳C(jī)的侵權(quán)行為而產(chǎn)生法律關(guān)系，所以，二人之間是存在產(chǎn)生法律關(guān)系的法律事實(shí)的。

選項(xiàng)C，規(guī)范性法律文件是在一般情況下，針對(duì)一般對(duì)象發(fā)布的能夠反復(fù)適用和普遍適用的抽象的法律文件。非規(guī)范性法律文件是在特定情況下，針對(duì)特定對(duì)象發(fā)布的一次性適用的具體的法律文件。交警出具的責(zé)任認(rèn)定書(shū)是非規(guī)范性法律文件。

選項(xiàng)D，絕對(duì)義務(wù)對(duì)應(yīng)不特定的權(quán)利人，相對(duì)義務(wù)對(duì)應(yīng)特定的權(quán)利人。司機(jī)賠償3000元是相對(duì)義務(wù)的承擔(dān)方式。

8.我國(guó)某省人大常委會(huì)制定了該省的《食品衛(wèi)生條例》，關(guān)于該地方性法規(guī)，下列哪一選項(xiàng)是不正確的？（）（2010年卷一單選第8題）

A.該法規(guī)所規(guī)定的內(nèi)容主要屬于行政法部門(mén)

B.該法規(guī)屬于我國(guó)法律的正式淵源，法院審理相關(guān)案件時(shí)可直接適用

C.該法規(guī)的具體應(yīng)用問(wèn)題，應(yīng)由該省人大常委會(huì)進(jìn)行解釋

D.該法規(guī)雖僅在該省范圍適用，但從效力上看具有普遍性

【答案】C

【考點(diǎn)】法律部門(mén)、法的淵源、當(dāng)代中國(guó)的法律解釋體制、法的特征

【解析】選項(xiàng)A正確。《食品衛(wèi)生條例》主要是關(guān)于行政機(jī)關(guān)對(duì)食品衛(wèi)生的管理方面的內(nèi)容，故屬于行政法領(lǐng)域。

選項(xiàng)B正確。地方性法規(guī)是由地方國(guó)家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，屬于當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源。地方性法規(guī)是行政審判的依據(jù)，法院在審判時(shí)可以直接適用。

選項(xiàng)C解釋主體錯(cuò)誤。凡屬于地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。凡屬于地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用的問(wèn)題，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門(mén)進(jìn)行解釋。

選項(xiàng)D正確。法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范。法的普遍性具有三層含義，但是通說(shuō)認(rèn)為“法的普遍性”主要是普遍有效性，即在國(guó)家權(quán)力所及的范圍內(nèi)，法具有普遍效力或約束力。據(jù)此可知，法的普遍性本身是具有特定的適用范圍的。因此，該法規(guī)雖僅在該省范圍內(nèi)適用，但并不影響該法規(guī)效力的普遍性。

9.謝某、阮某與曾某在曾某經(jīng)營(yíng)的“皇太極”酒吧喝酒，離開(kāi)時(shí)謝某從樓梯摔下，被扶起后要求在酒吧休息，第二天被發(fā)現(xiàn)已死亡。經(jīng)鑒定，謝某系“醉酒后猝死”。該案審理中，合議庭對(duì)“餐飲經(jīng)營(yíng)者對(duì)醉酒者是否負(fù)有義務(wù)”產(chǎn)生爭(zhēng)議。劉法官認(rèn)為，我國(guó)相關(guān)法律對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，但根據(jù)德國(guó)、奧地利、芬蘭等國(guó)判例，餐飲經(jīng)營(yíng)者負(fù)有確保醉酒顧客安全的義務(wù)，認(rèn)定曾某負(fù)賠償責(zé)任符合法律保護(hù)弱者的立法潮流。依據(jù)法學(xué)原理，下列哪一說(shuō)法是正確的？（）（2010年卷一單選第9題）

A.劉法官的解釋屬于我國(guó)正式法律解釋體制中的司法解釋

B.劉法官在該案的論證中運(yùn)用了有關(guān)法的非正式淵源的知識(shí)

C.從法律推理角度看，“經(jīng)鑒定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的大前提

D.從德國(guó)、奧地利、芬蘭等國(guó)家存在判例的情形看，這些國(guó)家的法律屬于判例法系

【答案】B

【考點(diǎn)】法律解釋、法的淵源、法律推理、法系

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。司法解釋僅指最高人民法院、最高人民檢察院作出的對(duì)法律的適用的解釋?zhuān)瑒⒎ü俚慕忉尣皇撬痉ń忉尅?/p>

選項(xiàng)B正確。在我國(guó)，判例屬于非正式淵源。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法律推理中的演繹推理是以法律為大前提，事實(shí)為小前提，然后得出法律決定?！敖?jīng)鑒定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的小前提。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。德國(guó)、奧地利、芬蘭等國(guó)家存在判例的情形，但這些國(guó)家的法律屬于大陸法系。

10.法律解釋是法律適用中的必經(jīng)環(huán)節(jié)。關(guān)于法律解釋及其方法，下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（）（2010年卷一單選第10題）

A.“欲尋詞句義，應(yīng)觀上下文”，描述的是體系解釋方法

B.文義解釋是首先考慮的解釋方法，相對(duì)于其他解釋方法具有優(yōu)先性

C.歷史解釋的對(duì)象主要是法律問(wèn)題中的歷史事實(shí)，與特定解決方案中的法律后果無(wú)關(guān)

D.客觀目的解釋中，一些法倫理性的原則可以作為解釋的根據(jù)

【答案】C

【考點(diǎn)】法律解釋

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。體系解釋?zhuān)卜Q(chēng)邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個(gè)法律關(guān)系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法律。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。文義解釋?zhuān)卜Q(chēng)語(yǔ)法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語(yǔ)言使用方式清晰地描述制定法的某個(gè)條款的內(nèi)容?，F(xiàn)今大部分法學(xué)家都認(rèn)可下列位階：（1）文義解釋→（2）體系解釋→（3）立法者意圖或目的解釋→（4）歷史解釋→（5）比較解釋→（6）客觀目的解釋。據(jù)此可知，文義解釋相對(duì)于其他解釋方法具有優(yōu)先性。

選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。歷史解釋是依據(jù)正在討論的法律問(wèn)題的歷史事實(shí)對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。據(jù)此可知，歷史解釋是在用“法律問(wèn)題中的歷史事實(shí)”來(lái)解釋“某個(gè)特定的法律規(guī)定”。那么作為解釋利用工具的“法律問(wèn)題中的歷史事實(shí)”與解釋尋求的結(jié)果“特定解決方案中的法律后果”之間是存在關(guān)聯(lián)的。

選項(xiàng)D說(shuō)法正確?？陀^目的解釋是從社會(huì)的需求角度對(duì)法律的具體應(yīng)用，其目的是追求符合實(shí)際的正義，故一些正義標(biāo)準(zhǔn)和倫理性原則可以被使用。

11.2000年6月，最高法院決定定期向社會(huì)公布部分裁判文書(shū)，在匯編前言中指出：“最高人民法院的裁判文書(shū)，由于具有最高的司法效力，因而對(duì)各級(jí)人民法院的審判工作具有重要的指導(dǎo)作用，同時(shí)還可以為法律、法規(guī)的制定和修改提供參考，也是法律專(zhuān)家和學(xué)者開(kāi)展法律教學(xué)和研究的寶貴素材?！睂?duì)于此段文字的理解，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2010年卷一單選第11題）

A.最高法院的裁判文書(shū)可以構(gòu)成法的淵源之一

B.最高法院的裁判文書(shū)對(duì)各級(jí)法院審判工作具有重要指導(dǎo)作用，屬于規(guī)范性法律文件

C.最高法院的裁判文書(shū)具有最高的普遍法律效力

D.最高法院的裁判文書(shū)屬于司法解釋范疇

【答案】A

【考點(diǎn)】當(dāng)代中國(guó)法的非正式淵源--判例

【解析】這段話(huà)是教材上的原文。判例屬于當(dāng)代中國(guó)法的非正式淵源。最高法院的裁判文書(shū)不屬于規(guī)范性法律文件，其效力要低于法的正式淵源，不屬于司法解釋的范疇。其他選項(xiàng)的表述是錯(cuò)誤的。

12.甲、乙簽訂一份二手房房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定：“本合同一式三份，經(jīng)雙方簽字后生效。甲、乙各執(zhí)一份，留見(jiàn)證律師一份，均具有同等法律效力?！标P(guān)于該條款，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2010年卷一單選第12題）

A.是有關(guān)法律原則之適用條件的規(guī)定

B.屬于案件事實(shí)的表述

C.是甲乙雙方所確立的授權(quán)性規(guī)則

D.關(guān)涉甲乙雙方的行為效力及后果

【答案】D

【考點(diǎn)】法律原則、法律規(guī)則

【解析】

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。雙方約定的內(nèi)容明確具體，屬于法律規(guī)則。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。雙方約定的內(nèi)容是對(duì)法律效力和法律后果的說(shuō)明，而非對(duì)事實(shí)的表述。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。授權(quán)性規(guī)則規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)作出或不作出某種行為的規(guī)則。本題中的約定內(nèi)容屬于義務(wù)性規(guī)則。

（2009年）

1.2007年12月26日，中共中央總書(shū)記胡錦濤提出“黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上”的重要觀點(diǎn)。有關(guān)“三個(gè)至上”中“憲法法律至上”的理解，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.“憲法法律至上”是指憲法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力

B.“憲法法律至上”僅僅強(qiáng)調(diào)實(shí)現(xiàn)法律效果，是增強(qiáng)全社會(huì)法律意識(shí)的價(jià)值指引

C.肯定“憲法法律至上”是執(zhí)政黨在思想認(rèn)識(shí)上的一個(gè)重大轉(zhuǎn)變

D.“憲法法律至上”是我國(guó)憲法明確規(guī)定的原則，一切國(guó)家機(jī)關(guān)、武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守

答案：C

解析：本題考核對(duì)“憲法法律至上”的理解。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。憲法法律之上并不否認(rèn)憲法的最高法律效力。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。堅(jiān)持“三個(gè)至上：必須體現(xiàn)在社會(huì)主義法治理念的各個(gè)方面，必須貫穿于社會(huì)主義法治理念的各個(gè)領(lǐng)域，必須落實(shí)到發(fā)展社會(huì)主義民主政治的各個(gè)環(huán)節(jié)和全部工作之中。所以，說(shuō)”僅僅強(qiáng)調(diào)實(shí)現(xiàn)法律效果“是不準(zhǔn)確的，法律效果只是其中的一個(gè)方面。另外，社會(huì)主義法治理念是建設(shè)社會(huì)主義法治文化、增強(qiáng)社會(huì)法律意識(shí)的價(jià)值指引。

選項(xiàng)C正確?！叭齻€(gè)至上”的提出，標(biāo)著著黨在思想認(rèn)識(shí)上完成了領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式的重大轉(zhuǎn)變。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。我國(guó)憲法沒(méi)有明確規(guī)定該原則。

2.下列哪一選項(xiàng)不屬于社會(huì)主義法治理念的理論淵源？（）

A.馬克思主義的人民主權(quán)思想

B.馬克思主義有關(guān)法的本質(zhì)和作用的思想

C.研究社會(huì)主義法治理念的方法論

D.新中國(guó)成立60年來(lái)的社會(huì)主義法治建設(shè)

答案：D

解析：本題考核社會(huì)主義法治理念的理論淵源。

選項(xiàng)D是社會(huì)主義法治理念的實(shí)踐基礎(chǔ)，不屬于理論淵源。

3.關(guān)于社會(huì)主義法治理念的理解，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.社會(huì)主義法治理念與中國(guó)傳統(tǒng)法律文化有本質(zhì)區(qū)別，它與后者之間不存在繼承關(guān)系

B.社會(huì)主義法治理念主要以馬克思主義的剩余價(jià)值學(xué)說(shuō)為基礎(chǔ)

C.社會(huì)主義法治理念是建設(shè)社會(huì)主義法治文化的價(jià)值指引

D.社會(huì)主義法治理念本身屬于社會(huì)主義法治的制度體系

答案：C

解析：本題考核對(duì)社會(huì)主義法治理念的理解。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。中國(guó)傳統(tǒng)法律思想是社會(huì)主義法治理念的重要來(lái)源，是存在繼承關(guān)系的。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。社會(huì)主義法治理念的理論淵源是馬克思主義法治思想，而不是經(jīng)濟(jì)思想。

選項(xiàng)C正確。社會(huì)主義法治理念是建設(shè)社會(huì)主義法治文化、增強(qiáng)社會(huì)法律意識(shí)的價(jià)值指引。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。社會(huì)主義法治理念是中國(guó)特色社會(huì)主義理論體系的重要組成部分，不是制度體系。

4.社會(huì)主義法治理念是馬克思主義法律觀中國(guó)化的最新成果。有關(guān)這一表述，下列哪一說(shuō)法是不成立的？（）

A.社會(huì)主義法治理念是馬克思主義法律觀同中國(guó)國(guó)情和現(xiàn)代化建設(shè)實(shí)際逐漸結(jié)合的產(chǎn)物

B.馬克思主義法律觀的中國(guó)化進(jìn)程從新中國(guó)成立以后才開(kāi)始

C.1954年《中華人民共和國(guó)憲法》的制定實(shí)現(xiàn)了馬克思主義法律觀中國(guó)化的第一次重大創(chuàng)新

D.社會(huì)主義法治理念的提出，解決了建設(shè)什么樣的法治國(guó)家、如何建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的重大問(wèn)題

答案：B

解析：本題考核社會(huì)主義法治理念的地位。

選項(xiàng)A正確。馬克思主義法律觀中國(guó)化的每個(gè)發(fā)展階段，都是馬克思主義法律觀同中國(guó)國(guó)情和現(xiàn)代化建設(shè)實(shí)際逐漸結(jié)合的產(chǎn)物，都是中國(guó)社會(huì)主義民主法治建設(shè)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。

選項(xiàng)B說(shuō)法不成立。早在新民主主義革命時(shí)期，馬克思主義法律觀的中國(guó)化進(jìn)程就已經(jīng)開(kāi)始，特別是在中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的陜甘寧邊區(qū)政府的司法實(shí)踐中，逐步確立了平等與正義、“共產(chǎn)黨有犯法者從重治罪”等司法原則，為新中國(guó)的司法實(shí)踐奠定了良好的基礎(chǔ)。

選項(xiàng)C正確。第一部《中華人民共和國(guó)憲法》于1954年9月20日通過(guò)，實(shí)現(xiàn)了馬克思主義法律觀中國(guó)化的第一次重大創(chuàng)新。

選項(xiàng)D正確。以胡錦濤同志為總書(shū)記的中央領(lǐng)導(dǎo)集體，從建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家全局的高度，不斷加深對(duì)什么是社會(huì)主義法治國(guó)家、怎樣建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的認(rèn)識(shí)，提出了“社會(huì)主義法治理念”這一嶄新命題，解決了建設(shè)什么樣的法治國(guó)家、如何建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的重大問(wèn)題。實(shí)現(xiàn)了馬克思主義法律觀中國(guó)化的第四次創(chuàng)新。

5.社會(huì)主義法治理念是中國(guó)特色社會(huì)主義理論體系的組成部分，這個(gè)理論體系包含鄧小平理論。20世紀(jì)70年代末至90年代初，中共中央領(lǐng)導(dǎo)集體的主要代表鄧小平曾創(chuàng)造性地提出一系列具體的法律思想。判斷下列哪一項(xiàng)不是鄧小平理論法律思想的重要內(nèi)容？（）

A.“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”的十六字方針

B.一手抓建設(shè)和改革，一手抓法制

C.用法律措施維護(hù)安定團(tuán)結(jié)的政治局面

D.明確提出“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的基本方略

答案：D

解析：本題考核馬克思主義法律觀中國(guó)化的發(fā)展進(jìn)程。

選項(xiàng)D不屬于鄧小平理論法律思想的內(nèi)容。以江澤民同志為主要代表的第三代中央領(lǐng)導(dǎo)集體，正式確定“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的治國(guó)方略，實(shí)現(xiàn)了馬克思主義法律觀中國(guó)化的第三次重大創(chuàng)新。

6.法律格言說(shuō)：“緊急時(shí)無(wú)法律?！标P(guān)于這句格言涵義的闡釋?zhuān)铝心囊贿x項(xiàng)是正確的？（）

A.在緊急狀態(tài)下是不存在法律的

B.人們?cè)诰o急狀態(tài)下采取緊急避險(xiǎn)行為可以不受法律處罰

C.有法律，就不會(huì)有緊急狀態(tài)

D.任何時(shí)候，法律都以緊急狀態(tài)作為產(chǎn)生和發(fā)展的根本條件

答案：B

解析：本題考核法律的局限性。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。任何時(shí)候都存在法律。

選項(xiàng)B正確。緊急避險(xiǎn)行為是法定的免責(zé)事由。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。緊急狀態(tài)的存在是由法律明確規(guī)定的。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律不是以緊急狀態(tài)而是以社會(huì)生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的社會(huì)條件作為產(chǎn)生和發(fā)展的根本條件的。

7.奧地利法學(xué)家埃利希在《法社會(huì)學(xué)原理》中指出：“在當(dāng)代以及任何其他的時(shí)代，法的發(fā)展的重心既不在立法，也不在法學(xué)或司法判決，而在于社會(huì)本身?！标P(guān)于這句話(huà)涵義的闡釋?zhuān)铝心囊贿x項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）

A.法是社會(huì)的產(chǎn)物，也是時(shí)代的產(chǎn)物

B.國(guó)家的法以社會(huì)的法為基礎(chǔ)

C.法的變遷受社會(huì)發(fā)展進(jìn)程的影響

D.任何時(shí)代，法只要以社會(huì)為基礎(chǔ)，就可以脫離立法、法學(xué)和司法判決而獨(dú)立發(fā)展

答案：D

解析：本題考核法與社會(huì)的關(guān)系。

選項(xiàng)A正確。社會(huì)性質(zhì)決定法律性質(zhì)，社會(huì)物質(zhì)生活條件在歸根結(jié)底的異議上最終決定著法律的本質(zhì)。不同的社會(huì)就有不同的法律。

選項(xiàng)BC正確。國(guó)家的法以社會(huì)的法為基礎(chǔ)，法律的發(fā)展受社會(huì)發(fā)展進(jìn)程的影響，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。錯(cuò)在“任何時(shí)代”，比如英美法系的普通法就不能脫離司法判決而獨(dú)立存在。

8.《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八條規(guī)定：“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業(yè)、貞操，淡泊如學(xué)生，遵守關(guān)于婦女從一而終的卓越規(guī)定?！钡谝话倭臈l規(guī)定：“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱，死后投生在豺狼腹內(nèi)，或?yàn)橄笃げ『头伟A所苦。”第八卷第四百一十七條規(guī)定：“婆羅門(mén)貧困時(shí)，可完全問(wèn)心無(wú)愧地將其奴隸首陀羅的財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，而國(guó)王不應(yīng)加以處罰?！钡谑痪淼诎耸粭l規(guī)定：“堅(jiān)持苦行，純潔如學(xué)生，凝神靜思，凡十二年，可以?xún)斱H殺害一個(gè)婆羅門(mén)的罪惡。”結(jié)合材料，判斷下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（）

A.《摩奴法典》的規(guī)定表明，人類(lèi)早期的法律和道德、宗教等其他規(guī)范是渾然一體的 B.《摩奴法典》規(guī)定苦修可以免于處罰，說(shuō)明《法典》缺乏強(qiáng)制性

C.《摩奴法典》公開(kāi)維護(hù)人和人之間的不平等

D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩，與現(xiàn)代法律精神不相符合 答案：B

解析：本題考核法的特征。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。古印度法是印度奴隸制時(shí)期的法律制度，具有強(qiáng)制性。

選項(xiàng)ACD正確。作為一種東方奴隸制法，古印度法具有東方法和奴隸制法的共性，比如維護(hù)君權(quán)、夫權(quán)、父權(quán)，維護(hù)奴隸主的特權(quán)，諸法合體，缺乏抽象概念和規(guī)則等。又獨(dú)樹(shù)一幟，有其自身的特點(diǎn)：與宗教密不可分；嚴(yán)格維護(hù)種姓制度；是法律、宗教、倫理等各種規(guī)范的混合體。

9.關(guān)于法律解釋和法律推理，下列哪一說(shuō)法可以成立？（）

A.作為一種法律思維活動(dòng)，法律推理的根本目的在于發(fā)現(xiàn)絕對(duì)事實(shí)和真相

B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動(dòng)，法律推理完全獨(dú)立于法律解釋

C.法官在進(jìn)行法律推理時(shí)，既要遵守和服從法律規(guī)則又要在不同利益沖突間進(jìn)行價(jià)值平衡和選擇

D.法律推理是嚴(yán)格的形式推理，不受人的價(jià)值觀影響

答案：C

解析：本題考核法律解釋和法律推理。

選項(xiàng)A不成立。法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理，自然科學(xué)研究中的推理才是一種尋找和發(fā)現(xiàn)真相和真理的推理。法律意義上的真實(shí)或真相其實(shí)只是程序意義上和程序范圍內(nèi)的，或者說(shuō)法律上的真實(shí)與真相并不是現(xiàn)實(shí)中的真實(shí)與真相。在具體操作上，進(jìn)行法律推理，與其說(shuō)是所追求絕對(duì)的真實(shí)，毋寧說(shuō)是根據(jù)由符合程序要件的當(dāng)事人的主張和舉證而'重構(gòu)的事實(shí)'做出決斷。

選項(xiàng)B不成立。法律推理不能完全獨(dú)立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結(jié)論，找出確定的答案是法律推理的主要目的，而法律解釋的目的是為了進(jìn)一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題，命題本身的正確與否不是靠解釋來(lái)完成的，它只能通過(guò)法律論證的方法來(lái)加以解決。通過(guò)法律論證，法官們可以進(jìn)行比較與鑒別，從各種解釋結(jié)果中找出最好的答案。

選項(xiàng)C成立，選項(xiàng)D不成立。法律推理是人的推理，自然要受人的價(jià)值觀的影響，不是完全客觀的。法官要在不同利益沖突間進(jìn)行價(jià)值平衡和選擇。

10.《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第五條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；對(duì)仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。”關(guān)于這一規(guī)定，下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（）

A.從法的要素角度看，該規(guī)定屬于任意性規(guī)則

B.從法的適用角度看，該規(guī)定在適用時(shí)不需要法官進(jìn)行推理

C.從法的特征角度看，該規(guī)定體現(xiàn)了法的可訴性特點(diǎn)

D.從法的作用角度看，該規(guī)定為行為人提供了不確定的指引

答案：B

解析：本題考核法律規(guī)則的分類(lèi)、法適用的一般原理、法的特征、法的作用。

選項(xiàng)A說(shuō)法正確。按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。所謂強(qiáng)行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以改變的法律規(guī)則。所謂任意性規(guī)則，是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。所以，該規(guī)定屬于任意性規(guī)則。

選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。法律人適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過(guò)程在形式上是邏輯中的三段論推理過(guò)程。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。法是可訴的規(guī)范體系，具有可訴性。既然屬于法，也就具有可訴性特點(diǎn)。

選項(xiàng)D說(shuō)法正確。從立法技術(shù)上看，法律對(duì)人的行為的指引通常采用兩種方式：一種是確定的指引，即通過(guò)設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，使社會(huì)成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。另一種是不確定的指引，又稱(chēng)選擇的指引，是指通過(guò)宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。所以，該規(guī)定為行為人提供了不確定的指引。

11.《物權(quán)法》第一百一十六條規(guī)定：“天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒(méi)有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。”關(guān)于這一規(guī)定，下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（）

A.該規(guī)定屬于法律要素中的確定性法律規(guī)則

B.該規(guī)定對(duì)于具有物權(quán)孳息關(guān)系的當(dāng)事人可以起到很明確的指引作用和預(yù)測(cè)作用

C.該規(guī)定事實(shí)上允許法官可以在一定條件下以習(xí)慣作為司法審判的依據(jù)

D.對(duì)“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含義的解釋?xiě)?yīng)該首先采用客觀目的解釋的方法

答案：D

解析：本題考核法律規(guī)則的特征和分類(lèi)、法的作用、當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源、法律解釋方法的位階。

選項(xiàng)A正確。按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。所謂確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無(wú)須再援引或參照其他規(guī)則來(lái)確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。所謂委任性規(guī)則，是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。所謂準(zhǔn)用性規(guī)則，是指內(nèi)容本身沒(méi)有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。所以，該規(guī)定屬于法律要素中的確定性法律規(guī)則。

選項(xiàng)B正確。該選項(xiàng)是從法的作用的角度表述的。法的作為分為規(guī)范作用于社會(huì)作用。法的規(guī)范作用可以分為指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)和強(qiáng)制五種。

選項(xiàng)C正確。習(xí)慣是我國(guó)法的非正式淵源。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。根據(jù)法律解釋的位階，首先應(yīng)當(dāng)適用“語(yǔ)義學(xué)解釋”而不是客觀目的解釋。現(xiàn)今大部分法學(xué)家都認(rèn)可下列位階：（1）語(yǔ)義學(xué)解釋→（2）體系解釋→（3）立法者意圖或目的解釋→（4）歷史解釋→（5）比較解釋→（6）客觀目的解釋。

12.《集會(huì)游行示威法》第四條規(guī)定：“公民在行使集會(huì)、游行、示威的權(quán)利的時(shí)候，必須遵守憲法和法律，不得反對(duì)憲法所確定的基本原則，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。”關(guān)于這一規(guī)定，下列哪一說(shuō)法是正確的？（）

A.該條是關(guān)于權(quán)利的規(guī)定，因此屬于授權(quán)性規(guī)則

B.該規(guī)定表明法律保護(hù)人的自由，但自由也應(yīng)受到法律的限制

C.公民在行使集會(huì)、游行、示威的權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益，因此國(guó)家利益是我國(guó)法律的最高價(jià)值

D.該規(guī)定的內(nèi)容比較模糊，因而對(duì)公民不具有指導(dǎo)意義

答案：B

解析：本題考核權(quán)利、義務(wù)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。該規(guī)定是對(duì)權(quán)利的限制，是義務(wù)性規(guī)則中的禁止性規(guī)則。

選項(xiàng)B正確。該規(guī)定表明法律保護(hù)公民的集會(huì)、游行、示威的權(quán)利和自由。但是該自由的行使是有限制的，必須遵守憲法和法律，不得反對(duì)憲法所確定的基本原則，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。根據(jù)該條規(guī)定可以看出，公民的合法利益與國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益是等同的，在同等程度上受到保護(hù)，而非國(guó)家利益是我國(guó)法律的最高價(jià)值。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。該規(guī)定的內(nèi)容明確，對(duì)公民具有指導(dǎo)意義。

（2008年）

1.西方法律格言說(shuō)：“法律不強(qiáng)人所難”。關(guān)于這句格言涵義的闡釋?zhuān)铝心囊贿x項(xiàng)是正確的？

A.凡是人能夠做到的，都是法律所要求的 B.對(duì)人所不知曉的事項(xiàng)，法律不得規(guī)定為義務(wù)

C.根據(jù)法律規(guī)定，人對(duì)不能預(yù)見(jiàn)的事項(xiàng)，不承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任

D.天災(zāi)是人所不能控制的，也不是法律加以調(diào)整的事項(xiàng)

答案：C

解析：“法律不強(qiáng)人所難”，即不能對(duì)自己無(wú)法預(yù)見(jiàn)的事情承擔(dān)責(zé)任。

選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤，“人能夠做到的”中的人，可能是“圣人”，也可能是“小人”，不能以“圣人”的道德情操要求所有人，也不能以“小人”的標(biāo)準(zhǔn)去定分止?fàn)?。另外，法律的范圍畢竟是有限的，道德調(diào)整的范圍不一定都要有法律來(lái)規(guī)范。

選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤，義務(wù)具有強(qiáng)制履行性，不能以不知曉而拒絕履行。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤，法律明確規(guī)定“天災(zāi)”是不可抗力，是法律調(diào)整的事項(xiàng)。

2.關(guān)于法律與自由，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律

B.自由對(duì)人至關(guān)重要，因此，自由是衡量法律善惡的唯一標(biāo)準(zhǔn)

C.從實(shí)證的角度看，一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的，也是有限度的，這個(gè)限度應(yīng)由法律來(lái)規(guī)定

答案：D

解析：法律和自由的關(guān)系密切。一般情況下，法律以自由為最高目標(biāo)和價(jià)值，自由必須受法律的限制。故A項(xiàng)說(shuō)法不正確，D項(xiàng)是正確的。另外，自由是衡量法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)，但不是唯一的標(biāo)準(zhǔn)，還有正義等標(biāo)準(zhǔn)。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。實(shí)證主義者認(rèn)為“惡法非法”，所以C項(xiàng)判斷錯(cuò)誤。

3.我國(guó)《刑法》第二十一條規(guī)定，為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。該條文中的價(jià)值平衡，適用的是下列哪一項(xiàng)原則？

A.價(jià)值位階原則

B.個(gè)案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案：C

解析：價(jià)值平衡有三個(gè)原則，價(jià)值位階原則指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。個(gè)案平衡是指在處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。比例原則是指為保護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值須侵及一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度。換句話(huà)說(shuō)，即使某種價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必然會(huì)以其他價(jià)值的損害為代價(jià)，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價(jià)值減低到最小限度。緊急避險(xiǎn)的價(jià)值平衡屬于比例原則，因此，本題的正確答案是C.4.市民張某在城市街道上無(wú)照銷(xiāo)售食品，在被城市綜合管理執(zhí)法人員查處過(guò)程中暴力抗法，導(dǎo)致一名城市綜合管理執(zhí)法人員受傷。經(jīng)媒體報(bào)道，人們議論紛紛。關(guān)于此事，下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A.王某指出，城市綜合管理執(zhí)法人員的活動(dòng)屬于執(zhí)法行為，具有權(quán)威性

B.劉某認(rèn)為，城市綜合管理機(jī)構(gòu)執(zhí)法，不僅要合法，還要強(qiáng)調(diào)公平合理，其執(zhí)法方式應(yīng)讓一般社會(huì)公眾能夠接受

C.趙某認(rèn)為，如果老百姓認(rèn)為執(zhí)法不公，就有奮起反抗的權(quán)利

D.陳某說(shuō)，守法是公民的義務(wù)，如果認(rèn)為城市綜合管理機(jī)構(gòu)執(zhí)法不當(dāng)，可以采用行政復(fù)議、行政訴訟的方式尋求救濟(jì)，暴力抗法顯然是不對(duì)的 答案：C

解析：在日常生活中，人們通常在廣義與狹義兩種含義上使用這個(gè)概念。廣義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，是指所有國(guó)家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒?dòng)。狹義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，則專(zhuān)指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動(dòng)。人們把行政機(jī)關(guān)稱(chēng)為執(zhí)法機(jī)關(guān)，就是在狹義上使用執(zhí)法的。執(zhí)法的特點(diǎn)之一是以國(guó)家的名義對(duì)社會(huì)進(jìn)行全面管理，具有國(guó)家權(quán)威性。因此，A項(xiàng)正確。

執(zhí)法的基本原則：（1）依法行政的原則。這是指行政機(jī)關(guān)必須根據(jù)法定權(quán)限、法定程序和法治精神進(jìn)行管理，越權(quán)無(wú)效。這是現(xiàn)代法治國(guó)家行政活動(dòng)的一條最基本的原則；（2）講求效能的原則。這是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在依法行政的前提下，講究效率，主動(dòng)有效地行使其權(quán)能，以取得最大的行政執(zhí)法效益；（3）公平合理的原則。這是指行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法時(shí)應(yīng)當(dāng)權(quán)衡多方面的利益因素和情境因素，在嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)則的前提下做到公平、公正、合理、適度，避免由于濫用自由裁量權(quán)而形成執(zhí)法輕重不

一、標(biāo)準(zhǔn)失范的結(jié)果。因此，執(zhí)法不僅要合法，還要強(qiáng)調(diào)公平合理，因此，B項(xiàng)正確。

執(zhí)法具有國(guó)家強(qiáng)制性，如果行政當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為不服的，可以根據(jù)法律的規(guī)定進(jìn)行復(fù)議或提起訴訟來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益，而不能采取極端的暴力措施進(jìn)行奮起反抗。因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，D項(xiàng)說(shuō)法正確。

5.張某過(guò)馬路闖紅燈，司機(jī)李某開(kāi)車(chē)躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒(méi)有違章，依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定判李某承擔(dān)10%的賠償責(zé)任。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源

B.違法行為并非是承擔(dān)法律責(zé)任的唯一根源

C.如果李某自愿支付超過(guò)10%的賠償金，法院以民事調(diào)解書(shū)加以確認(rèn)，則李某不能反悔

D.李某所承擔(dān)的是一種競(jìng)合的責(zé)任

答案：D

解析：法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國(guó)家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件?！兜缆方煌ò踩ā肥欠?，因此屬于正式的法的淵源，因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。

法律責(zé)任，是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。因此，承擔(dān)法律責(zé)任的原因除了違法行為外，還有違約行為或者由于法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的行為。因此，B項(xiàng)說(shuō)法正確。

民事調(diào)解書(shū)是人民法院審理民事案件時(shí)，在當(dāng)事人雙方自愿、合法的原則下，查明事實(shí)、分清是非，通過(guò)調(diào)解方式，促使當(dāng)事人互相諒解、達(dá)成協(xié)議而制作的具有法律效力的文書(shū)。對(duì)此不能反悔。故C正確。

法律責(zé)任的競(jìng)合，是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)，導(dǎo)致兩種或兩種以上的法律責(zé)任產(chǎn)生，而這些責(zé)任之間相互沖突的現(xiàn)象。比如出賣(mài)人交付的物品有瑕疵，致使買(mǎi)受人的合法權(quán)益遭受侵害，買(mǎi)受人向出賣(mài)人既可主張侵權(quán)責(zé)任，又可主張違約責(zé)任，但這兩種責(zé)任不能同時(shí)追究，只能追究其一，這種情況即是法律責(zé)任的競(jìng)合。而本案中只有一個(gè)民事責(zé)任，因此，D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，應(yīng)選。

6.在一起案件中，主審法官認(rèn)為，生產(chǎn)假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規(guī)定的“生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”中的“產(chǎn)品”范疇，因?yàn)椤缎谭ā返谝话偎氖邨l對(duì)“生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥”有專(zhuān)門(mén)規(guī)定。關(guān)于該案，法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種？

A.比較解釋

B.歷史解釋

C.體系解釋

D.目的解釋

答案：C

解析：法律解釋的方法大體上都包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋等幾種方法。沒(méi)有比較解釋的分類(lèi)，因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

歷史解釋是指通過(guò)研究有關(guān)立法的歷史資料或從新舊法律的對(duì)比中了解法律的含義。本題中沒(méi)有對(duì)歷史資料的研究或?qū)π屡f法律的對(duì)比，因此，不屬于歷史解釋?zhuān)珺項(xiàng)錯(cuò)誤。

體系解釋?zhuān)卜Q(chēng)邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個(gè)法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法律。本案中正是聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法律，因此，屬于體系解釋?zhuān)珻項(xiàng)正確。

目的解釋是指從制定某一法律的目的來(lái)解釋法律。這里講的目的不僅是指原先制定該法律時(shí)的目的，也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指?jìng)€(gè)別法條、個(gè)別制度的目的。本案不存在目的解釋?zhuān)珼項(xiàng)錯(cuò)誤。

7.孫某的狗曾咬傷過(guò)鄰居錢(qián)某的小孫子，錢(qián)某為此一直耿耿于懷。一天，錢(qián)某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢(qián)某投毒的證據(jù)之后，起訴到法院，法院判決錢(qián)某賠償孫某600元錢(qián)。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.孫某因?qū)ζ涔废碛兴袡?quán)而形成的法律關(guān)系屬于保護(hù)性法律關(guān)系

B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關(guān)系屬于第二性的法律關(guān)系

C.因錢(qián)某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于縱向的法律關(guān)系

D.因錢(qián)某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系中，孫某不得放棄自己的權(quán)利

答案：B

解析：按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的保護(hù)職能，所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護(hù)規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體（國(guó)家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關(guān)系。因此，孫某因?qū)ζ涔废碛兴袡?quán)而形成的法律關(guān)系不屬于保護(hù)性法律關(guān)系，A項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）。第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系），是人們之間依法建立的不依賴(lài)其他法律關(guān)系而獨(dú)立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。由此而產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系，就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。一切相關(guān)的法律關(guān)系均有主次之分，例如，在調(diào)整性和保護(hù)性法律關(guān)系中，調(diào)整性法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系），保護(hù)性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）；在實(shí)體和程序法律關(guān)系中，實(shí)體法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系），程序法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系），等。孫某起訴而形成的訴訟法律關(guān)系屬于程序法律關(guān)系，因此屬于第二性法律關(guān)系，B項(xiàng)說(shuō)法正確。

按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以分為縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系?？v向（隸屬）的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系（舊法學(xué)稱(chēng)“特別權(quán)力關(guān)系”）。其特點(diǎn)為：（1）法律主體處于不平等的地位。如親權(quán)關(guān)系中的家長(zhǎng)與子女，行政管理關(guān)系中的上級(jí)機(jī)關(guān)與下級(jí)機(jī)關(guān)，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監(jiān)督與被監(jiān)督諸方面的差別。（2）法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強(qiáng)制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓?zhuān)膊荒苋我夥艞?。與此不同，橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特點(diǎn)在于，法律主體的地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性，如民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系，民事訴訟之原、被告關(guān)系等。因錢(qián)某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系，因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

因錢(qián)某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性，因此，孫某是有權(quán)放棄自己享有的權(quán)利的，因此，D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

（2008年·四川）

1.西方法律格言說(shuō)：“任何人不得因?yàn)樽约旱腻e(cuò)誤而獲得利益。”關(guān)于這個(gè)格言的理解，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.錯(cuò)誤不是構(gòu)成合法利益的前提

B.任何時(shí)候，行為人只要沒(méi)有錯(cuò)誤，就應(yīng)獲得利益

C.任何人只要行為正確，其利益就應(yīng)得到保護(hù)

D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯(cuò)誤

答案：B

解析：本題難度較小，B項(xiàng)的說(shuō)法顯然是錯(cuò)誤的?！叭魏稳瞬坏靡?yàn)樽约旱腻e(cuò)誤而獲得利益”這句話(huà)，直接的意思就是說(shuō)不論什么人，都不能因?yàn)槟撤N錯(cuò)誤的而獲得利益。所以錯(cuò)誤是不能獲得利益的，因此A項(xiàng)說(shuō)法顯然是正確的，不應(yīng)當(dāng)選。人們不能因?yàn)殄e(cuò)誤而獲得利益，反之，沒(méi)有錯(cuò)誤其利益就不應(yīng)當(dāng)受到影響，所以人們的正確行為也應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。是否取得利益或者利益是否得到保護(hù)要看行為是正確還是錯(cuò)誤的，行為正確，其利益就可以受到保護(hù)；如果行為錯(cuò)誤，就不應(yīng)獲得利益。所以CD兩項(xiàng)是正確的。因此，本題的正確選項(xiàng)是B項(xiàng)。

2.某法院法官在審理案件中推理如下：《刑法》規(guī)定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；張某毆打他人造成輕傷，所以對(duì)其判處二年有期徒刑。這位法官所用的是下列哪一種推理？

A.類(lèi)比法律推理

B.歸納法律推理

C.演繹法律推理

D.設(shè)證法律推理

答案：C

解析：類(lèi)比推理是從個(gè)別到個(gè)別的推論。其一般形式為：

A事物有a、b、c、d屬性

B事物有a、b、c屬性

因此，B類(lèi)事物也具有d屬性。

類(lèi)比推理得到的結(jié)論可能是真也可能是假。

歸納推理是從個(gè)別到一般的推論，歸納推理主張的是如果前提為真，結(jié)論就比較有可能為真或者不是假的。

演繹推理是從大前提和小前提中必然地推導(dǎo)出結(jié)論或結(jié)論必然地蘊(yùn)涵在前提之中的推論。

設(shè)證推理是對(duì)從所有能夠解釋事實(shí)的假設(shè)中優(yōu)先選擇一個(gè)假設(shè)的推論，其一般形式是：

C被觀察到或待解釋的現(xiàn)象

待解釋現(xiàn)象C

如果H為真，那么C是當(dāng)然結(jié)果

如果H，則C

因此，H 所以H

根據(jù)上述四種推理的概念，結(jié)合本題，大前提是“故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”小前提是“張某毆打他人造成輕傷”，結(jié)論是“對(duì)其判處二年有期徒刑”。所以法官所用的是演繹推理。本題的正確答案是C.3.關(guān)于法定繼承，《繼承法》第十條規(guī)定，“第一順序：配偶、子女、父母?！钡谄邨l第三款規(guī)定，“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的”，喪失繼承權(quán)。甲作為法定繼承人，被乙告上法庭，聲稱(chēng)甲虐待被繼承人，不應(yīng)享有繼承權(quán)。本案審理法官查明甲虐待行為未達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重，依法駁回乙的訴訟請(qǐng)求。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.本案體現(xiàn)了法律的可訴性

B.“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的”規(guī)定是本案審理法官推理的大前提之一

C.“第一順序：配偶、子女、父母?！边@樣的規(guī)定不是法律規(guī)范

D.《繼承法》第十條和第七條第三款均可作為法律論證中的內(nèi)部證成的支持性理由

答案：C

解析：法律規(guī)范，是指由國(guó)家制定或認(rèn)可的，反映國(guó)家意志的，具體規(guī)定權(quán)利義務(wù)及法律后果的行為準(zhǔn)則。法律規(guī)范包括法律規(guī)則和法律原則，選項(xiàng)C是法律規(guī)范，因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

4.隨著科技的發(fā)展，人體器官移植成為可能，產(chǎn)生了自然人享有對(duì)自己的器官進(jìn)行處理的權(quán)利。美國(guó)統(tǒng)一州法律全國(guó)督查會(huì)議起草的《統(tǒng)一組織捐獻(xiàn)法》規(guī)定：“任何超過(guò)18歲的個(gè)人可以捐獻(xiàn)他的身體的全部或一部分用于教學(xué)、研究、治療或移植的目的”：“如果個(gè)人在死前未作出捐獻(xiàn)表示，他的近親可以如此做”：“如果個(gè)人已經(jīng)作出這種捐獻(xiàn)表示的，不能被親屬取消?！敝?，美國(guó)所有的州和哥倫比亞特區(qū)采取了這個(gè)法令。關(guān)于這一事例，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.科技進(jìn)步對(duì)法律制度的變遷有較大的影響

B.人權(quán)必須法律化才能獲得更大程度的保障

C.人權(quán)歸根結(jié)底來(lái)源于國(guó)家的承認(rèn)

D.器官捐獻(xiàn)是一種自由處分的權(quán)利，而不是義務(wù)

答案：C

解析：人權(quán)的實(shí)現(xiàn)要靠法律的確認(rèn)和保護(hù)，沒(méi)有法律對(duì)人權(quán)的確認(rèn)、宣布和保護(hù)，人權(quán)要么只能停留在道德權(quán)利的應(yīng)有狀態(tài)，要么經(jīng)常面臨受侵害的危險(xiǎn)而無(wú)法救濟(jì)?！督y(tǒng)一組織捐獻(xiàn)法》先是規(guī)定了捐獻(xiàn)自己身體的器官是人的權(quán)利，這就是器官捐獻(xiàn)“權(quán)”受到了法律的確認(rèn)，同時(shí)，法了是人權(quán)的體現(xiàn)與保障。所以C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，應(yīng)選。

5.《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月?！标P(guān)于這個(gè)條文，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.該條規(guī)定不屬于法律原則

B.該條規(guī)定屬于法律規(guī)則中的授權(quán)性規(guī)則

C.該條規(guī)定對(duì)于簽訂勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者與用人單位具有指引作用

D.審理勞動(dòng)合同糾紛的仲裁員可以該條規(guī)定判斷勞動(dòng)合同的相關(guān)條款合法還是違法、有效還是無(wú)效，就此而言，該條規(guī)定具有評(píng)價(jià)作用

答案：B

解析：《勞動(dòng)合同法》第十九條的規(guī)定屬于法律規(guī)則，而非法律原則，因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。該條規(guī)定屬于義務(wù)性規(guī)則，而非受權(quán)限性規(guī)則，因此，B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。法律規(guī)范的指引作用是指，對(duì)本人的行為具有引導(dǎo)作用，題干中給出的規(guī)定對(duì)于簽訂勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者與用人單位具有指引作用。因此，C項(xiàng)說(shuō)法正確。法律規(guī)范的評(píng)價(jià)作用是指，法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評(píng)價(jià)作用，因此，D項(xiàng)說(shuō)法正確。所有，本題的正確答案是B.6.甲與乙因瑣事發(fā)生口角，甲沖動(dòng)之下將乙打死。公安機(jī)關(guān)將甲逮捕，準(zhǔn)備移送檢察機(jī)關(guān)提起公訴。這時(shí)，甲因病而亡。公安機(jī)關(guān)遂做出撤銷(xiāo)案件的決定。公安機(jī)關(guān)是基于下列哪一種原因撤銷(xiāo)案件的？

A.法律行為

B.違法行為

C.事實(shí)構(gòu)成 D.自然事件

答案：D

解析：民事法律事實(shí)，是法律所規(guī)定的、能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。民事法律事實(shí)可以分為事件和行為兩大類(lèi)。事件，又稱(chēng)為自然事實(shí)，是指與主體的意志無(wú)關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象，例如：人的死亡、物的滅失等屬于事件。行為是指受主體意志支配、能夠引起民事法律后果的活動(dòng)。本題中甲因病而亡屬于事件，因此本題的正確答案是D.7.從1999年11月1日起，對(duì)個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)取得的人民幣、外幣儲(chǔ)蓄存款利息，按20％稅率征收個(gè)人所得稅。某居民2003年4月1日在我國(guó)境內(nèi)某儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)取得1998年4月1日存入的5年期儲(chǔ)蓄存款利息5000元，若該居民被征收了1000元的個(gè)人所得稅，則這種處理違背了下列哪一項(xiàng)法的效力原則？

A.法律優(yōu)位原則

B.新法優(yōu)于舊法原則

C.法不溯及既往原則

D.特別法優(yōu)于普通法原則

答案：C

解析：本題考查法的效力。法的效力包括對(duì)人的效力、空間效力、時(shí)間效力。法對(duì)人的效力，指法律對(duì)誰(shuí)有效力，適用于哪些人。法的空間效力，是指法在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。法的時(shí)間效力，指法何時(shí)生效、何時(shí)終止效力以及法對(duì)其生效以前的事件和行為有無(wú)溯及力。法的溯及力，也稱(chēng)法溯及既往的效力，是指法對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒(méi)有溯及力。本題中某居民是在1998年存入的5年期儲(chǔ)蓄，而“按20％稅率征收個(gè)人所得稅”的規(guī)定是從1999年11月1日起實(shí)施，因此，該題考查的是法律的溯及既往的效力問(wèn)題，本題的正確答案是C.（2007年）

1.馬克思曾說(shuō)：“社會(huì)不是以法律為基礎(chǔ)，那是法學(xué)家的幻想。相反，法律應(yīng)該以社會(huì)為基礎(chǔ)。法律應(yīng)該是社會(huì)共同的，由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益需要的表現(xiàn)，而不是單個(gè)人的恣意橫行?！备鶕?jù)這段話(huà)所表達(dá)的馬克思主義法學(xué)原理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.強(qiáng)調(diào)法律以社會(huì)為基礎(chǔ)，這是馬克思主義法學(xué)與其他派別法學(xué)的根本區(qū)別

B.法律在本質(zhì)上是社會(huì)共同體意志的體現(xiàn)

C.在任何社會(huì)，利益需要實(shí)際上都是法律內(nèi)容的決定性因素

D.特定時(shí)空下的特定國(guó)家的法律都是由一定的社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的 答案：D

解析：馬克思主義法律理論認(rèn)為，法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的物質(zhì)制約性。法的物質(zhì)制約性是指法的內(nèi)容受社會(huì)存在這個(gè)因素的制約，其最終也是由一定社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的。馬克思主義法律理論分析社會(huì)的特點(diǎn)在于：認(rèn)為法律是社會(huì)的組成部分，也是社會(huì)關(guān)系的反映；社會(huì)關(guān)系的核心是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)關(guān)系的核心是生產(chǎn)關(guān)系；生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的，而生產(chǎn)力則是不斷發(fā)展變化的；生產(chǎn)力的不斷發(fā)展最終導(dǎo)致包括法律在內(nèi)的整個(gè)社會(huì)發(fā)展變化。這就提供了一個(gè)將法律置于物質(zhì)的能動(dòng)的社會(huì)發(fā)展過(guò)程中加以考察的唯物史觀的分析框架。按照這種觀點(diǎn)，立法者不是在創(chuàng)造法律，而只是在表述法律，是將社會(huì)生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級(jí)關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會(huì)關(guān)系以及相應(yīng)的社會(huì)規(guī)范、社會(huì)需要上升為國(guó)家的法律，并運(yùn)用國(guó)家權(quán)威予以保護(hù)。所以說(shuō)在特定時(shí)空下的特定國(guó)家的法律都是由一定的社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的。由此，答案D是正確的。

2.我國(guó)《憲法》第26條第1款規(guī)定：“國(guó)家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害?！毕铝心囊贿x項(xiàng)是正確的？

A.該條文體現(xiàn)了國(guó)家政策，是典型的法律規(guī)則

B.該條文既是法律原則，也體現(xiàn)了國(guó)家政策的要求

C.該條文是授權(quán)性規(guī)則，規(guī)定了國(guó)家機(jī)關(guān)的職權(quán)

D.該條文沒(méi)有直接規(guī)定法律后果，但仍符合法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

答案：B

解析：法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則諸要素的邏輯聯(lián)結(jié)方式，法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分。法律原則，是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認(rèn)規(guī)范?！皣?guó)家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害?！比狈Ψ珊蠊@個(gè)構(gòu)成要件，所以不是法律規(guī)則，而是法律原則。[法律 教育 網(wǎng)編輯整理]該條體現(xiàn)了國(guó)家的政策，是政策性原則而非公理性原則，該原則的內(nèi)容是義務(wù)性原則，而非授權(quán)性原則，答案B是正確的。

3.關(guān)于法律概念、法律原則、法律規(guī)則的理解和表述，下列哪一選項(xiàng)不能成立？

A.法律規(guī)則并不都由法律條文來(lái)表述，并非所有的法律條文都規(guī)定法律規(guī)則

B.法律原則最大程度地實(shí)現(xiàn)法律的確定性和可預(yù)測(cè)性

C.法律概念是解決法律問(wèn)題的重要工具，但是法律概念不能單獨(dú)適用

D.法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞

答案：B

解析：法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或者只表述一個(gè)規(guī)則，所以A的說(shuō)是正確的，不能選；法律原則是只對(duì)行為或者裁判設(shè)定一些概括性的要求或者標(biāo)準(zhǔn)，在適用的時(shí)候具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用，同時(shí)它具有更大的覆蓋性和抽象性，能夠克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞，所以D的說(shuō)法是正確的，不能選；而法律原則的覆蓋性和抽象性同時(shí)也決定了它不可能最大程度實(shí)現(xiàn)法律的確定性和可預(yù)測(cè)性，B項(xiàng)的說(shuō)法是錯(cuò)誤的，應(yīng)該選。法律概念是對(duì)各種法律現(xiàn)象或者法律事實(shí)加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律規(guī)則或者法律原則，而是表述規(guī)則和原則之內(nèi)容的工具，在這個(gè)意義上，法律概念不是完全獨(dú)立的法的要素，而是依附于法律規(guī)則或法律原則，其不能單獨(dú)適用。C的說(shuō)法是正確的，不能選；本題正確答案是B.4.關(guān)于法律與人權(quán)關(guān)系的說(shuō)法，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.人權(quán)的法律化表明人權(quán)只能是一種實(shí)有權(quán)利

B.保障人權(quán)是法治的核心內(nèi)容之一

C.人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)

D.法律可以保障人權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但是法律并不能根除侵犯人權(quán)的現(xiàn)象

答案：A

解析：人權(quán)是有三個(gè)層次的，第一個(gè)層次是應(yīng)有權(quán)利，第二個(gè)層次是法律權(quán)利，第三個(gè)層次是實(shí)有權(quán)利。人權(quán)的內(nèi)容通過(guò)立法轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利，使人的應(yīng)有權(quán)利有機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利，通過(guò)法的實(shí)施，使法律權(quán)利轉(zhuǎn)化為實(shí)有權(quán)利，但并非表明人權(quán)只能是一種實(shí)有權(quán)利。[法律教 育 網(wǎng)]在現(xiàn)代法治社會(huì)，保障人權(quán)是法治的核心內(nèi)容之一。人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)，反過(guò)來(lái)法律可以保障人權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但是有了法律并不能當(dāng)然根除侵犯人權(quán)的現(xiàn)象，也不意味著有了法律人權(quán)必然就會(huì)得到實(shí)現(xiàn)和保障，因?yàn)榉蓪?shí)施的效果決定著人權(quán)的實(shí)現(xiàn)和保障的程度。所以，不能僅根據(jù)人權(quán)的法律化就判斷人權(quán)只是一種實(shí)有權(quán)利，A的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。

5.2005年8月全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)《婦女權(quán)益保障法》進(jìn)行了修正，增加了“禁止對(duì)婦女實(shí)施性騷擾”的規(guī)定，但沒(méi)有對(duì)“性騷擾”予以具體界定。2007年4月，某省人大常委會(huì)通過(guò)《實(shí)施〈中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法〉辦法》，規(guī)定“禁止以語(yǔ)言、文字、電子信息、肢體等形式對(duì)婦女實(shí)行騷擾”。關(guān)于該《辦法》，下列哪一選項(xiàng)可以成立？

A.《辦法》對(duì)構(gòu)成“性騷擾”具體行為所作的界定，屬于對(duì)《婦女權(quán)益保障法》的立法解釋

B.《辦法》屬于《婦女權(quán)益保障法》的下位法，按照法律高于法規(guī)的原則其效力較低

C.《辦法》屬于對(duì)《婦女權(quán)益保障法》的變通或補(bǔ)充規(guī)定

D.《辦法》對(duì)“性騷擾”進(jìn)行了體系解釋

答案：B

解析：《婦女權(quán)益保障法》是由全國(guó)人大制定的法律，對(duì)于法律的解釋權(quán)（立法解釋權(quán)），其享有者是全國(guó)人大常委會(huì)，而不是某省人大常委會(huì)，所以A的說(shuō)法是錯(cuò)誤的；所謂“變通或者補(bǔ)充規(guī)定”針對(duì)的是實(shí)行民族自治的地方的人大或者人大常委會(huì)根據(jù)本民族的經(jīng)濟(jì)狀況和特點(diǎn)作出的規(guī)定，本題中，因?yàn)槭悄呈∪舜蟪Ｎ瘯?huì)，所以可以排除“民族自治地方”的變通或者補(bǔ)充規(guī)定，C的說(shuō)法也是錯(cuò)誤的；所謂體系解釋?zhuān)褪菍⒎蓷l文或者法律概念放在整個(gè)法律體系中來(lái)理解，通過(guò)解釋前后法律條文和法律的內(nèi)在價(jià)值與目的，來(lái)明晰某一具體法律規(guī)范或法律概念的含義，而本題中的《辦法》的規(guī)定不符合體系解釋的定義，所以D是錯(cuò)誤的。本題的答案就是B，《辦法》屬于《婦女權(quán)益保障法》的下位法，效力低于《婦女權(quán)益保障法》。

6.關(guān)于法律語(yǔ)言、法律適用、法律條文和法律淵源，下列哪一選項(xiàng)不成立？

A.法律語(yǔ)言具有開(kāi)放性，因此法律沒(méi)有確定性

B.法律適用并不是適用法律條文自身的語(yǔ)詞，而是適用法律條文所表達(dá)的意義

C.法律適用的過(guò)程并不是純粹的邏輯推理過(guò)程，而有法律適用者的價(jià)值判斷

D.社會(huì)風(fēng)俗習(xí)慣作為非正式的法律淵源，可以支持對(duì)法律所作的解釋

答案：A

解析：現(xiàn)代法律的主要形式是成文法，它是通過(guò)語(yǔ)言表達(dá)出來(lái)的，語(yǔ)言具有開(kāi)放性，在不同語(yǔ)境下可能會(huì)表示不同的含義，但不能因此就得出法律沒(méi)有確定性的結(jié)論，因?yàn)榉烧Z(yǔ)言是非常精確的，結(jié)合法律的上下文人們一般可以得出明確的結(jié)論。確定性、明確性是現(xiàn)代法律的突出特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)。法律適用并不是適用法律條文自身的語(yǔ)詞，而是適用法律條文所表達(dá)的意義，法律解釋的目的就是尋找和確定法律條文的意義。由于法律解釋、法律推理是法律工作者的思維活動(dòng)，因此法律適用的過(guò)程并不是純粹的邏輯推理過(guò)程，而且體現(xiàn)著法律適用者的價(jià)值取向、價(jià)值判斷，尤其是在疑難案件中表現(xiàn)的更為突出。另外，社會(huì)風(fēng)俗習(xí)慣作為非正式的法律淵源，可以支持對(duì)法律所作的解釋?zhuān)瑢?duì)法的正式淵源起到積極的作用。因此A項(xiàng)錯(cuò)誤，正確選項(xiàng)為A.7.下列哪一選項(xiàng)體現(xiàn)了法律的可訴性特征？

A.下一級(jí)的規(guī)范性法律文件因與上一級(jí)的規(guī)范性法律文件沖突而被宣布無(wú)效

B.公民和法人可以利用法律維護(hù)自己的權(quán)利

C.“一國(guó)兩制”原則體現(xiàn)在《香港特別行政區(qū)基本法》的制定過(guò)程中

D.道德規(guī)范上升為法律規(guī)范

答案：B

解析：法律的可訴性是指法律具有被任何人（包括公民和法人）在法律規(guī)定的機(jī)構(gòu)（尤其是法院或者仲裁機(jī)構(gòu)）中通過(guò)爭(zhēng)議解決程序（特別是訴訟程序）加以運(yùn)用以維護(hù)自身權(quán)利的可能性。根據(jù)這個(gè)定義，我們可以看出，只有B是正確的。

（2006年）

1.我國(guó)《合同法》第41條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。”對(duì)該法律條文的下列哪種理解是錯(cuò)誤的？

A.該法律條文規(guī)定的內(nèi)容是法律原則

B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價(jià)值，該法律條文規(guī)定的內(nèi)容追求的是法的正義價(jià)值

C.該法律條文是對(duì)法的價(jià)值沖突的一種解決

D.該法律條文規(guī)定了法律解釋的方法和遵循的標(biāo)準(zhǔn)

答案：A

解析：法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或根源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認(rèn)規(guī)范。根據(jù)法律原則的定義可知，《合同法》第41條規(guī)定的內(nèi)容應(yīng)是法律規(guī)則，而不是法律原則。因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。格式條款是為了重復(fù)使用而事先制訂的、在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式條款追求的是法的效率價(jià)值，而對(duì)法的正義價(jià)值有所忽視?！逗贤ā返?1條的規(guī)定就是為了避免格式條款的上述不足而設(shè)計(jì)的。因此選項(xiàng)B正確。根據(jù)該條文的內(nèi)容可知，該條文規(guī)定的是對(duì)格式條款解釋的一般標(biāo)準(zhǔn)和方法，同時(shí)也是對(duì)法的價(jià)值沖突加以解決的規(guī)定，故選項(xiàng)C、D正確。綜上可知，本題的答案為A.2.關(guān)于法與宗教的關(guān)系，下列哪種說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現(xiàn)象

B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀

C.法與宗教在歷史上曾經(jīng)是渾然一體的，但現(xiàn)代國(guó)家的法與宗教都是分離的 D.法與宗教都是社會(huì)規(guī)范，都對(duì)人的行為進(jìn)行約束，但宗教同時(shí)也控制人的精神

答案：C

解析：法與宗教都是社會(huì)存在的反映，都是社會(huì)意識(shí)，屬于上層建筑的范疇，并在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀，屬于廣義的文化現(xiàn)象的組成部分。在社會(huì)發(fā)展早期，法與宗教是渾然一體的，沒(méi)有嚴(yán)格分離。但隨著社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，法與宗教逐漸分離，二者的調(diào)整范圍也分離開(kāi)來(lái)。法只規(guī)范人的行為，退出了對(duì)人的精神領(lǐng)域的調(diào)整。而宗教卻在規(guī)范人們行為的同時(shí)，還控制著人的精神。在當(dāng)今社會(huì)，除了政教合一的國(guó)家以外，其他國(guó)家的法與宗教都嚴(yán)格分離，只有政教合一的國(guó)家還把某些宗教教義作為本國(guó)法的淵源。根據(jù)上述關(guān)于法與宗教的關(guān)系的一般知識(shí)可知，選項(xiàng)A、B、D正確，C項(xiàng)錯(cuò)誤。故本題的答案為C.4.關(guān)于法與社會(huì)相互關(guān)系的下列哪一表述不成立？

A.按照馬克思主義的觀點(diǎn)，法的性質(zhì)與功能決定于社會(huì)，法與社會(huì)互相依賴(lài)、互為前提和基礎(chǔ)

B.為了實(shí)現(xiàn)法對(duì)社會(huì)的有效調(diào)整，必須使法律與其他的資源分配系統(tǒng)進(jìn)行配合 C.構(gòu)建和諧社會(huì)，必須強(qiáng)調(diào)理性、正義和法律統(tǒng)治三者間的有機(jī)聯(lián)系

D.建設(shè)節(jié)約型社會(huì)，需要綜合運(yùn)用經(jīng)濟(jì)、法律、行政、科技和教育等多種手段

答案：A

解析：馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法是社會(huì)的產(chǎn)物，因?yàn)椋旱谝?，社?huì)性質(zhì)決定著法律的性質(zhì)，社會(huì)物質(zhì)生活條件決定著法的本質(zhì)。第二，社會(huì)是法的基礎(chǔ)。第三，制定認(rèn)可法律的國(guó)家也以社會(huì)為基礎(chǔ)，國(guó)家權(quán)利以社會(huì)力量為基礎(chǔ)；同時(shí)還可以說(shuō)，國(guó)家法以社會(huì)法為基礎(chǔ)，“紙上的法”以“活法”為基礎(chǔ)。故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。法對(duì)社會(huì)的調(diào)整主要表現(xiàn)為通過(guò)法律對(duì)社會(huì)有機(jī)體的疾病進(jìn)行治療，運(yùn)用法律解決經(jīng)濟(jì)、政治、文化、?？萍?、道德、宗教等各方面的社會(huì)問(wèn)題，由此實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值，發(fā)揮法的功能。但是法不是萬(wàn)能的，在某些社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域，法律的控制不是惟一的手段，或者說(shuō)不是最佳的手段。因此，為了有效地通過(guò)法律控制社會(huì)還必須使法律與其他的資源分配系統(tǒng)（宗教、道德、政策等）進(jìn)行配合。正是通過(guò)與經(jīng)濟(jì)、科技、文化和政治等社會(huì)領(lǐng)域，以及政策、宗教、道德等社會(huì)規(guī)范的互動(dòng)，法律才得以改造世界，維護(hù)人權(quán)，由此直接影響國(guó)家的發(fā)展進(jìn)程，從而實(shí)現(xiàn)全方位的社會(huì)和諧。故選項(xiàng)B正確。社會(huì)主義和諧社會(huì)具有以下特征：①民主法治；②公平正義；③充滿(mǎn)活力；④誠(chéng)信友愛(ài)；⑤安定有序；⑥人與自然和諧相處。民主法治是和諧社會(huì)的基本特征之一，法治建設(shè)與和諧社會(huì)建設(shè)具有內(nèi)在的高度統(tǒng)一性。構(gòu)建和諧社會(huì)，必須建立理性的法律制度，確立實(shí)質(zhì)法治，創(chuàng)新法律對(duì)社會(huì)的調(diào)整機(jī)制。其中所謂“實(shí)質(zhì)法治”是指整個(gè)社會(huì)、個(gè)人和組織都要服從和遵守體現(xiàn)社會(huì)正義的理性法律統(tǒng)治。理性、社會(huì)正義和法律統(tǒng)治三者的有機(jī)聯(lián)系，構(gòu)成新世紀(jì)新階段科學(xué)的法治精神內(nèi)涵。故選項(xiàng)C正確。建設(shè)節(jié)約型社會(huì)，就是要在社會(huì)生產(chǎn)、建設(shè)、流通、消費(fèi)等各個(gè)領(lǐng)城，在經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的各個(gè)方面，切實(shí)保護(hù)和合理利用各種資源，提高資源利用效率，以盡可能少的資源消耗獲得最大的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。建設(shè)節(jié)約型社會(huì)要求認(rèn)真落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，走新型工業(yè)化道路，堅(jiān)持資源開(kāi)發(fā)與節(jié)約并重、把節(jié)約放在首位的方針，以節(jié)約使用資源和提高資源利用率為核心，以節(jié)能、節(jié)水、節(jié)材、節(jié)地、資源綜合利用和發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)為重點(diǎn)，以改革開(kāi)放和科技進(jìn)步為動(dòng)力，推動(dòng)體制創(chuàng)新、機(jī)制創(chuàng)新、技術(shù)創(chuàng)新和管理創(chuàng)新，綜合運(yùn)用經(jīng)濟(jì)、法律、行政、科技和教育等多種手段，采取更加有力的措施全面節(jié)約資源，加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式轉(zhuǎn)變，建立節(jié)約型的生產(chǎn)模式、消費(fèi)模式和城市建設(shè)模式，務(wù)求建設(shè)節(jié)約型社會(huì)，盡快取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展和明顯成效。故選項(xiàng)D正確。綜上可知，本題的答案為A.5.某醫(yī)院確診張某為癌癥晚期，建議采取放射治療，張某同意。醫(yī)院在放射治療過(guò)程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫(yī)院賠償。法院經(jīng)審理后認(rèn)定，張某的傷殘確系醫(yī)院的醫(yī)療行為所致。但法官在歸責(zé)時(shí)發(fā)現(xiàn)，該案既可適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的過(guò)錯(cuò)原則，也可適用《民法通則》第123條的無(wú)過(guò)錯(cuò)原則。這是一種法律責(zé)任競(jìng)合現(xiàn)象。對(duì)此，下列哪種說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A.該法律責(zé)任競(jìng)合實(shí)質(zhì)上是指兩個(gè)不同的法律規(guī)范可以同時(shí)適用于同一案件

B.法律責(zé)任競(jìng)合往往是在法律事實(shí)的認(rèn)定過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的

C.法律責(zé)任競(jìng)合是法律實(shí)踐中的一種客觀存在，因而各國(guó)在立法層面對(duì)其作出了相同的規(guī)定

D.法律解釋是解決法律責(zé)任競(jìng)合的一種途徑或方法

答案：C

解析：法律責(zé)任競(jìng)合，是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)，導(dǎo)致兩種或兩種以上法律責(zé)任產(chǎn)生，而這些責(zé)任之間相互沖突的現(xiàn)象。法律責(zé)任競(jìng)合既可以發(fā)生在同一法律部門(mén)內(nèi)部，如民法上侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競(jìng)合；也可以發(fā)生在不同的法律部門(mén)之間，如民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任等之間的競(jìng)合。法律責(zé)任競(jìng)合是客觀存在的，因?yàn)椴煌姆梢?guī)范從不同的角度對(duì)社會(huì)關(guān)系加以調(diào)整，而由于法律規(guī)范的抽象性以及社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜性，不同的法律規(guī)范在調(diào)整社會(huì)關(guān)系時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生一定的重合，使得一個(gè)行為同時(shí)觸犯了不同的法律規(guī)范，面臨數(shù)種法律責(zé)任，從而引起法律責(zé)任的競(jìng)合問(wèn)題。法律責(zé)任競(jìng)合往往在法律事實(shí)的認(rèn)定過(guò)程中被發(fā)現(xiàn)。實(shí)踐中解決法律責(zé)任競(jìng)合的方法很多，包括法律解釋、事實(shí)解釋、法律推理等。故選項(xiàng)A、B的說(shuō)法是正確的。然而由于各國(guó)的社會(huì)基礎(chǔ)不同，使得各國(guó)在立法上對(duì)法律責(zé)任競(jìng)合采取了不同的解決方法。故選項(xiàng)C的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。綜上可知，本題的答案為C.6.生物科技和醫(yī)療技術(shù)的不斷發(fā)展，使器官移植成為延續(xù)人的生命的一種手段。近年來(lái)，我國(guó)一些專(zhuān)家呼吁對(duì)器官移植進(jìn)行立法，對(duì)器官捐獻(xiàn)和移植進(jìn)行規(guī)范。對(duì)此，下列哪種說(shuō)法是正確的？

A.科技作為第一生產(chǎn)力，其發(fā)展、變化能夠直接改變法律

B.法律的發(fā)展和變化也能夠直接影響和改變科技的發(fā)展

C.法律既能促進(jìn)科技發(fā)展，也能抑制科技發(fā)展所導(dǎo)致的不良后果

D.科技立法具有國(guó)際性和普適性，可以不考慮具體國(guó)家的倫理道德和風(fēng)俗習(xí)慣

答案：C

解析：法律與科技相互作用、相互影響。一方面科技為立法提出了新問(wèn)題，為司法提供了新技術(shù)，科技促進(jìn)法律觀念的更新，促使法律方法的進(jìn)步，但是科技的發(fā)展變化并不能直接改變法律本身。另一方面，法律也規(guī)范管理著科技活動(dòng)，調(diào)整著科技競(jìng)爭(zhēng)，促進(jìn)科技成果的商品化，并抑制科技可能帶來(lái)的消極作用，但法律的發(fā)展變化也并不能直接影響改變科技的發(fā)展。故選項(xiàng)A、B是錯(cuò)誤的。此外，無(wú)論科技如何發(fā)展，法律如何更新，二者都以一國(guó)的倫理道德和風(fēng)俗習(xí)慣為基礎(chǔ)，具有某種地方性和特殊性。故選項(xiàng)D的說(shuō)法不正確。綜上可知，本題的答案為C.7.下列關(guān)于法律解釋的哪一表述是正確的？

A.法律解釋作為法律職業(yè)技術(shù)的核心，在任何有法律職業(yè)的國(guó)家中，其規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有不同

B.法律解釋方法是多種多樣的，解釋者往往只使用其中的一種方法

C.法律解釋不是可有可無(wú)的，而是必然存在于法律適用之中

D.法律解釋具有一定的價(jià)值取向性，因此，它是一種純主觀的活動(dòng)，不具有客觀性

答案：C

解析：法律解釋是指一定的個(gè)人或組織對(duì)法律規(guī)定不清楚、不明確的地方所作的闡釋和說(shuō)明。法律解釋是法律職業(yè)技術(shù)的核心，但是由于各國(guó)立法司法環(huán)境不同，各國(guó)在法律解釋的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)上有所側(cè)重，存在一定的差異。故選項(xiàng)A的表述不正確。法律解釋的方法是指解釋者在進(jìn)行法律解釋時(shí)為了達(dá)到解釋的目標(biāo)所使用的方法，大體上包括文意解釋、目的解釋、體系解釋、歷史解釋等，實(shí)踐中解釋者在進(jìn)行法律解釋時(shí)往往需要綜合采用幾種解釋方法，從不同的角度闡釋分析解釋的對(duì)象。故選項(xiàng)B的表述不正確。法律解釋既是人們?nèi)粘７蓪?shí)踐的重要組成部分，也是法律實(shí)施的一個(gè)重要前提，是法律適用過(guò)程中不可或缺的步驟。故選項(xiàng)C的表述是正確的。法律解釋具有一定的價(jià)值取向性，是指法律解釋的過(guò)程是一個(gè)價(jià)值判斷、價(jià)值選擇的過(guò)程。人們創(chuàng)制并實(shí)施法律是為了實(shí)現(xiàn)一定的目的，而這些目的又是以某些基本價(jià)值為基礎(chǔ)。這些目的和價(jià)值就是法律解釋所要探求的法律意旨。在法律解釋實(shí)踐中，這些價(jià)值一般體現(xiàn)為憲法原則和其他法律的基本原則，因此法律解釋并非是一種純主觀性的活動(dòng)，而有一定的客觀性。故選項(xiàng)D的表述不正確。綜上可知，本題的答案為C.（2005年）

1.法律與利益有著內(nèi)在的聯(lián)系。下列關(guān)于法律與利益關(guān)系的表述，哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.法對(duì)社會(huì)的控制和調(diào)整主要通過(guò)對(duì)利益的調(diào)控而實(shí)現(xiàn)

B.法律是分配利益的重要手段，法律表達(dá)利益的過(guò)程，同時(shí)也是對(duì)利益選擇的過(guò)程

C.民法的誠(chéng)信原則在維護(hù)民事活動(dòng)中當(dāng)事人利益和社會(huì)利益的平衡方面具有積極作用

D.離開(kāi)了法律，利益就無(wú)從產(chǎn)生，也無(wú)以存在 答案：D

解析：所謂利益，就是人們受客觀規(guī)律制約的，為了滿(mǎn)足生存和發(fā)展而產(chǎn)生的，對(duì)于一定對(duì)象的各種客觀需求。離開(kāi)了利益關(guān)系，法既無(wú)從產(chǎn)生，也無(wú)以存在。在法律與利益的關(guān)系中，利益處于主導(dǎo)地位。選項(xiàng)D弄反了法律與利益的主次地位，是錯(cuò)誤的。

2.出租車(chē)司機(jī)甲送孕婦乙去醫(yī)院，途中乙臨產(chǎn)，情形危急。為爭(zhēng)取時(shí)間，甲將車(chē)開(kāi)至非機(jī)動(dòng)車(chē)道掉頭，被交警攔截并被告知罰款。經(jīng)甲解釋?zhuān)痪瘜?duì)甲未予處罰且為其開(kāi)警車(chē)引道，將乙及時(shí)送至醫(yī)院。對(duì)此事件，下列哪一項(xiàng)表述是正確的？

A.在此交通違章的處理中，交警主要使用了形式邏輯的推理方法

B.警察對(duì)違章與否的解釋屬于“行政解釋”

C.在此事件的認(rèn)定中，交警進(jìn)行了法的價(jià)值判斷

D.此事件所反映出的價(jià)值之間沒(méi)有沖突

答案：C

解析：在此交通違章的處理中，交警主要使用了辯證推理方法，而非形式推理（包括演繹推理和歸納推理），因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。

行政解釋?zhuān)c立法解釋和司法解釋一樣，都屬于正式解釋?zhuān)哂衅毡榧s束力，而本案中警察對(duì)違章與否的解釋針對(duì)的對(duì)象是特定，而且是一次適用，因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

價(jià)值判斷與事實(shí)判斷在判斷的取向上不同。價(jià)值判斷，以主體（人）為取向尺度；而事實(shí)判斷，以現(xiàn)存的法律制度作為判斷的取向。在本案，交警并沒(méi)有以法律為判斷取向，而是以人為取向。因此，選項(xiàng)C正確。

此事件反映出交通規(guī)則所體現(xiàn)的秩序價(jià)值與孕婦的身體健康的利益價(jià)值之間的沖突，因此選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

3.黃某于2000年4月在某市住宅區(qū)購(gòu)得一套住房，2001年7月取得房產(chǎn)證。當(dāng)年10月黃某將住房租借給廖某。廖某在裝修該房時(shí)損壞自來(lái)水管道，引起漫水，將樓下住戶(hù)陳某的住房浸泡。陳某要求廖某予以賠償。對(duì)此事件，下列哪一種說(shuō)法是正確的？

A.黃某對(duì)自己所購(gòu)買(mǎi)的住房?jī)H有相對(duì)權(quán)，故其法律義務(wù)也是相對(duì)的 B.廖某不是住房的所有人，故對(duì)陳某的損失不負(fù)法律責(zé)任

C.此侵權(quán)案件首先應(yīng)依據(jù)法律原則來(lái)加以處理

D.此案件的處理應(yīng)直接適用法的正式淵源

答案：D

解析：黃某對(duì)自己所購(gòu)買(mǎi)的住房享有所有權(quán)，所有權(quán)屬于絕對(duì)權(quán)，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤；廖某不是住房的所有人，但屬于住房的管理人，根據(jù)《民法通則》第106、126條的規(guī)定，其對(duì)陳某的損失應(yīng)負(fù)法律責(zé)任，因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范。在有具體法律規(guī)則的情形下，首先適用法律規(guī)則。此侵權(quán)案件存在具體法律規(guī)則，因此選項(xiàng)C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。

4.陸某在一百貨商場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)“幸福”牌電飯煲一臺(tái)，遺忘在商場(chǎng)門(mén)口，被王某拾得。王某拿至家中使用時(shí)，因電飯褒漏電發(fā)生爆炸，致其面部灼傷。王某向商場(chǎng)索賠，商場(chǎng)以王某不當(dāng)?shù)美麨橛刹挥栀r償。對(duì)此事件，下列哪一項(xiàng)表述能夠成立？

A.王某的損害賠償請(qǐng)求權(quán)應(yīng)以與致?lián)p事件相關(guān)的法律規(guī)定為根據(jù)

B.不法取得他人之物者應(yīng)承擔(dān)該物所致的損害

C.由王某對(duì)自己無(wú)合法根據(jù)占有物品的行為承擔(dān)損害后果，符合公平原則

D.按照風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任原則，陸某作為缺陷商品的購(gòu)買(mǎi)者應(yīng)為王某的損害承擔(dān)責(zé)任

答案：A

解析：根據(jù)《民法通則》第122條和《產(chǎn)品質(zhì)量法》第43條的規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法律權(quán)利必須有法律依據(jù)，因此選項(xiàng)A正確。

根據(jù)責(zé)任自負(fù)原則，行為人只對(duì)自己的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任，除非法律作特別規(guī)定。不法取得他人之物者應(yīng)承擔(dān)“不法取得”行為的法律責(zé)任，比如不當(dāng)?shù)美畟?；至于該物所致的損害，如果依法屬于他人責(zé)任，當(dāng)然不由其承擔(dān)。因此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。如果讓不法取得他人之物者承擔(dān)本應(yīng)他人承擔(dān)的法律責(zé)任，當(dāng)然同時(shí)不符合公平原則，因此選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任是指財(cái)物意外毀損滅失的責(zé)任而并非財(cái)物致人損害責(zé)任。陸某作為缺陷商品的購(gòu)買(mǎi)者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該缺陷商品意外毀損滅失的責(zé)任，而不是承擔(dān)該商品致人損害的全部責(zé)任。據(jù)此，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

5.某地電纜受到破壞，大面積停電3小時(shí)，后查知為邢某偷割電纜所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，處以5年有期徒刑。邢某不服上訴，理由是自己偷割電纜變賣(mài)所得僅50元錢(qián)，頂多屬于“小偷小摸”行為。二審法官依照最高人民法院《關(guān)于審理破壞公用電信設(shè)施刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》維持原判。對(duì)此，下列哪一種理解是錯(cuò)誤的？

A.法官根據(jù)最高人民法院的解釋對(duì)邢某行為所作出的判斷是一種事實(shí)判斷

B.《關(guān)于審理破壞公用電信設(shè)施刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》是司法解釋

C.在這個(gè)案件中，法官主要運(yùn)用了“演繹推理”

D.邢某對(duì)自己行為的辯解是對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

答案：A

解析：法官根據(jù)最高人民法院的解釋對(duì)邢某行為所作出的判斷是一種價(jià)值判斷，而非事實(shí)判斷。因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。選項(xiàng)B、C、D明顯正確，不贅述。

6.郝某的父親死后，其母季某將郝家住宅獨(dú)自占用。郝某對(duì)此深為不滿(mǎn)，拒絕向季某提供生活費(fèi)。季某將郝某告上法庭。法官審理后判決郝某每月向季某提供生活費(fèi)300元。對(duì)此事件，下列哪一種理解是正確的？

A.該事件表明，子女對(duì)父母只承擔(dān)法律義務(wù)，不享有法律權(quán)利

B.法官作出判決本身是一個(gè)法律事實(shí)

C.法官的判決在原被告之間不形成法律權(quán)利與法律義務(wù)關(guān)系

D.子女瞻養(yǎng)父母主要是道德問(wèn)題，法官判決缺乏依據(jù)

答案：B

解析：該事件并不表明子女對(duì)父母只承擔(dān)法律義務(wù)，不享有法律權(quán)利。首先，根據(jù)婚姻法，父母子女關(guān)系是雙向的，子女對(duì)父母承擔(dān)義務(wù)，但同時(shí)也享有權(quán)利。其次，季某獨(dú)自占用郝家住宅，可能侵犯了郝某的繼承權(quán)，應(yīng)當(dāng)對(duì)郝某承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，但這不影響郝某對(duì)季某瞻養(yǎng)義務(wù)的履行。據(jù)此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。

法律關(guān)系，是指在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系是具體而現(xiàn)實(shí)的，而非抽象的。法律事實(shí)，是指能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實(shí)的總稱(chēng)。法官的判決將原被告間的賭養(yǎng)關(guān)系在法律上確認(rèn)下來(lái)，在原被告之間形成法律權(quán)利與法律義務(wù)關(guān)系，屬于法律事實(shí)。因此，選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

子女瞻養(yǎng)父母，《憲法》第49條第3款、《婚姻法》第21條有明確規(guī)定，并不僅僅是道德問(wèn)題，已經(jīng)上升為法律問(wèn)題。因此，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

7.2001年全國(guó)人大常委會(huì)作出解釋?zhuān)骸缎谭ā返谒陌僖皇畻l規(guī)定的“非法批準(zhǔn)征用、占用土地”，是指非法批準(zhǔn)征用、占用耕地、林地等農(nóng)用地以及其他土地。對(duì)該法律解釋?zhuān)铝心囊环N理解是錯(cuò)誤的？

A.該解釋屬于立法解釋

B.該解釋的效力與所解釋的刑法條文的效力相同

C.該解釋與司法解釋的效力相同

D.該解釋的效力具有普遍性

答案：C

解析：立法解釋?zhuān)瑥莫M義上講，是指全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)法律作出的具有普遍約束力的解釋?zhuān)訟是正確的?！读⒎ǚā返?7條規(guī)定，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的法律解釋同法律具有同等效力，所以選項(xiàng)B正確，而且“全國(guó)人大常委會(huì)的法律解釋同法律具有同等效力”自然具有普遍約束力，因此選項(xiàng)D正確。司法解釋是指最高人法院和最高人民檢察院對(duì)法律作出的具有普遍約束力的解釋?zhuān)湫ЯΦ陀谌珖?guó)人大常委會(huì)的法律解釋?zhuān)虼诉x項(xiàng)C錯(cuò)誤。

（2004年）

1.根據(jù)馬克思主義法學(xué)的基本觀點(diǎn)，下列表述哪一項(xiàng)是正確的？

A.法在本質(zhì)上是社會(huì)成員公共意志的體現(xiàn)

B.法既執(zhí)行政治職能，也執(zhí)行社會(huì)公共職能

C.法最終決定于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣、國(guó)家結(jié)構(gòu)、國(guó)際環(huán)境等條件

D.法不受客觀規(guī)律的影響

答案：B

解析：A項(xiàng)否定了法的階級(jí)性：法的階級(jí)性是指：在階級(jí)對(duì)立的社會(huì)，法所體現(xiàn)的國(guó)家意志實(shí)際上是統(tǒng)治階級(jí)的意志。C 項(xiàng)否定了法的物質(zhì)制約性：法的物質(zhì)制約性是指法是由一定社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的。這里所說(shuō)的“物質(zhì)生活條件”是指與人類(lèi)生存條件相關(guān)的物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式、地理環(huán)境、人口的增長(zhǎng)及其密度等諸多方面，其中主要是統(tǒng)治階級(jí)建立政治統(tǒng)治所賴(lài)以生存的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。法的物質(zhì)制約性同法的階級(jí)性相比較，則是更深層次的本質(zhì)屬性。它是法產(chǎn)生與存在的客觀基礎(chǔ)。D 項(xiàng)明顯錯(cuò)誤：馬克思主義法學(xué)對(duì)法所作的科學(xué)揭示，表明了法與客觀規(guī)律有著密切的聯(lián)系，表明了法作為一種社會(huì)現(xiàn)象是受客觀規(guī)律支配的。B 項(xiàng)是對(duì)馬克思主義法學(xué)觀的正確理解。

2.下列關(guān)于法與道德的表述哪一項(xiàng)是正確的？

A.自然法學(xué)派認(rèn)為，實(shí)在法不是法律

B.分析實(shí)證主義法學(xué)派認(rèn)為，法與道德在本質(zhì)上沒(méi)有必然的聯(lián)系

C.中國(guó)古代的儒家認(rèn)為，治理國(guó)家只能靠道德，不能用法律

D.近現(xiàn)代的法學(xué)家大多傾向于否定“法律是最低限度的道德”的說(shuō)法

答案：B

解析：關(guān)于法與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系，這是一個(gè)法在本質(zhì)上是否包含道德內(nèi)涵的問(wèn)題。西方法學(xué)界存在兩種觀點(diǎn)；一是肯定說(shuō)，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。實(shí)在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時(shí)候，才具有法的本質(zhì)而成為法。一個(gè)同道德嚴(yán)重對(duì)立的邪惡的法并不是一個(gè)壞的法，而是喪失了法的本質(zhì)的非法的“法”，因而不是法，即“惡法非法”。一是否定說(shuō)，以分析實(shí)證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為不存在適用于一切時(shí)代、民族的永恒不變的正義或道德準(zhǔn)則二法學(xué)作為科學(xué)無(wú)力回答正義的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，因而是不是法與是不是正義的法是兩個(gè)必須分離的問(wèn)題，道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標(biāo)準(zhǔn)，法律規(guī)則不會(huì)因違反道德而喪失法的性質(zhì)和效力，即使那些同道德嚴(yán)重對(duì)杭的法也依然是法，即“惡法亦法”。由上可知B項(xiàng)正確。

3.對(duì)法律匯編與法典編纂之間區(qū)別的理解，可以有多種角度。下列哪一表述準(zhǔn)確地揭示了二者之間的區(qū)別？

A.法律匯編既可以由個(gè)人進(jìn)行，也可以由社會(huì)團(tuán)體乃至國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行；法典編纂只能由國(guó)家立法、執(zhí)法和司法機(jī)關(guān)進(jìn)行

B.法律匯編是為了形成新的統(tǒng)一的規(guī)范性法律文件；法典編纂是將不同時(shí)代的法典匯編成冊(cè)

C.法律匯編可以按年代、發(fā)布機(jī)關(guān)及涉及社會(huì)關(guān)系內(nèi)容的不同，適當(dāng)?shù)貙?duì)匯編的法律進(jìn)行改變；法典編纂不能改變?cè)瓉?lái)法律規(guī)范的內(nèi)容

D.法律匯編不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)；法典編纂是一種在清理已有立法文件基礎(chǔ)上的立法活動(dòng)

答案：D

解析：本題考點(diǎn)為規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化。規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的形式主要有兩種：法律匯編、法典編纂。法律匯編是將規(guī)范性法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行排列并匯編成冊(cè)。這種匯編并不改變規(guī)范性文件的內(nèi)容，因此，它并不是制定法律而僅是一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類(lèi)活動(dòng)。法律匯編的種類(lèi)很多，有官方的和非官方的。官方的法律匯編主要是由各級(jí)法的創(chuàng)制機(jī)關(guān)匯編的法律；非官方的法律匯編通常是由有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、大學(xué)、研究機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位根據(jù)工作、學(xué)習(xí)或教學(xué)科研的需要而匯編的。法典編纂，是指對(duì)屬于某一部門(mén)法或某類(lèi)法律的全部規(guī)范性文件加以整理、補(bǔ)充、修改，或者在此基礎(chǔ)上編制一部新的系統(tǒng)化的法律。因此，法典編纂不同于法律匯編，它并不是一項(xiàng)單純的技術(shù)性工作，而是制定法律的活動(dòng)。

4.下列關(guān)于法律原則的表述哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.法律原則不僅著眼于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性

B.法律原則在適用上容許法官有較大的自由裁量余地

C.法律原則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的 D.相互沖突的法律原則可以共存于一部法律之中

答案：C

解析：法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別如下：（1）在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒(méi)有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)（即使是有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，也是不具體的），但并不直接告訴應(yīng)當(dāng)知何去實(shí)現(xiàn)或滿(mǎn)足這些要求或標(biāo)準(zhǔn)，故在適用時(shí)具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。（2）在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類(lèi)型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來(lái)的某一類(lèi)行為、某一法律部門(mén)甚至全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。（3）在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的：如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是概定的，那么，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法?；蛘咴撘?guī)則是無(wú)效的，在這種情況下，該規(guī)則對(duì)裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的，因?yàn)椴煌姆稍瓌t是具有不同的“強(qiáng)度”的，而且這些不同強(qiáng)度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。例如，在民法中，無(wú)過(guò)錯(cuò)原則和公平責(zé)任原則，可能與意志自由原則是矛盾的。根據(jù)以上內(nèi)容可知，C項(xiàng)明顯錯(cuò)誤。

5.法律規(guī)則是法律的基本構(gòu)成因素。下列關(guān)于法律規(guī)則分類(lèi)的表述哪一項(xiàng)可以成立？

A.《律師法》第13條規(guī)定：“沒(méi)有取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)?！贝艘?guī)定為義務(wù)性規(guī)則

B.《中小企業(yè)促進(jìn)法》第31條規(guī)定：“國(guó)家鼓勵(lì)中小企業(yè)與研究機(jī)構(gòu)、大專(zhuān)院校開(kāi)展技術(shù)合作、開(kāi)發(fā)與交流，促進(jìn)科技成果產(chǎn)業(yè)化，積極發(fā)展科技型中小企業(yè)?！贝艘?guī)定為強(qiáng)行性規(guī)則

C.《憲法》第40條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的通信自由和通信秘密受法律的保護(hù)。除因國(guó)家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M(jìn)行檢查外，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密?！贝艘?guī)定為命令性規(guī)則

D.《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第62條規(guī)定：“軍隊(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療事故處理辦法，由中國(guó)人民解放軍衛(wèi)生主管部門(mén)會(huì)同國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)依據(jù)本條例制定?！贝艘?guī)定為準(zhǔn)用性規(guī)則

答案：A

解析：本題考點(diǎn)為法律規(guī)則的分類(lèi)。其分類(lèi)如下：（1）授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。所謂授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。所謂義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種：（1）命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)做出某種行為的規(guī)則，例如《婚姻法》規(guī)定的“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”即屬于此種規(guī)則。（2）禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們做出一定行為的規(guī)則，例如《憲法》規(guī)定“禁止任何組織或者個(gè)人用任何手段侵占或破壞國(guó)家和集體的財(cái)產(chǎn)”，即屬于此種規(guī)則。（2）確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。所謂確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無(wú)須再援引或參照其他規(guī)則來(lái)確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。所謂委任性規(guī)則，是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。所謂準(zhǔn)用性規(guī)則，是指內(nèi)容本身沒(méi)有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。（3）強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。所謂強(qiáng)行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。所謂任意性規(guī)則，是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。綜上所述，本題A項(xiàng)正確。

6.法律終止生效是法律時(shí)間效力的一個(gè)重要問(wèn)題。在以默示廢止方式終止法律生效時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)選擇下列哪一原則？

A.特別法優(yōu)于一般法

B.國(guó)際法優(yōu)于國(guó)內(nèi)法

C.后法優(yōu)于前法

D.法律優(yōu)于行政法規(guī)

答案：C

解析：法的默示的廢止，即在適用法律中。出現(xiàn)新法與舊法沖突時(shí)，適用新法而使舊法事實(shí)上被廢止。從理論上講，立法機(jī)關(guān)有意廢止某項(xiàng)法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)是清楚而明確的。如果出現(xiàn)立法機(jī)關(guān)所立新法與舊法發(fā)生矛盾的情況，應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”、“后法優(yōu)于前法”的辦法解決矛盾，舊法因此被新法“默示地廢止”。

（2003年）

1.按照摩爾根和恩格斯的研究，下列有關(guān)法的產(chǎn)生的表述哪一項(xiàng)是不正確的？

A.法的產(chǎn)生意味著在社會(huì)成員之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系上出現(xiàn)了“我的”、“你的”之類(lèi)的觀念

B.最早出現(xiàn)的法是以文字記錄的習(xí)慣法

C.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的過(guò)程

D.法的產(chǎn)生標(biāo)志著公力救濟(jì)代替了私力救濟(jì)

答案：B

解析：法產(chǎn)生的主要標(biāo)志之一是權(quán)利和義務(wù)觀念的形成。社會(huì)成員之間形成了權(quán)利和義務(wù)觀念，出現(xiàn)了權(quán)利和義務(wù)的分離。這種分離首先表現(xiàn)為在財(cái)產(chǎn)歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類(lèi)的區(qū)別，故不選A.以文字記錄的習(xí)慣法，已經(jīng)上升到制定法的高度，已經(jīng)不是單純的習(xí)慣法了，而人類(lèi)社會(huì)最早出現(xiàn)的法是習(xí)慣法，習(xí)慣法不是成文法，故選B.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過(guò)程，故不選C.法產(chǎn)生的主要標(biāo)志之一是法律訴訟和司法的出現(xiàn)。法律訴訟和司法的出現(xiàn)，標(biāo)志著公力救濟(jì)代替了私力救濟(jì)。使?fàn)幎丝梢酝ㄟ^(guò)非暴力方式解決，故不選D.2.有的公園規(guī)定：“禁止攀枝摘花?！贝艘?guī)定從法學(xué)的角度看，也可以解釋為：不允許無(wú)故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項(xiàng)？

A.擴(kuò)大解釋

B.文法解釋

C.目的解釋

D.歷史解釋

答案：C

解析：擴(kuò)充解釋是指法律條文的字面涵義顯然比立法原意為窄時(shí)，做出比字面涵義為廣的解釋。文法解釋是指從法律條文的字面意義來(lái)說(shuō)明法律規(guī)定的涵義。目的解釋是指從制定某一法律的目的來(lái)解釋法律?！安辉试S無(wú)故毀損整株花木”正是“禁止攀枝摘花”的目的所在，故選C.歷史解釋是指通過(guò)研究有關(guān)立法的歷史資料或從新舊法律的對(duì)比中了解法律的涵義。

3.根據(jù)我國(guó)《立法法》的規(guī)定，下列哪一項(xiàng)屬于地方性法規(guī)可以規(guī)定的事項(xiàng)？

A.本行政區(qū)內(nèi)市、縣、鄉(xiāng)政府的產(chǎn)生、組織和職權(quán)的規(guī)定

B.本行政區(qū)內(nèi)經(jīng)濟(jì)、文化及公共事業(yè)建設(shè)

C.對(duì)傳染病人的強(qiáng)制隔離措施

D.國(guó)有工業(yè)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有制度

答案：B

解析：《立法法》第64條規(guī)定，地方性法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：

（一）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng)；

（二）屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。除本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)外，其他事項(xiàng)國(guó)家尚未制定法律或者行政法規(guī)的，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本地方的具體情況和實(shí)際需要，可以先制定地方性法規(guī)。在國(guó)家制定的法律或者行政法規(guī)生效后，地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無(wú)效，制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以修改或者廢止。故選B.A、C、D 項(xiàng)屬于憲法和法律規(guī)定的事項(xiàng)。

4.在某法學(xué)理論研討會(huì)上，甲和乙就法治的概念和理論問(wèn)題進(jìn)行辯論。甲說(shuō)：①在中國(guó)，法治理論最早是由梁?jiǎn)⒊壬岢鰜?lái)的；②法治強(qiáng)調(diào)法律在社會(huì)生活中的至高無(wú)上的權(quán)威；③法治意味著法律調(diào)整社會(huì)生活的正當(dāng)性。乙則認(rèn)為：①法家提出過(guò)“任法而治”、“以法治國(guó)”的思想；②法治與法制沒(méi)有區(qū)別；③“法治國(guó)家”概念最初是在德語(yǔ)中使用的。下列哪一選項(xiàng)所列論點(diǎn)是適當(dāng)?shù)模?/p>

A.甲的論點(diǎn)②和乙的論點(diǎn)①

B.甲的論點(diǎn)①和乙的論點(diǎn)③

C.甲的論點(diǎn)②和乙的論點(diǎn)②

D.甲的論點(diǎn)③和乙的論點(diǎn)②

答案：A

解析：甲①錯(cuò)，我國(guó)最早宣傳并明確提出法治概念的是梁?jiǎn)⒊壬?。甲②?duì)，法治一詞明確了法律在社會(huì)生活中的最高權(quán)威。法治是眾人之治，是與民主相聯(lián)系的。區(qū)別于人治，人治指統(tǒng)治者的個(gè)人意志高于國(guó)家法律。甲③對(duì)，法治一詞蘊(yùn)涵了法律調(diào)整社會(huì)生活的正當(dāng)性。它與專(zhuān)制相對(duì)立，可以體現(xiàn)社會(huì)主義制度下人民當(dāng)家作主的要求，維護(hù)了公民的自由，增強(qiáng)了公民的安全感。乙①對(duì)，春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期發(fā)生了大規(guī)模的儒法之爭(zhēng)，法家提出過(guò)“任法而治”、“以法治國(guó)”的思想。乙②錯(cuò)，法制一般指法律和制度的總稱(chēng)，而法治指依據(jù)法律的治理，其涵義更為寬泛。乙③對(duì)，法治國(guó)家或法治國(guó)是一個(gè)德語(yǔ)中最先使用的概念。

5.下列關(guān)于法與道德、宗教、科學(xué)技術(shù)和政治關(guān)系的選項(xiàng)中，哪一項(xiàng)表述不成立？

A.宗教宣誓有助于簡(jiǎn)化審判程序，有時(shí)也有助于提高人們守法的自覺(jué)性

B.法具有可訴性，而道德不具有可訴性

C.法與科學(xué)技術(shù)在方法論上并沒(méi)有不可逾越的鴻溝，科學(xué)技術(shù)對(duì)法律方法論有重要影響

D.法的相對(duì)獨(dú)立性只是對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而言的，不表現(xiàn)在對(duì)其他上層建筑（如政治）的關(guān)系之中

答案：D

解析：A 成立，從訴訟審判方式來(lái)看，宗教宣誓有助于簡(jiǎn)化審判程序。B成立，可訴性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征，道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無(wú)形的輿論壓力和良心譴責(zé)。C成立，法律和科技在方法論上并沒(méi)有不可逾越的鴻溝。這不僅僅是由于法律問(wèn)題常常涉及科學(xué)技術(shù)方面的內(nèi)容，同時(shí)，科技的長(zhǎng)足進(jìn)步也為處理復(fù)雜的法律問(wèn)題提供了新的具體手段。D不成立，法與政治都屬于上層建筑，但法也是上層建筑中相對(duì)獨(dú)立的部分。

（2002年）

1.法律體系是一個(gè)重要的法學(xué)概念，人們盡可以從不同的角度、不同的側(cè)面來(lái)理解、解釋和適用這一概念，但必須準(zhǔn)確地把握這一概念的基本特征。下列關(guān)于法律體系的表述中哪種說(shuō)法未能準(zhǔn)確地把握這一概念的基本特征？

A.研究我國(guó)的法律體系必須以我國(guó)現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法為依據(jù)

B.在我國(guó)，近代意義的法律體系的出現(xiàn)是在清末沈家本修訂法律后

C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國(guó)的法律體系是統(tǒng)一的 D.我國(guó)古代法律是“諸法合體”，沒(méi)有部門(mén)法的劃分，不存在法律體系

答案：D

解析：法律體系也稱(chēng)為部門(mén)法體系，是指一國(guó)全部現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法規(guī)范構(gòu)成的體系，不包括完全意義的國(guó)際法即國(guó)際公法。它反映一國(guó)法律的現(xiàn)實(shí)情況，不包括歷史上廢止的已經(jīng)不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、還沒(méi)有生效的法律。近代意義的法律體系概念是部門(mén)法體系，清末沈家本修訂法律是中國(guó)法制向近代轉(zhuǎn)型的標(biāo)志，在此之前近代部門(mén)法體系意義上的法律體系當(dāng)然也無(wú)從存在。我國(guó)大陸和香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)的法律制度分別屬于不同的法系，由于“一國(guó)兩制”的實(shí)行，出現(xiàn)了不同社會(huì)制度、不同基本性質(zhì)和不同法系的法律并行的情況，但這并不意味著兩個(gè)以上法律體系的并存。由于我國(guó)國(guó)家主權(quán)統(tǒng)一，特別行政區(qū)基本法根據(jù)憲法授權(quán)制定，而憲法是我國(guó)全部法律統(tǒng)一的中心和出發(fā)點(diǎn)，因此中國(guó)仍然可以看作一個(gè)統(tǒng)一的法律體系，法系背景的差異并不影響中國(guó)法律體系的統(tǒng)一。古代中國(guó)法律一直是諸法合體，但是這種法典編撰體例上的“諸法合體，民刑不分”并不能否定法律體系上的諸法并存。因此答案選D.2.法律關(guān)系的內(nèi)容是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)，二者之間具有緊密的聯(lián)系。下列有關(guān)法律權(quán)利和法律義務(wù)相互關(guān)系的表述中，哪種說(shuō)法沒(méi)有正確揭示這一關(guān)系？

A.權(quán)利和義務(wù)在法律關(guān)系中的地位有主、次之分

B.享有權(quán)利是為了更好地履行義務(wù)

C.權(quán)利和義務(wù)的存在、發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件

D.義務(wù)的設(shè)定目的是為了保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)

答案：B

解析：權(quán)利和義務(wù)是一切法律規(guī)范、法律部門(mén)（部門(mén)法），甚至整個(gè)法律體系的核心內(nèi)容。權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系有：第一，從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。權(quán)利和義務(wù)都不可能孤立地存在和發(fā)展，他們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。第二，從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。第三，從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分裂對(duì)立再到相對(duì)一致的過(guò)程。第四，從價(jià)值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程度有所不同，因?yàn)閮烧咴诓煌瑖?guó)家的法律體系中的地位是有主、次之分的。在當(dāng)今的民主法制社會(huì)，強(qiáng)調(diào)的是對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)，即權(quán)利本位。義務(wù)設(shè)定的目的是為了保護(hù)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。B項(xiàng)認(rèn)為享有權(quán)利是為了更好的履行義務(wù)，這違背了“權(quán)利本位”的思想。所以B是錯(cuò)誤的，而ACD是正確的。

3.違法行為的構(gòu)成要素看，判斷某一行為是否違法的關(guān)鍵因素是什么？

A.該行為在法律上被確認(rèn)為違法

B.該行為有故意或者過(guò)失的過(guò)錯(cuò)

C.該行為由具有責(zé)任能力的主體作出

D.該行為侵犯了法律所保護(hù)的某種社會(huì)關(guān)系和社會(huì)利益

答案：A

解析：違法行為一般由以下五個(gè)要素構(gòu)成：（1）以違反法律為前提；（2）是某種違反法律的作為或不作為；（3）侵犯了法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系；（4）一般有行為人的故意或過(guò)失；（5）行為人具有法定行為能力或法定責(zé)任能力。在這些構(gòu)成要素中，違反法律即在法律上被確定為違法是前提和基礎(chǔ)，其他要素都是基于這一要素而存在的。如果不滿(mǎn)足這一要素，違法行為就不成其為“違法”行為。這也就是“法未禁止不為非”的原則。因此，A 為應(yīng)選項(xiàng)。至于B、C、D 項(xiàng)，雖然作為違法行為的構(gòu)成要素，但是具有例外情形，如無(wú)過(guò)失責(zé)任的存在，限制行為能力人做出的違法行為等。同時(shí)，其自身的界定也離不開(kāi)法律的確認(rèn)。

4.道德與法律都屬于社會(huì)規(guī)范的范疇，都具有規(guī)范性、強(qiáng)制性和有效性，道德與法律既有區(qū)別又有聯(lián)系。下列有關(guān)法與道德的幾種表述中，哪種說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A.法律具有既重權(quán)利又重義務(wù)的“兩面性”，道德具有只重義務(wù)的“一面性”

B.道德的強(qiáng)制是一種精神上的強(qiáng)制

C.馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，片面強(qiáng)調(diào)法的安定性?xún)?yōu)先是錯(cuò)誤的 D.法律所反映的道德是抽象的 答案：D

解析：法律所反映的道德是具體的，而非抽象的。它是一個(gè)歷史的范疇，時(shí)代不同，其所敘內(nèi)容不同，它所反映的是統(tǒng)治階級(jí)的利益要求，這種要求是具體的。因此D是錯(cuò)誤的。

二、多項(xiàng)選擇題：

（2010年）

51.關(guān)于法律規(guī)則、法律條文與語(yǔ)言的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？？（）（2010年卷一多選第51題）

A.法律規(guī)則以“規(guī)范語(yǔ)句”的形式表達(dá)

B.所有法律規(guī)則都具語(yǔ)言依賴(lài)性，在此意義上，法律規(guī)則就是法律條文

C.所有表述法律規(guī)則的語(yǔ)句都可以帶有道義助動(dòng)詞

D.《中華人民共和國(guó)民法通則》第十五條規(guī)定：“公民以他的戶(hù)籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所?！睆恼Z(yǔ)式上看，該條文表達(dá)的并非一個(gè)法律規(guī)則

「司法部答案」AC 「網(wǎng)校答案」C 「考點(diǎn)」法律規(guī)則與語(yǔ)言、法律條文 「解析」選項(xiàng)A表述不嚴(yán)謹(jǐn)。法律規(guī)則是通過(guò)特定語(yǔ)句表達(dá)的。表達(dá)法律規(guī)則的特定語(yǔ)句往往是一種規(guī)范語(yǔ)句。但是，并不意味著所有法律規(guī)則的表達(dá)都是以規(guī)范語(yǔ)句的形式表達(dá)，而是可以用陳述語(yǔ)氣或陳述句表達(dá)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。法律規(guī)則和法律條文是有區(qū)別的，法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。

選項(xiàng)C正確。道義表示說(shuō)話(huà)人對(duì)事件的社會(huì)價(jià)值觀，有三種道義語(yǔ)義：義務(wù)、允許、禁止。常用的道義詞主要由助動(dòng)詞來(lái)表現(xiàn)：必須、應(yīng)該、應(yīng)當(dāng)、該、可以、禁止等。規(guī)范語(yǔ)句中不管是命令句還是允許句，都可以帶有道義助動(dòng)詞。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。該條規(guī)定表達(dá)的是法律規(guī)則。

52.司法審判中，當(dāng)處于同一位階的規(guī)范性法律文件在某個(gè)問(wèn)題上有不同規(guī)定時(shí)，法官可以依據(jù)下列哪些法的適用原則進(jìn)行審判？（）（2010年卷一多選第52題）

A.特別法優(yōu)于一般法

B.上位法優(yōu)于下位法

C.新法優(yōu)于舊法

D.法溯及既往

「司法部答案」ABC 「網(wǎng)校答案」AC 「考點(diǎn)」同一位階的法的淵源之間的沖突原則

「解析」

選項(xiàng)A、C正確。同一位階的法的淵源之間的沖突原則，主要包括：（1）全國(guó)性法律優(yōu)先原則；（2）特別法優(yōu)先原則；（3）后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則；（4）實(shí)體法優(yōu)先原則；（5）國(guó)際法優(yōu)先原則；（6）省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大的市的人民政府制定的規(guī)章。

選項(xiàng)B是不同位階法的適用原則。選項(xiàng)D講的是法的時(shí)間效力問(wèn)題。

53.2007年，張某請(qǐng)風(fēng)水先生選了塊墓地安葬亡父，下葬時(shí)卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木，張某將該棺木鋸下一角，緊貼著安葬了自己父親。后劉某發(fā)覺(jué)，以故意損害他人財(cái)物為由起訴張某，要求賠償損失以及精神損害賠償。對(duì)于此案，合議庭意見(jiàn)不一。法官甲認(rèn)為，下葬棺木不屬于民法上的物，本案不存在精神損害。法官乙認(rèn)為，張某不僅要承擔(dān)損毀他人財(cái)物的侵權(quán)責(zé)任，還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？（）（2010年卷一多選第53題）

A.下葬棺木是否屬于民法上的物，可以通過(guò)“解釋學(xué)循環(huán)”進(jìn)行判斷

B.“入土為安，死者不受打擾”是中國(guó)大部分地區(qū)的傳統(tǒng)，在一定程度上可以成為法律推理的前提之一

C.“公序良俗”屬倫理范疇，非法律規(guī)范，故法官乙推理不成立 D.當(dāng)?shù)厝罕妼?duì)該事件的一般看法，可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一

「答案」ABD 「考點(diǎn)」法律解釋、法律推理

「解析」

選項(xiàng)A正確。法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。

選項(xiàng)B正確?！叭胪翞榘?，死者不受打擾”是中國(guó)大部分地區(qū)的傳統(tǒng)，屬于一種風(fēng)俗習(xí)慣，屬于法的非正式淵源，在一定程度上可以成為法律推理的前提。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！肮蛄妓住痹瓌t在《民法通則》中有明確的規(guī)定，已經(jīng)從倫理規(guī)范上升到法律規(guī)范。

選項(xiàng)D正確。《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第3條第（三）項(xiàng)規(guī)定，非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵害遺體、遺骨的，其近親屬遭受精神痛苦，向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。本題中，張某將劉某父親的棺木鋸下一角，如果當(dāng)?shù)厝罕妼⒋耸录醋魇恰耙云渌`反道德的方式侵害侵害遺體、遺骨的情況”，且劉某也因群眾的流言蜚語(yǔ)遭受了巨大的精神痛苦，則可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟，法院應(yīng)該依法受理。

54.關(guān)于法律論證中外部證成的說(shuō)法，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）（2010年卷一多選第54題）

A.外部證成是對(duì)內(nèi)部證成中所使用的前提本身之合理性的證成B.外部證成是法官在審判中根據(jù)法條直接推導(dǎo)出判決結(jié)論的過(guò)程

C.外部證成與案件事實(shí)的法律認(rèn)定無(wú)關(guān)

D.外部證成本身也是一個(gè)推理過(guò)程

「答案」BC 「考點(diǎn)」外部證成

「解析」選項(xiàng)A正確。外部證成關(guān)涉的是對(duì)內(nèi)部證成中所使用的前提本身的合理性，即對(duì)前提的證成。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。法官在審判中根據(jù)法條直接推導(dǎo)出判決結(jié)論的過(guò)程是內(nèi)部證成，不是外部證成。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。外部證成就是對(duì)法律決定所依賴(lài)的前提即案件事實(shí)進(jìn)行法律認(rèn)定，因此，外部證成與案件事實(shí)的法律認(rèn)定是有關(guān)的。

選項(xiàng)D正確。外部證成過(guò)程中也必然涉及內(nèi)部證成，也就是說(shuō)對(duì)法律決定所依賴(lài)的前提的證成本身也是一個(gè)推理過(guò)程。

55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護(hù)意見(jiàn)中寫(xiě)到：“首先，被告人劉某只是為了滿(mǎn)足其上網(wǎng)玩耍的欲望，實(shí)施了秘密竊取少量財(cái)物的行為，主觀惡性不大；其次，本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告所竊財(cái)產(chǎn)評(píng)估價(jià)值僅為1，050元，社會(huì)危害性較??；再次，被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元，收益較少。故被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微，社會(huì)危害性不大，主觀惡性小，依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。”關(guān)于該意見(jiàn)，下列哪些選項(xiàng)是不正確的？（）（2010年卷一多選第55題）

A.辯護(hù)意見(jiàn)既運(yùn)用了價(jià)值判斷，也運(yùn)用了事實(shí)判斷

B.“被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微，社會(huì)危害性不大，主觀惡性小，依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”，屬于事實(shí)判斷

C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告人所竊取財(cái)產(chǎn)評(píng)估價(jià)值僅為1050元”，屬于價(jià)值判斷

D.辯護(hù)意見(jiàn)中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類(lèi)詞匯，屬于法律概念

「答案」BCD 「考點(diǎn)」事實(shí)判斷與價(jià)值判斷

「解析」選項(xiàng)B屬于價(jià)值判斷，選項(xiàng)C屬于事實(shí)判斷。首先要區(qū)分這組概念。價(jià)值判斷是對(duì)法律所擬定的原則、規(guī)則、制度等客觀存在（客體），人們必須從它們能否體現(xiàn)和滿(mǎn)足人們的需要，能否有更為理想的原則、規(guī)則、制度存在等角度來(lái)予以分析法律，從而涉及法律的應(yīng)然狀態(tài)和理想追求問(wèn)題。事實(shí)判斷是對(duì)客觀存在的法律原則、規(guī)則、制度等所進(jìn)行的客觀分析與判斷。主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問(wèn)題，它并不主張或者說(shuō)根本抵制從“應(yīng)然”的角度追問(wèn)法律應(yīng)當(dāng)怎樣的問(wèn)題。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律概念是對(duì)各種法律現(xiàn)象或者法律事實(shí)加以描述、概括的概念。辯護(hù)意見(jiàn)中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類(lèi)詞匯，不屬于法律概念。

56.《中華人民共和國(guó)畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對(duì)外合作研究利用審批辦法》第三條規(guī)定：“本辦法所稱(chēng)畜禽，是指列入依照《中華人民共和國(guó)畜牧法》第十一條規(guī)定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱(chēng)畜禽遺傳資源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物質(zhì)等遺傳材料。”對(duì)此，下列哪些表述是錯(cuò)誤的？（）（2010年卷一多選第56題）

A.《中華人民共和國(guó)畜牧法》是《中華人民共和國(guó)畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對(duì)外合作研究利用審批辦法》的上位法

B.《中華人民共和國(guó)畜牧法》和《中華人民共和國(guó)畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對(duì)外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規(guī)

C.該條款內(nèi)容屬于技術(shù)規(guī)范

D.該條款規(guī)定屬于任意性規(guī)則

「答案」BCD 「考點(diǎn)」法律規(guī)范、技術(shù)規(guī)范

「解析」

選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！吨腥A人民共和國(guó)畜牧法》是由全國(guó)人大常委會(huì)制定的，因此屬于“法律”范疇，《中華人民共和國(guó)畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對(duì)外合作研究利用審批辦法》是由國(guó)務(wù)院制定的，屬于“行政法規(guī)”范疇，法律效力高于行政法規(guī)，所以，前者是后者的上位法。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法的技術(shù)性規(guī)范指規(guī)定包括法的解釋權(quán)、法的生效時(shí)間、法的修正程序、法公布的文字形式等內(nèi)容的條文。技術(shù)規(guī)范的調(diào)整對(duì)象是人與自然的關(guān)系，是規(guī)定人們?nèi)绾问褂米匀坏牧α亢蜕a(chǎn)工具以有效地利用自然的行為準(zhǔn)則。所以，這個(gè)條文屬于法的技術(shù)性規(guī)范，而不是技術(shù)規(guī)范。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則，是按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同對(duì)法律規(guī)則進(jìn)行的分類(lèi)。該條規(guī)定不是法律規(guī)則，也不是任意性規(guī)則。

（2009年）

51.2004年《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》規(guī)定：“刑法規(guī)定的?信用卡?，是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡?！睂?duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？（）

A.該解釋是學(xué)理解釋

B.該解釋屬于有權(quán)解釋

C.該解釋和刑法本身具有同等效力

D.該解釋所采用的是文理解釋

答案：BCD

解析：本題考核法律解釋的種類(lèi)和效力。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤，選項(xiàng)B正確。法律解釋分為正式解釋和非正式解釋?zhuān)▽W(xué)理解釋?zhuān)?。正式解釋?zhuān)ǔＲ步蟹ǘń忉專(zhuān)侵赣商囟ǖ膰?guó)家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對(duì)法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時(shí)也稱(chēng)有權(quán)解釋。非正式解釋?zhuān)ǔＲ步袑W(xué)理解釋?zhuān)话闶侵赣蓪W(xué)者或其他個(gè)人及組織對(duì)法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學(xué)術(shù)性或常識(shí)性的，不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。本題中的解釋是正式解釋、有權(quán)解釋?zhuān)皇菍W(xué)理解釋。

選項(xiàng)C正確。《立法法》規(guī)定，法律解釋和法律具有同等效力。

選項(xiàng)D正確。文義解釋?zhuān)卜Q(chēng)語(yǔ)法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語(yǔ)言使用方式清晰地描述制定法的某個(gè)條款的內(nèi)容。該解釋只是對(duì)“信用卡”下了定義，故是“文理解釋”（文義解釋?zhuān)?/p>

52.“法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植則反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國(guó)的法律外，還包括國(guó)際法律和慣例。”據(jù)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？（）

A.1804年《法國(guó)民法典》是對(duì)羅馬法制度、原則的繼承

B.國(guó)內(nèi)法不可以繼承國(guó)際法

C.法的移植不反映時(shí)間關(guān)系，僅體現(xiàn)空間關(guān)系

D.法的移植的范圍除了制定法，還包括習(xí)慣法

答案：ABD

解析：本題考核法的繼承與法的移植。

選項(xiàng)A正確。法的繼承是不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)以奴隸制時(shí)代的羅馬法為基礎(chǔ)制定的《法國(guó)民法典》體現(xiàn)了法的繼承性。

選項(xiàng)B正確。法的繼承是不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。從定義中可以知看出，法的繼承是舊的法律制度的延續(xù)，而國(guó)際法不存在法律制度延續(xù)的問(wèn)題，另外，“歷史類(lèi)型”與“法律制度”也是從國(guó)內(nèi)法的角度說(shuō)的。因此，法的繼承本身就不包含國(guó)內(nèi)法對(duì)國(guó)際法的繼承。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)法，使之成為本國(guó)法律體系的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用。體現(xiàn)了空間關(guān)系，也體現(xiàn)了時(shí)間關(guān)系。

選項(xiàng)D正確。法的移植的范圍除了外國(guó)的法律外，還包括國(guó)際法律和慣例。

53.2007年，某國(guó)政府批準(zhǔn)在實(shí)驗(yàn)室培育人獸混合胚胎，以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫(yī)學(xué)研究。該決定引發(fā)了社會(huì)各界的廣泛關(guān)注和激烈爭(zhēng)議。對(duì)此，下列哪些評(píng)論是正確的？（）

A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規(guī)定，這是成文法律局限性的具體體現(xiàn)

B.人獸混合胚胎研究有可能引發(fā)嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，因此需要及時(shí)立法給予規(guī)范和調(diào)整

C.如因該研究成果發(fā)生了民事糾紛而法律對(duì)此沒(méi)有規(guī)定，則法院可以依據(jù)道德、習(xí)慣或正義標(biāo)準(zhǔn)等非正式法律淵源進(jìn)行審理

D.如該國(guó)立法機(jī)關(guān)為此制定法律，則制定出的法律必然是該國(guó)全體公民意志的體現(xiàn)

答案：ABC

解析：本題考核法與科學(xué)技術(shù)的關(guān)系。

選項(xiàng)A正確。法律具有一定的滯后性，是成文法律的局限性的體現(xiàn)。

選項(xiàng)BC正確。法律對(duì)科技具有規(guī)制作用，但是由于法律的滯后性，對(duì)科技等問(wèn)題沒(méi)有規(guī)定，則可以根據(jù)道德、習(xí)慣或正義標(biāo)準(zhǔn)等非正式法律淵源進(jìn)行審理。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，因此，只有社會(huì)主義國(guó)家才是全體公民意志的體現(xiàn)。

54.2007年8月30日，我國(guó)制定了《反壟斷法》，下列說(shuō)法哪些可以成立？（）

A.《反壟斷法》的制定是以我國(guó)當(dāng)前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的，沒(méi)有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，就不會(huì)出現(xiàn)市場(chǎng)壟斷，也就不需要《反壟斷法》，因此可以說(shuō)，社會(huì)是法律的母體，法律是社會(huì)的產(chǎn)物

B.法對(duì)經(jīng)濟(jì)有積極的反作用，《反壟斷法》的出臺(tái)及實(shí)施將會(huì)對(duì)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生重要影響

C.我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展客觀上需要《反壟斷法》的出臺(tái)，這個(gè)事實(shí)說(shuō)明，唯有經(jīng)濟(jì)才是法律產(chǎn)生和發(fā)展的決定性因素，除經(jīng)濟(jì)之外法律不受其他社會(huì)因素的影響

D.為了有效地管理社會(huì)，法律還需要和其他社會(huì)規(guī)范（道德、政策等）積極配合，《反壟斷法》在管理市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)也是如此

答案：ABD

解析：本題考核法與社會(huì)、法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系問(wèn)題。

選項(xiàng)A正確。是從“法以社會(huì)為基礎(chǔ)”這個(gè)角度講的。

選項(xiàng)B正確。法對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動(dòng)的反作用。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法律不僅受經(jīng)濟(jì)因素影響，還受文化、歷史條件等影響。

選項(xiàng)D正確。法律需要和其他社會(huì)規(guī)范（道德、政策等）積極配合。

55.關(guān)于法與道德的論述，下列哪些說(shuō)法是正確的？（）

A.法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國(guó)家強(qiáng)制性

B.按照分析實(shí)證主義法學(xué)的觀點(diǎn)，法與道德在概念上沒(méi)有必然聯(lián)系

C.法和道德都是程序選擇的產(chǎn)物，均具有建構(gòu)性

D.違反法律程序的行為并不一定違反道德

答案：ABD

解析：本題考核法與道德的關(guān)系。

選項(xiàng)A正確。法與有組織的國(guó)家強(qiáng)制相關(guān)，通過(guò)程序進(jìn)行，針對(duì)外在行為，表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)、暴力后盾、程序設(shè)置、行為針對(duì)性和物質(zhì)結(jié)果構(gòu)成法的外在強(qiáng)制標(biāo)志。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由，因而強(qiáng)制是內(nèi)在的，主要憑靠?jī)?nèi)在良知認(rèn)同或責(zé)難，即便是輿論壓力和譴責(zé)也只能在主體對(duì)譴責(zé)所依據(jù)的道德準(zhǔn)則認(rèn)同的前提下發(fā)揮作用。

選項(xiàng)B正確。分析實(shí)證主義法學(xué)派否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為不存在適用于一切時(shí)代、民族的永恒不變的正義或道德準(zhǔn)則。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法在生成上往往與有組織的國(guó)家活動(dòng)相關(guān)，由權(quán)威主體經(jīng)程序主動(dòng)制定認(rèn)可，具有形式上的建構(gòu)性。盡管從進(jìn)化理性主義上說(shuō)，法在根本上也是長(zhǎng)成的，是累積方式進(jìn)化來(lái)的，非人類(lèi)智慧預(yù)先設(shè)計(jì)的產(chǎn)物，但在形式上卻不能不承認(rèn)法的建構(gòu)性。道德在社會(huì)生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成，不是自覺(jué)制定和程序選擇的產(chǎn)物，自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。

選項(xiàng)D正確。法律和道德并不是一致的，因此，違反法律程序的行為不一定違法道德。

56.關(guān)于法的適用與法律論證，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（）

A.法的適用所處理的問(wèn)題，既包括法律事實(shí)問(wèn)題也包括法律規(guī)范問(wèn)題，還包括法律語(yǔ)言問(wèn)題

B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理

C.法的適用只要有外部證成即可，毋需內(nèi)部證成

D.法律論證是一個(gè)獨(dú)立的過(guò)程，與法律推理、法律解釋沒(méi)有關(guān)系

答案：CD

解析：本題考核法適用的一般原理。

選項(xiàng)A、B說(shuō)法正確。整體上來(lái)說(shuō)，法律人適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過(guò)程在形式上是邏輯中的三段論推理過(guò)程即大前提、小前提和結(jié)論。具體來(lái)說(shuō)，法律人適用法律解決個(gè)案糾紛的過(guò)程，首先要查明和確認(rèn)案件事實(shí)，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范，作為大前提；最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。這個(gè)過(guò)程實(shí)質(zhì)上也是法律人在其業(yè)務(wù)操作中的思維或推理過(guò)程。

選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。在法律適用中，內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。法律推理不能完全獨(dú)立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結(jié)論，找出確定的答案是法律推理的主要目的，而法律解釋的目的是為了進(jìn)一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題，命題本身的正確與否不是靠解釋來(lái)完成的，它只能通過(guò)法律論證的方法來(lái)加以解決。法律推理也不能完全獨(dú)立于法律論證。通過(guò)法律論證，法官們可以進(jìn)行比較與鑒別，從各種解釋結(jié)果中找出最好的答案。

（2008年）

51.關(guān)于法律原則的適用，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.案件審判中，先適用法律原則，后適用法律規(guī)則

B.案件審判中，法律原則都必須無(wú)條件地適用

C.法律原則的適用可以彌補(bǔ)法律規(guī)則的漏洞

D.法律原則的適用采取“全有或全無(wú)”的方式

答案：ABD

解析：現(xiàn)代法理學(xué)一般都認(rèn)為法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞，保證個(gè)案正義，在一定程度上緩解了規(guī)范與事實(shí)之間的縫隙，從而能夠使法律更好地與社會(huì)相協(xié)調(diào)一致。但由于法律原則內(nèi)涵高度抽象，外延寬泛，不像法律規(guī)則那樣對(duì)假定條件和行為模式有具體明確的規(guī)定，所以當(dāng)法律原則直接作為裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮作用時(shí)，會(huì)賦予法官較大的自由裁量權(quán)，從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測(cè)性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內(nèi)，需要對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件：

1.窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。

這個(gè)條件要求，在有具體的法律規(guī)則可供適用時(shí)，不得直接適用法律原則。即使出現(xiàn)了法律規(guī)則的例外情況，如果沒(méi)有非常強(qiáng)的理由，法官也不能以一定的原則否定既存的法律規(guī)則。只有出現(xiàn)無(wú)法律規(guī)則可以適用的情形，法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。

2.除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。

這個(gè)條件要求，如果某個(gè)法律規(guī)則適用于某個(gè)具體案件，沒(méi)有產(chǎn)生極端的眾不可容忍的不正義的裁判結(jié)果，法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。

3.沒(méi)有更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則。

在判斷何種規(guī)則在何時(shí)何種情況下極端違背正義，其實(shí)難度很大，法律原則必須為適用第二個(gè)條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強(qiáng)的理由，否則上面第二個(gè)條件規(guī)則就難以成立。

根據(jù)上述表述，AB項(xiàng)是錯(cuò)誤的，C項(xiàng)是正確的。

D項(xiàng)中，法律規(guī)則的適用方式是“全有或全無(wú)”的方式，而非是法律原則的適用方式，因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

52.關(guān)于法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成之間的區(qū)別表現(xiàn)為，內(nèi)部證成是針對(duì)案件事實(shí)問(wèn)題進(jìn)行的論證，外部證成是針對(duì)法律規(guī)范問(wèn)題進(jìn)行的論證

B.無(wú)論內(nèi)部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問(wèn)題

C.內(nèi)部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法

D.無(wú)論內(nèi)部證成還是外部證成都離不開(kāi)支持性理由和推理規(guī)則

答案：ABC

解析：法律人法律決定的合理性取決于下列兩個(gè)方面：一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導(dǎo)出來(lái)的，另一方面，推導(dǎo)法律結(jié)論所依賴(lài)的前提是合理的，正當(dāng)?shù)摹Ｇ罢邽閮?nèi)部證成，后者為外部證成。因此，A項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

內(nèi)部證成關(guān)涉的只是從前提到結(jié)論之間推論是否有效的，而推論的有效性或真值依賴(lài)于是否符合推理規(guī)則或規(guī)律。外部證成關(guān)涉的是對(duì)內(nèi)部證成中所使用的前提本身的合理性，即對(duì)前提的證立。因此，外部證成解決法律決定的前提是否正確的問(wèn)題，所以B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

三段論是一種演繹方法，外部證成是將一個(gè)新的三段論附加在論證的鏈條中。所以，內(nèi)部證成和外部證成適用的都是演繹方法。選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。

法律人在適用法律的過(guò)程中，無(wú)論是依據(jù)一定的法律解釋方法所獲得的法律規(guī)范即大前提，還是根據(jù)法律所確定的案件事實(shí)即小前提，都是用來(lái)向法律決定提供支持性理由的。選項(xiàng)D說(shuō)法正確。

53.青年男女在去結(jié)婚登記的路上被迎面駛來(lái)的卡車(chē)撞傷，未能登記即被送往醫(yī)院搶救。女方傷勢(shì)過(guò)重成為植物人，男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院，要求男方對(duì)女方承擔(dān)照顧撫養(yǎng)的責(zé)任。法院以法無(wú)明文規(guī)定為由，裁定不予受理。關(guān)于本案，下列哪些評(píng)論是錯(cuò)誤的？

A.支持不受理，因?yàn)榉ü倜鎸?duì)的是法律不調(diào)整的“法外空間”事項(xiàng)

B.支持不受理，因?yàn)榉ü僬_運(yùn)用了類(lèi)比推理而沒(méi)有采用設(shè)證推理

C.反對(duì)不受理，因?yàn)榉ü龠`反了“禁止拒絕裁判原則”

D.反對(duì)不受理，因?yàn)榉ü贈(zèng)]有發(fā)揮法律在社會(huì)中的創(chuàng)造作用

答案：ABD

解析：禁止拒絕裁判原則是指，法院有義務(wù)對(duì)其管轄范圍內(nèi)的待決案件作出裁判，不論法律規(guī)定清楚與否，也不論法律有無(wú)規(guī)定；任何情況下，法官都無(wú)權(quán)拒絕裁判。雖然我國(guó)奉行人民代表大會(huì)制度，但依然承認(rèn)人民代表大會(huì)制度下的職能分工，法院所承擔(dān)的職責(zé)與其他歐美國(guó)家有諸多相同之處：它依然是提供法律救濟(jì)的最后的、最終的機(jī)構(gòu)，它沒(méi)有理由將尋求法律救濟(jì)者推出自己的大門(mén)。所以，我國(guó)也應(yīng)該遵循“禁止拒絕裁判”原則。而法院要遵循“禁止拒絕裁判”原則，就必須承認(rèn)法官解釋法律和填補(bǔ)法律漏洞的可能性，也必須承認(rèn)司法解釋具有溯及既往的效力。因此，本題的正確答案是ABD.54.關(guān)于法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)與法律條文，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.假定部分在法律條文中不能省略

B.行為模式在法律條文中可以省略

C.法律后果在法律條文中不能省略

D.法律規(guī)則三要素在邏輯上缺一不可

答案：BD

解析：法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。在立法實(shí)踐中，通常采取兩種不同的方式來(lái)明示人們的行為界限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn)出來(lái)。具體而言，大致有以下幾類(lèi)情形：（1）一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來(lái)表述；（2）法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來(lái)表述；（3）一個(gè)條文表述不同的法律規(guī)則或其要素；（4）法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。法|律教 育網(wǎng)因此，在實(shí)踐中，法律規(guī)則的三要素在法律條文中，每個(gè)要素都有被省略的可能。因此，AC項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，B項(xiàng)說(shuō)法正確。

法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則諸要素的邏輯聯(lián)結(jié)方式，即從邏輯的角度看法律規(guī)則是由哪些部分或要素來(lái)組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。對(duì)法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)，目前學(xué)界有不同看法。主要有“三要素說(shuō)”和“兩要素說(shuō)”兩種觀點(diǎn)。司法考試采用的是“三要素說(shuō)”，認(rèn)為任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成。因此，D項(xiàng)是正確的。

55.法系是法學(xué)上的一個(gè)重要概念。關(guān)于法系，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.法系是一個(gè)比較法學(xué)上的概念，是根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對(duì)法所作的分類(lèi)

B.歷史上曾經(jīng)存在很多個(gè)法系，但大多都已經(jīng)消亡，目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有編纂成文法典的傳統(tǒng)，因此，有成文法典的國(guó)家都屬于民法法系

D.法律移植是一國(guó)對(duì)外國(guó)法的借鑒、吸收和攝取，因此，法律移植是法系形成和發(fā)展的重要途徑

答案：AD

解析：法系是比較法學(xué)上的基本概念，具體指根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，對(duì)法所做的分類(lèi)。據(jù)此分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)，凡屬于同一傳統(tǒng)的法律就構(gòu)成一個(gè)法系。因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。

在歷史上，世界各主要地區(qū)曾經(jīng)存在過(guò)許多法系，諸如印度法系、中華法系、伊斯蘭法系、民法法系和普通法系，等等。當(dāng)今世界上最有影響的是民法法系和普通法系。因此，B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

民法法系，是指以古羅馬法，特別是以19世紀(jì)初《法國(guó)民法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的法律的總稱(chēng)。由于該法系的影響范圍主要是在歐洲大陸國(guó)家，特別是法國(guó)和德國(guó)，且主要法律的表現(xiàn)形式均為法典，所以又稱(chēng)為大陸法系、羅馬-德意志法系、法典法系。但是，并非所有有成文法的國(guó)家都屬于民法法系，因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)法，使之成為本國(guó)法律體系的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用。法的移植有其必然性和必要性：（1）社會(huì)發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國(guó)家為促進(jìn)社會(huì)的發(fā)展，有必要移植先進(jìn)國(guó)家的某些法律。（2）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求沖破一切地域的限制，使國(guó)內(nèi)市場(chǎng)與國(guó)際市場(chǎng)接軌，把國(guó)內(nèi)市場(chǎng)變成國(guó)際市場(chǎng)的一部分，從而達(dá)到生產(chǎn)、貿(mào)易、物資、技術(shù)國(guó)際化。法律^教育*網(wǎng)原創(chuàng)一個(gè)國(guó)家能否成為國(guó)際統(tǒng)一市場(chǎng)的一員在很大程度上取決于該國(guó)的法律環(huán)境，因而就要求借鑒和引進(jìn)別國(guó)的法律，特別是世界各國(guó)通行的法律原則和規(guī)范。（3）法治現(xiàn)代化既是社會(huì)現(xiàn)代化的基本內(nèi)容，也是社會(huì)現(xiàn)代化的動(dòng)力，而法的移植是法治現(xiàn)代化的一個(gè)過(guò)程和途徑，因此法的移植是法治現(xiàn)代化和社會(huì)現(xiàn)代化的必然需要。（4）法的移植是對(duì)外開(kāi)放的應(yīng)有內(nèi)容。因此，D項(xiàng)說(shuō)法是正確的。

56.根據(jù)我國(guó)《立法法》的規(guī)定，關(guān)于不同的法律淵源之間出現(xiàn)沖突時(shí)的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.自治條例、單行條例與地方性法規(guī)不一致的，適用地方性法規(guī)

B.地方性法規(guī)和部門(mén)規(guī)章之間的效力沒(méi)有高下之分，發(fā)生沖突時(shí)由國(guó)務(wù)院決定如何適用

C.公安部的部門(mén)規(guī)章與民政部的部門(mén)規(guī)章不一致時(shí)，按照新法優(yōu)于舊法的原則處理，直接選擇后頒布的部門(mén)規(guī)章加以適用

D.某市經(jīng)授權(quán)制定的勞動(dòng)法規(guī)與我國(guó)《勞動(dòng)法》的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決

答案：ABC

解析：《立法法》第81條第1款規(guī)定，自治條例和單行條例依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

第86條第（二）項(xiàng)規(guī)定，地方性法規(guī)與部門(mén)規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決；地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決。因此，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

第86條第（三）項(xiàng)規(guī)定，部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。

第86條第第2款規(guī)定，根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。因此，D項(xiàng)正確。

（2008年·四川）

51.關(guān)于法的作用，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.法是由人創(chuàng)制的，人們?cè)诹⒎〞r(shí)受社會(huì)條件的制約

B.法律人在處理法律問(wèn)題時(shí)沒(méi)有自己的價(jià)值立場(chǎng)

C.法具有概括性，能夠涵蓋社會(huì)生活的所有方面

D.法律不能要求人們?nèi)氖码y以做到的事情

答案：BC

解析：本題考查法的作用。法的作用體現(xiàn)在法與社會(huì)的相互影響中，法是由人創(chuàng)造的，人們?cè)诹⒎〞r(shí)會(huì)受到社會(huì)條件的制約，其產(chǎn)生、存在與發(fā)展變化都是由社會(huì)的生產(chǎn)方式?jīng)Q定的。因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。

法律人是有其法律思維的，法律思維的基本特征之一就是價(jià)值判斷。因此，B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

法不是萬(wàn)能的，法的局限性是和法律調(diào)整對(duì)象的有限性相聯(lián)系的，法不可能調(diào)整社會(huì)生活的全部，有些社會(huì)關(guān)系（如人的情感關(guān)系，友誼關(guān)系）不適宜由法律來(lái)調(diào)整，法律不應(yīng)涉足其間。因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

法律是以社會(huì)為基礎(chǔ)的，法律不可能超越社會(huì)發(fā)展需要，超越人們的能力范圍來(lái)改變社會(huì)，因此，不能要求人們?nèi)氖码y以做到的事情。D項(xiàng)說(shuō)法正確。

52.關(guān)于非正式法源，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.它具有一定的說(shuō)服力

B.它可以彌補(bǔ)正式法源的漏洞

C.它沒(méi)有正式的法律效力，司法機(jī)關(guān)不能以它作為裁判案件的理由

D.它具有法律意義

答案：ABD

解析：本題考查非正式的法律淵源。非正式的法律淵源，是指不具有明文規(guī)定的法律效力、但具有法律說(shuō)服力并能夠構(gòu)成法律人的決定的大前提的準(zhǔn)則來(lái)源的那些資料，如公共政策、理性原則、正義標(biāo)準(zhǔn)、社會(huì)思潮、道德習(xí)慣、學(xué)說(shuō)、法理等。選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。

提示：這個(gè)知識(shí)點(diǎn)是2008年新增考點(diǎn)。

53.最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合公布了《關(guān)于執(zhí)行刑法確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定

（三）》，對(duì)適用刑法的部分罪名進(jìn)行了補(bǔ)充或修改，取消了原來(lái)的“公司、企業(yè)人員受賄罪”罪名，修改為“非國(guó)家工作人員受賄罪”。對(duì)此，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.該規(guī)定屬于立法解釋

B.該規(guī)定沒(méi)有正式的法的效力

C.該規(guī)定的效力低于憲法

D.該規(guī)定屬于正式解釋

解析：CD

答案：本題考查的法律解釋。立法解釋又稱(chēng)法律解釋?zhuān)橇⒎C(jī)關(guān)根據(jù)立法原意，對(duì)法律規(guī)范具體條文的含義以及所使用的概念、術(shù)語(yǔ)、定義所作的說(shuō)明。本題中該解釋是最高人民法院、最高人民檢察院作出的，而非立法機(jī)關(guān)作出的，不是立法解釋?zhuān)撬痉ń忉?。因此，A項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

司法解釋是有權(quán)解釋?zhuān)钦降姆山忉專(zhuān)哂姓降姆ǖ男Я?。因此，B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，D項(xiàng)說(shuō)法正確。

該規(guī)定屬于司法解釋?zhuān)尚ЯΦ陀趹椃?。因此，C項(xiàng)說(shuō)法正確。

54.《民法通則》第七條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德?！薄逗贤ā返谄邨l規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德?！蹦晨h法院的法官在審理一起合同糾紛時(shí)認(rèn)為該合同內(nèi)容違反了社會(huì)公德，因此判定該合同無(wú)效。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.法律、行政法規(guī)、社會(huì)公德都是法的淵源

B.在本案審判中，法官的解釋具有一定的價(jià)值取向性

C.判決的可接受性是法官在判案過(guò)程所考量的因素

D.違反公共道德的民事行為也可能被法院判為無(wú)效，這說(shuō)明在司法審判中，道德規(guī)范具有和法律規(guī)則同等的法律效力

答案：ABC

解析：法律、行政法規(guī)屬于法的正式淵源，社會(huì)公德屬于法的非正式淵源。因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。

首先是否符合社會(huì)公德的要求本身就是一種價(jià)值判斷，法官在審判中，判斷該合同內(nèi)容違反了社會(huì)公德的解釋具有一定的價(jià)值取向性。因此，B項(xiàng)說(shuō)法正確。

法官在審判案件過(guò)程中，利用一種帶有價(jià)值取向的觀點(diǎn)來(lái)解釋法條，而非是純粹的法條的直接規(guī)定來(lái)對(duì)案件進(jìn)行客觀的判斷，必然要考慮判決是否能夠被當(dāng)事人接受。因此，C項(xiàng)說(shuō)法正確。

在社會(huì)生活中，法律調(diào)整是主要的，是常態(tài)，道德調(diào)整只是法律調(diào)整的一個(gè)補(bǔ)充形式，因此，法律規(guī)則的效力高于道德規(guī)范的效力，D項(xiàng)的說(shuō)法錯(cuò)誤。

55.杜某委托裝修公司裝修新婚用房。裝修公司的一個(gè)員工在杜某的房屋里自縊身亡。杜某認(rèn)為，按照民間傳統(tǒng)，死過(guò)人的房屋不宜作新房，遂起訴裝修公司，要求為自己另購(gòu)新房，并承擔(dān)違約責(zé)任和精神損害賠償。法院駁回了原告的訴訟請(qǐng)求。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.風(fēng)俗習(xí)慣沒(méi)有法律上的意義

B.法律的正當(dāng)性與風(fēng)俗習(xí)慣的正當(dāng)性不能等同

C.該民間傳統(tǒng)屬于宗教信仰的范疇，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)

D.法律與人們的傳統(tǒng)觀念之間存在沖突

答案：BD

解析：風(fēng)俗習(xí)慣屬于法的非正式淵源，具有法律上的意義，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。民間傳統(tǒng)不能等同于宗教信仰，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

56.劉某與房地產(chǎn)公司簽訂拆遷安置協(xié)議，約定將劉某安置到另一小區(qū)。劉某遷入新居后，日常生活受到高速公路嚴(yán)重噪聲干擾。劉某要求房地產(chǎn)公司解決噪聲問(wèn)題，該公司稱(chēng)高速公路是由市公路局投資建設(shè)的，應(yīng)由公路局解決；公路局稱(chēng)該高速公路多年來(lái)一直由市發(fā)展公司管理經(jīng)營(yíng)，應(yīng)由發(fā)展公司解決；發(fā)展公司則稱(chēng)房地產(chǎn)公司選址建房，發(fā)生問(wèn)題應(yīng)自行解決。劉某向法院提起訴訟。法院判定由房地產(chǎn)公司和發(fā)展公司承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)法理學(xué)有關(guān)原理，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.處理該糾紛的法律依據(jù)是我國(guó)的社會(huì)保障法

B.房地產(chǎn)公司承擔(dān)的法律責(zé)任不因與劉某之間的協(xié)議而加以免除

C.發(fā)展公司承擔(dān)法律責(zé)任是基于法律責(zé)任的競(jìng)合

D.房地產(chǎn)公司和發(fā)展公司承擔(dān)責(zé)任與它們的義務(wù)沒(méi)有直接關(guān)系

答案：BCD

解析：本題題干描述的是交通噪聲污染損害賠償案，該訴訟是平等主體發(fā)生爭(zhēng)議提起的民事訴訟，侵害的權(quán)益是享受安寧生活環(huán)境的權(quán)利即安寧權(quán)（屬于環(huán)境權(quán)）。選項(xiàng)C不是很好選，可以從民法上的環(huán)境權(quán)和憲法上的環(huán)境權(quán)角度考慮法律責(zé)任的競(jìng)合。

處理本案的依據(jù)是民法，不是社會(huì)保障法，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。

發(fā)展公司是目前該高速公路的經(jīng)營(yíng)管理人和受益人，且此次糾紛所爭(zhēng)議的噪聲污染源主要來(lái)自于該高速公路，故發(fā)展公司在經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中有義務(wù)承擔(dān)起治理和改善環(huán)境的責(zé)任。其應(yīng)按無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，并不能以主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)為由進(jìn)行抗辯。所以，其承擔(dān)的法律責(zé)任不因與劉某之間的協(xié)議而加以免除。選項(xiàng)B正確。

劉某被安置到該小區(qū)時(shí)高速公路已通車(chē)，不能免除該公司對(duì)噪聲污染進(jìn)行治理的責(zé)任，故房地產(chǎn)公司在治理和改善住戶(hù)居住條件的問(wèn)題上應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

污染環(huán)境致人損害適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。免責(zé)事由有3個(gè)：完全由于不可抗拒的自然災(zāi)害，并經(jīng)及時(shí)采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境污染損害的；污染損害是由受害人自己的過(guò)錯(cuò)造成的；污染損害是由第三人的過(guò)錯(cuò)造成的?？梢?jiàn)，即使履行了義務(wù)，出現(xiàn)了問(wèn)題，沒(méi)有免責(zé)事由的情況下，仍然要承擔(dān)責(zé)任。所以，發(fā)展公司和房地產(chǎn)公司承擔(dān)責(zé)任與它們的義務(wù)沒(méi)有直接關(guān)系。選項(xiàng)D正確。

（2007年）

51.關(guān)于社會(huì)主義法治理念，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.社會(huì)主義法治理念體現(xiàn)了中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)的有機(jī)統(tǒng)一

B.社會(huì)主義法治理念是在總結(jié)我國(guó)法治建設(shè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上提出的

C.社會(huì)主義法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念

D.通過(guò)社會(huì)主義法治理念教育，切實(shí)提高法律職業(yè)人員維護(hù)社會(huì)主義法治的能力

答案：ABCD

解析：社會(huì)主義法治理念的提出，是以胡錦濤同志為總書(shū)記的中國(guó)共產(chǎn)黨，從社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā)，堅(jiān)持以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo)，在認(rèn)真總結(jié)我國(guó)法制建設(shè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上，作出的一項(xiàng)重大決策。我國(guó)社會(huì)主義法治理念是先進(jìn)的法治理念，是真正符合廣大人民群眾利益和需要的法治理念，其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國(guó)、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)五個(gè)方面。這五個(gè)方面相輔相成，體現(xiàn)了黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)的有機(jī)統(tǒng)一。通過(guò)開(kāi)展社會(huì)主義法治理念教育活動(dòng)，要達(dá)到提高司法、執(zhí)法能力的工作目標(biāo)。所以本題ABCD都是正確的。

52.關(guān)于法與道德的共同點(diǎn)，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.法律和道德都是一種社會(huì)規(guī)范，都具有規(guī)范性

B.法律和道德都具有強(qiáng)制性，都是人們應(yīng)該遵循的規(guī)范

C.法律和道德都是歷史的產(chǎn)物，都是不斷變化的 D.法律和道德都是建立在一定物質(zhì)生產(chǎn)方式之上的 答案：ABCD

解析：人類(lèi)社會(huì)早期，法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性。（1）在發(fā)生學(xué)上，都由原始習(xí)慣脫胎而來(lái)，且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化。（2）在形式歸屬上，都屬社會(huì)規(guī)范，具有社會(huì)規(guī)范應(yīng)有的規(guī)范性、概括性、連續(xù)性、穩(wěn)定性、效率性等屬性（程度上存在差別）。（3）在內(nèi)容上，都蘊(yùn)含和體現(xiàn)一定的社會(huì)價(jià)值，總體精神和內(nèi)容相互重疊滲透。（4）在功能上，都是社會(huì)調(diào)控手段，以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)一定社會(huì)秩序和正義為使命。（5）在發(fā)展水平上，都是社會(huì)文明進(jìn)步的標(biāo)尺，且在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說(shuō)明。綜上所述，ABCD都是正確的。

53.某日，陳某因生活瑣事將肖某打傷。當(dāng)?shù)毓簿衷?xún)問(wèn)了雙方和現(xiàn)場(chǎng)目擊者并做了筆錄，但未做處理。兩年后，該公安局對(duì)陳某做出了拘留10日的處罰。陳某申訴，上一級(jí)公安局維持了原處罰決定。陳某提起訴訟。法官甲認(rèn)為該公安局違反了《人民警察法》關(guān)于對(duì)公民報(bào)警案件應(yīng)當(dāng)及時(shí)查處的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)其處罰決定。法官乙認(rèn)為，如果因公安局的遲延處理而撤銷(xiāo)其處罰，就喪失了對(duì)陳某的違法行為進(jìn)行再處理的可能，因此不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)。依據(jù)法理學(xué)的有關(guān)原理，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.陳某與該公安局之間不存在法律關(guān)系

B.法官甲的觀點(diǎn)說(shuō)明法律具有程序性的特征

C.法官甲的推理屬于形式推理

D.法官乙的觀點(diǎn)屬于司法解釋

答案：BC

解析：我國(guó)的法律解釋體制包括立法解釋、司法解釋和行政解釋?zhuān)渲兴痉ń忉尠ㄗ罡呷嗣穹ㄔ旱膶徟薪忉?、最高人民檢察院的檢察解釋。所以可以排除掉D項(xiàng)。法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。構(gòu)成法律關(guān)系的要素有法律關(guān)系的主體、法律關(guān)系的客體和法律關(guān)系的內(nèi)容。法律關(guān)系主體是指法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的人，法律上所稱(chēng)的“人”主要包括自然人和法人；法律關(guān)系客體是指權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象，又稱(chēng)權(quán)利客體、義務(wù)客體或權(quán)利客體；法律關(guān)系的內(nèi)容，是指法律關(guān)系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，是人們之間利益的獲取或付出的狀態(tài)。

54.關(guān)于司法的表述，下列哪些選項(xiàng)可以成立？

A.司法的依據(jù)主要是正式的法律淵源，而當(dāng)代中國(guó)司法原則“以法律為準(zhǔn)繩”中的“法律”則需要作廣義的理解

B.司法是司法機(jī)關(guān)以國(guó)家名義對(duì)社會(huì)進(jìn)行全面管理的活動(dòng)

C.司法權(quán)不是一種決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)，而是一種判斷權(quán)

D.當(dāng)代中國(guó)司法追求法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一

答案：ACD

解析：司法是司法機(jī)關(guān)以國(guó)家名義對(duì)具體糾紛進(jìn)行認(rèn)定和裁決的專(zhuān)門(mén)性活動(dòng)，而外部行政行為屬于對(duì)社會(huì)進(jìn)行全面管理的活動(dòng)，因此，司法權(quán)不是一種決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)，而是一種判斷權(quán)。選項(xiàng)AC正確。司法的依據(jù)主要是正式的法律淵源，而當(dāng)代中國(guó)司法原則“以法律為準(zhǔn)繩”中的“法律”則需要作廣義的理解，它包括具有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)頒布的法律、法規(guī)，特別情況下還包括習(xí)慣、政策等。在當(dāng)代中國(guó)，司法要追求法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一，也就是審判既要合法，還要具有良好的社會(huì)效果，“辯法析理，勝敗皆服、息事寧人、促進(jìn)和諧”。因此，正確選項(xiàng)為ACD.55.關(guān)于法律溯及力，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.刑事法律若具有溯及力可能導(dǎo)致國(guó)家權(quán)力的濫用和擴(kuò)張，也違反正義的原則

B.法治社會(huì)要求法律具有可預(yù)測(cè)性和確定性，而法不溯及既往原則符合這一要求

C.在某些現(xiàn)代民事法律中，為了保障公民權(quán)利，一定程度上承認(rèn)法律有溯及力

D.法不溯及既往原則屬于法律責(zé)任的歸責(zé)原則

答案：ABC

解析：法的溯及力，也稱(chēng)法溯及既往的效力，是指法對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒(méi)有溯及力。法是否具有溯及力，不同法律規(guī)范之間的情況是不同的。就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。這是由于：法律應(yīng)當(dāng)具有普遍性和可預(yù)測(cè)性，人們根據(jù)法律從事一定的行為，并為自己的行為承擔(dān)責(zé)任。如果法律溯及既往，就是以今天的規(guī)則要求昨天的行為，就等于要求某人承擔(dān)自己從未期望過(guò)的義務(wù)。敗訴者將不是因?yàn)樗`反了他已有的某個(gè)義務(wù)，而是因?yàn)樗`反了一個(gè)事后才創(chuàng)造出來(lái)的新法律所規(guī)定的義務(wù)而受到懲罰。這是不公正的。但是，法律不溯及既往并非絕對(duì)。目前各國(guó)采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。我們也可以把這個(gè)原則稱(chēng)為“有利原則”，它同樣具有其正當(dāng)性或合理性基礎(chǔ)。故此ABC是正確的。法律責(zé)任的規(guī)則原則包括責(zé)任法定原則、公正原則、效益原則和合理性原則，并沒(méi)有法不溯及既往原則，所以D是錯(cuò)誤的。

56.關(guān)于法律發(fā)展、法律傳統(tǒng)、法律現(xiàn)代化，下列哪些選項(xiàng)可以成立？

A.中國(guó)法律的現(xiàn)代化的啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型

B.進(jìn)入20世紀(jì)以后，各國(guó)、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關(guān)注，民族歷史傳統(tǒng)可能構(gòu)成現(xiàn)實(shí)法律制度的組成部分

C.在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，對(duì)各國(guó)法律進(jìn)行法系劃分已失去了意義

D.法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒

答案：ABD

解析：法的現(xiàn)代化由內(nèi)發(fā)型和外源型兩種，中國(guó)法律的現(xiàn)代化屬于后者，并且其啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型，是自上而下的。進(jìn)入20世紀(jì)以后，各國(guó)、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關(guān)注，因此，民族歷史傳統(tǒng)可能構(gòu)成現(xiàn)實(shí)法律制度的組成部分。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒。在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，各國(guó)法律之間的移植變得頻繁，各國(guó)法律呈現(xiàn)趨同的趨勢(shì)，但是，差異依然存在并且非常重要，所以對(duì)各國(guó)法律進(jìn)行法系劃分依然具有重要意義。因此，正確選項(xiàng)為ABD.（2006年）

51.汪某和范某是鄰居，某天，雙方因生活瑣事發(fā)生爭(zhēng)吵，范某怒而揮刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某與汪某的妻子在中間人的主持下，達(dá)成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡，堅(jiān)決不同意私了，遂向當(dāng)?shù)毓膊块T(mén)告發(fā)。公安部門(mén)立案?jìng)刹橹螅扑蜋z察院。最后，法院判處范某無(wú)期徒刑，同時(shí)判決范某向江某的家屬承擔(dān)民事責(zé)任。就本案而言，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A.該案件形成多種法律關(guān)系

B.引起范某與司法機(jī)關(guān)之間的法律關(guān)系的法律事實(shí)屬于法律事件

C.該案件中，范某與檢察院之間不存在法律關(guān)系

D.范某與汪某的家屬之間不形成實(shí)體法律關(guān)系

答案：BCD

解析：法律關(guān)系是指在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對(duì)法律關(guān)系作不同的分類(lèi)。法律事實(shí)是由法律規(guī)定的能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀情況。它包括法律事件和法律行為。所謂法律事件是指與人的意志無(wú)關(guān)的客觀情況。法律行為是指在人的意志支配下的身體活動(dòng)。根據(jù)上述理論，引起范某與司法機(jī)關(guān)之間的法律關(guān)系的法律事實(shí)屬于法律行為。并且由于范某的行為，在范某與檢察院之間形成刑事訴訟法律關(guān)系，在范某與汪某的家屬之間形成了因范某的犯罪行為直接導(dǎo)致的物質(zhì)損失而引起的以損害賠償為內(nèi)容的民事實(shí)體法律關(guān)系。故本題中只有選項(xiàng)A的說(shuō)法正確。因此本題答案為BCD.52.20世紀(jì)90年代初，傳銷(xiāo)活動(dòng)在中國(guó)大陸流行時(shí)，法律法規(guī)對(duì)此沒(méi)有任何具體規(guī)定。當(dāng)時(shí)，執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)對(duì)這類(lèi)案件的處理往往依據(jù)《民法通則》第7條。該條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?！边@說(shuō)明法律原則具有哪些作用？

A.法律原則具有評(píng)價(jià)作用

B.法律原則具有裁判作用

C.法律原則具有預(yù)測(cè)作用

D.法律原則具有強(qiáng)制作用

答案：ABCD

解析：法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范，是法律訴訟、法律程序或法律裁決的確認(rèn)規(guī)范。法律原則具有彌補(bǔ)法律漏洞，評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)法律行為，制裁違法行為，指導(dǎo)司法審判等作用，在本題當(dāng)中，執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)在沒(méi)有具體法律規(guī)范的情況下，依據(jù)法律原則對(duì)傳銷(xiāo)行為加以處理，體現(xiàn)了法律原則評(píng)價(jià)、裁判、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制的作用。所以，本題答案為ABCD.53，村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時(shí)間里，女兒對(duì)其日常生活進(jìn)行照顧。姚某去世之后留有祖?zhèn)髻F重物品若干，女兒想分得其中一部分，但兒子認(rèn)為，按照當(dāng)?shù)嘏畠簾o(wú)繼承權(quán)的風(fēng)俗習(xí)慣，其妹不能繼承。當(dāng)?shù)卮蟛糠执迕褚仓肛?zé)姚某的女兒無(wú)理取鬧。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法可以成立？

A.在農(nóng)村地區(qū)，應(yīng)該允許風(fēng)俗習(xí)慣優(yōu)先于法律規(guī)定

B.法與習(xí)俗的正當(dāng)性之間存在一定的緊張關(guān)系

C.中國(guó)法的現(xiàn)代化需要處理好國(guó)家的制定法與“民間法”之間的關(guān)系

D.中國(guó)現(xiàn)行法律與中國(guó)人的傳統(tǒng)觀念有一定的沖突

答案：BCD

解析：法與習(xí)慣都是調(diào)整人們行為的規(guī)范，都在社會(huì)生活中調(diào)整著人們的行為。二者既相互補(bǔ)充又相互沖突。我國(guó)沒(méi)有承認(rèn)習(xí)慣作為正式的法律淵源，在習(xí)慣與法律規(guī)定沖突時(shí)就要按照法律的規(guī)定行事。在法律現(xiàn)代化的過(guò)程中，我們要處理好法律與習(xí)慣的關(guān)系，使二者和諧共存。故本題中只有選項(xiàng)A的表述不正確。所以，本題答案為BCD.54.孫某早年與妻子呂某離婚，兒子小強(qiáng)隨呂某生活。小強(qiáng)15歲時(shí)，其祖父去世，孫某讓小強(qiáng)參加葬禮而小強(qiáng)與祖父沒(méi)有感情，加上呂某阻擋，未參加葬禮。從此，孫某就不再支付小強(qiáng)的撫養(yǎng)費(fèi)用。呂某和小強(qiáng)向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟，請(qǐng)求責(zé)令孫某承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。在法庭上，孫某提出不承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的理由是，小強(qiáng)不參加祖父葬禮屬不孝之舉，天理難容。法院沒(méi)有采納孫某的理由，而根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律判決呂某和小強(qiáng)勝訴。根據(jù)這個(gè)事例，下面哪些說(shuō)法是正確的？

A.一個(gè)國(guó)家的法與其道德之間并不是完全重合的

B.法院判決的結(jié)果表明：一個(gè)國(guó)家的立法可以不考慮某些道德觀念

C.法的適用過(guò)程完全排除道德判斷

D.法對(duì)人們的行為的評(píng)價(jià)作用應(yīng)表現(xiàn)為評(píng)價(jià)人的行為是否合法或違法及其程度

答案：ABD

解析：法與道德都是調(diào)整人們行為的規(guī)范，法通過(guò)評(píng)價(jià)人們的行為是否合法來(lái)規(guī)范人們的行為，道德通過(guò)評(píng)價(jià)人們的行為是否符合道德來(lái)規(guī)范人們的行為。二者在社會(huì)生活中共同發(fā)揮著作用。雖然道德對(duì)立法具有指導(dǎo)作用，是評(píng)價(jià)法律善與惡的標(biāo)準(zhǔn)，但二者仍有不一致的地方，法律僅僅是最低限度的道德。盡管如此，仍不能忽視道德在法律適用過(guò)程中所起的作用。故本題中只有選項(xiàng)C的說(shuō)法不正確。所以，本題答案為ABD.55.小麗是陳某的養(yǎng)女，在22歲時(shí)準(zhǔn)備與其結(jié)識(shí)半年的男朋友結(jié)婚。陳某以小麗歲數(shù)小、與男朋友認(rèn)識(shí)時(shí)間太短等為由，不同意兩人結(jié)婚，并禁止他們來(lái)往。從此，陳某只要發(fā)現(xiàn)小麗與男朋友來(lái)往，就對(duì)她拳腳相加，而且不允許她周末外出。小麗忍無(wú)可忍，向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟。該法院根據(jù)我國(guó)《刑法》第257條第1款的規(guī)定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役”），判處陳某拘役2個(gè)月。根據(jù)該案，下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.法院所引用的刑法條款所規(guī)定的內(nèi)容屬于任意性法律規(guī)則

B.該刑法條款對(duì)小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用

C.法院在該案件中適用的法律推理屬于演繹推理

D.法院在認(rèn)定案件事實(shí)的過(guò)程中不需要運(yùn)用價(jià)值導(dǎo)引的思考方式

答案：BC

解析：根據(jù)強(qiáng)制程度的不同，可以將法律規(guī)范分為強(qiáng)制性法律規(guī)范和任意性法律規(guī)范。強(qiáng)制性法律規(guī)范是必須適用的規(guī)范，不允許當(dāng)事人選擇。任意性法律規(guī)范是允許當(dāng)事人選擇適用的法律規(guī)范。刑法規(guī)范都是必須強(qiáng)制適用的，屬于強(qiáng)制性法律規(guī)范。故選項(xiàng)A的說(shuō)法不正確。法的指引作用是指通過(guò)法律規(guī)范指引人們的行為，本案中，小麗依據(jù)刑法規(guī)范向法院提起訴訟，該刑法規(guī)范對(duì)小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用。故選項(xiàng)B的說(shuō)法正確。演繹推理是指從一般到特殊的邏輯推理方法，法院應(yīng)用制定法判案時(shí)運(yùn)用的都是演繹推理。故選項(xiàng)C的說(shuō)法正確。法院在認(rèn)定案件事實(shí)的過(guò)程中雖然主要依據(jù)法律規(guī)定，但仍需要運(yùn)用價(jià)值導(dǎo)引的思考方式。故選項(xiàng)D的說(shuō)法不正確。所以，本題答案為BC.56.《刑法》第263條規(guī)定，持槍搶劫是搶劫罪的加重理由，應(yīng)處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。馮某搶劫了某出租車(chē)司機(jī)的錢(qián)財(cái)。法院在審理過(guò)程中確認(rèn)，馮某搶劫時(shí)使用的是仿真手槍?zhuān)虼?，法官在?duì)馮某如何量刑上發(fā)生了爭(zhēng)議。法官甲認(rèn)為，持仿真手槍搶劫系本條款規(guī)定的持槍搶劫，而且立法者的立法意圖也應(yīng)是這樣。因?yàn)槿绻⒎ㄕ咴谥贫ǚ蓵r(shí)不將仿真手槍包括在槍之內(nèi)，就會(huì)在該條款作出例外規(guī)定。法官乙認(rèn)為，持仿真手槍搶劫不是本條款規(guī)定的持槍搶劫，而且立法者的意圖并不是法律本身的目的；刑法之所以將持槍搶劫規(guī)定為搶劫罪的加重事由，是因?yàn)檫@種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大，而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡，因而其危害性并不大。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.法官甲對(duì)《刑法》第263條規(guī)定的解釋是一種體系解釋

B.法官乙對(duì)《刑法》第263條規(guī)定的解釋是一種目的解釋

C.法官對(duì)仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實(shí)判斷

D.法官的爭(zhēng)議說(shuō)明：法律條文中所規(guī)定的“詞”的意義具有一定的開(kāi)放性，需要根據(jù)案件事實(shí)通過(guò)“解釋學(xué)循環(huán)”來(lái)確定其意義

答案：BD

解析：法律解釋是指一定的個(gè)人或者組織對(duì)法律規(guī)定含義的說(shuō)明。法律解釋的方法很多，有體系解釋、目的解釋、歷史解釋、文義解釋等。所謂體系解釋?zhuān)卜Q(chēng)邏輯解釋、系統(tǒng)解釋?zhuān)侵笍姆蓷l文的體系結(jié)構(gòu)方面所作的解釋?zhuān)鼘⒈唤忉尩姆蓷l文放在整部法律中乃至于整個(gè)法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法律。而本案中法官甲對(duì)《刑法》的解釋不符合體系解釋的含義，故選A不正確。目的解釋是指依據(jù)立法者的目的而進(jìn)行的

第五篇：歷年司法考試行政法真題,不定項(xiàng)

三、不定項(xiàng)選擇題：

（2009年）

98.2002年底，王某按照縣國(guó)稅局要求繳納稅款12萬(wàn)元。2008年初，王某發(fā)現(xiàn)多繳稅款2萬(wàn)元。同年7月5日，王某向縣國(guó)稅局提出退稅書(shū)面申請(qǐng)。7月13日，縣國(guó)稅局向王某送達(dá)不予退稅決定。王某在復(fù)議機(jī)關(guān)維持縣國(guó)稅局決定后向法院起訴。下列選項(xiàng)正確的是：

A.復(fù)議機(jī)關(guān)是縣國(guó)稅局的上一級(jí)國(guó)稅局

B.復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)自收到王某復(fù)議申請(qǐng)書(shū)之日起二個(gè)月內(nèi)作出復(fù)議決定

C.被告為縣國(guó)稅局

D.是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結(jié)算繳納稅款之日起三年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)要求退還多繳的稅款”的規(guī)定，是本案審理的焦點(diǎn)之一

答案：ABCD

解析：本題考核行政復(fù)議管轄、行政復(fù)議期限、行政訴訟被告。

《行政復(fù)議法》第12條第2款規(guī)定，對(duì)海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。故A項(xiàng)正確。

根據(jù)規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定，但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外，故B項(xiàng)正確。

《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。本題是復(fù)議維持案件，故C項(xiàng)正確。

本案原告王某是以不服不予退稅決定提起的行政訴訟，所以不予退稅決定的合法性是法院審查的內(nèi)容，故是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結(jié)算繳納稅款之日起三年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)要求退還多繳的稅款”的規(guī)定，是本案審理的焦點(diǎn)之一，D項(xiàng)正確。

99.下列情況屬于或可以視為行政訴訟中被告改變被訴具體行政行為的是：

A.被訴公安局把拘留三日的處罰決定改為罰款500元

B.被訴土地局更正被訴處罰決定中不影響決定性質(zhì)和內(nèi)容的文字錯(cuò)誤

C.被訴工商局未在法定期限答復(fù)原告的請(qǐng)求，在二審期間作出書(shū)面答復(fù)

D.縣政府針對(duì)甲乙兩村土地使用權(quán)爭(zhēng)議作出的處理決定被訴后，甲乙兩村達(dá)成和解，縣政府書(shū)面予以認(rèn)可

答案：ACD

解析：本題考核行政訴訟程序中被告改變?cè)唧w行政行為的情況。

“改變?cè)唧w行政行為”包括：

（一）改變?cè)唧w行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)的；

（二）改變?cè)唧w行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響的；

（三）撤銷(xiāo)、部分撤銷(xiāo)或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。故ACD正確。

100.鄭某因某廠(chǎng)欠繳其社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，向區(qū)社保局投訴。2004年9月22日，該局向該廠(chǎng)送達(dá)《決定書(shū)》，要求為鄭某繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)1萬(wàn)元。同月30日，該局向鄭某送達(dá)告知書(shū)，稱(chēng)其舉報(bào)一事屬實(shí)，并要求他繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)（個(gè)人繳納部分）2，000元。鄭某不服區(qū)社保局的《決定書(shū)》向法院起訴，法院的生效判決未支持鄭某的請(qǐng)求。2005年4月19日，鄭某不服告知書(shū)向市社保局申請(qǐng)復(fù)議，后者作出不予受理決定，鄭某不服提起訴訟。下列選項(xiàng)正確的是：

A.鄭某向市社保局提出的復(fù)議申請(qǐng)已超過(guò)申請(qǐng)期限

B.區(qū)社保局所在地的法院和市社保局所在地的法院對(duì)本案均有管轄權(quán)

C.鄭某的起訴屬重復(fù)起訴

D.如鄭某對(duì)告知書(shū)不服直接向法院起訴，法院可以被訴行為系重復(fù)處理行為為由不受理鄭某的起訴

答案：A

解析：本題考核行政復(fù)議的申請(qǐng)期限、行政訴訟的管轄、行政訴訟的受案范圍。

《行政復(fù)議法》第9條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)；但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò)六十日的除外。故A項(xiàng)說(shuō)法正確，鄭某向社保局提出的復(fù)議申請(qǐng)已經(jīng)超過(guò)了法定的復(fù)議申請(qǐng)期限。

《行政訴訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本題并不是復(fù)議改變案件，故只有區(qū)社保局所在地的法院有管轄權(quán)，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

鄭某前面是不服區(qū)社保局的《決定書(shū)》向法院起訴；后面是對(duì)市社保局不予受理決定不服提起訴訟，并不是重復(fù)起訴，故C錯(cuò)誤。

重復(fù)處理行為是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民的申請(qǐng)或者申訴，對(duì)原有的生效行政行為作出的沒(méi)有任何改變的二次決定。本案被訴行為并不是重復(fù)處理行為，故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

（2008年）

98.某行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人孫某因同時(shí)違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律和玩忽職守被分別給予撤職和記過(guò)處分。下列說(shuō)法正確的是：

A.應(yīng)只對(duì)孫某執(zhí)行撤職處分

B.應(yīng)同時(shí)降低孫某的級(jí)別

C.對(duì)孫某的處分期為36個(gè)月

D.解除對(duì)孫某的處分后，即應(yīng)恢復(fù)其原職務(wù)

答案：AB

解析：《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第20條規(guī)定，有下列行為之一的，給予記過(guò)、記大過(guò)處分；情節(jié)較重的，給予降級(jí)或者撤職處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開(kāi)除處分：

（一）不依法履行職責(zé)，致使可以避免的爆炸、火災(zāi)、傳染病傳播流行、嚴(yán)重環(huán)境污染、嚴(yán)重人員傷亡等重大事故或者群體性事件發(fā)生的；

（二）發(fā)生重大事故、災(zāi)害、事件或者重大刑事案件、治安案件，不按規(guī)定報(bào)告、處理的；

（三）對(duì)救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、社會(huì)保險(xiǎn)、征地補(bǔ)償?shù)葘?zhuān)項(xiàng)款物疏于管理，致使款物被貪污、挪用，或者毀損、滅失的；

（四）其他玩忽職守、貽誤工作的行為。第24條規(guī)定，違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，揮霍浪費(fèi)國(guó)家資財(cái)?shù)?，給予警告處分；情節(jié)較重的，給予記過(guò)或者記大過(guò)處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予降級(jí)或者撤職處分。由此，對(duì)孫某的行為給予撤職和記過(guò)處分是正確的。該《條例》第10條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員同時(shí)有兩種以上需要給予處分的行為的，應(yīng)當(dāng)分別確定其處分。應(yīng)當(dāng)給予的處分種類(lèi)不同的，執(zhí)行其中最重的處分；應(yīng)當(dāng)給予撤職以下多個(gè)相同種類(lèi)處分的，執(zhí)行該處分，并在一個(gè)處分期以上、多個(gè)處分期之和以下，決定處分期。由此A正確?！吨腥A人民共和國(guó)公務(wù)員法》第58條第3款規(guī)定，受撤職處分的，按照規(guī)定降低級(jí)別。由此，B正確，當(dāng)選；第58條第2款規(guī)定，受處分的期間為：警告，六個(gè)月；記過(guò)，十二個(gè)月；記大過(guò)，十八個(gè)月；降級(jí)、撤職，二十四個(gè)月。由此，C錯(cuò)誤，不當(dāng)選；第59條第2款規(guī)定，解除處分后，晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)不再受原處分的影響。但是，解除降級(jí)、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級(jí)別、原職務(wù)。由此，D錯(cuò)誤，不當(dāng)選。本題正確答案是AB.99.張某租用農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)一門(mén)面從事經(jīng)營(yíng)。因趙某提出該門(mén)面屬于他而引起爭(zhēng)議，工商局扣繳張某的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，致使張某停業(yè)2個(gè)月之久。張某在工商局返還營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，提出賠償請(qǐng)求。下列屬于國(guó)家賠償范圍的是：

A.門(mén)面租賃費(fèi)

B.食品過(guò)期不能出售造成的損失

C.張某無(wú)法經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)損失

D.停業(yè)期間張某依法繳納的稅費(fèi)

答案：AD

解析：《國(guó)家賠償法》第28條規(guī)定，侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理：……

（六）吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支；

（七）對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。由此，A和D屬于停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支，應(yīng)當(dāng)賠償；B和C均屬于間接損失，不予賠償。本題正確答案是AD.100.甲公司與乙公司開(kāi)辦中外合資企業(yè)丙公司，經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)。因急需周轉(zhuǎn)資金，丙公司與某典當(dāng)行簽訂合同，以某宗國(guó)有土地作抵押貸款。典當(dāng)期滿(mǎn)后，丙公司未按約定回贖，某典當(dāng)行遂與丁公司簽訂協(xié)議，將土地的使用權(quán)出售給丁公司。經(jīng)丁公司申請(qǐng)，2001年4月17日市國(guó)土局的派出機(jī)構(gòu)辦理土地權(quán)屬變更登記。丙公司未參與變更土地登記過(guò)程。2008年3月3日甲公司查詢(xún)土地抵押登記情況，得知該土地使用權(quán)已變更至丁公司名下。甲公司對(duì)變更土地登記行為不服向法院起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.甲公司有權(quán)以自己的名義起訴

B.若丙公司對(duì)變更土地登記行為不服，應(yīng)當(dāng)自2008年3月3日起3個(gè)月內(nèi)起訴

C.丙公司與某典當(dāng)行簽訂的合同是否合法，是本案的審理對(duì)象

D.對(duì)市國(guó)土局與派出機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系性質(zhì)，法院可以依法調(diào)取證據(jù)

答案：AD

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第15條規(guī)定，聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營(yíng)、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過(guò)2年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。第42條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴（法律 教育網(wǎng)原創(chuàng)）期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過(guò)20年、其他具體行政行為從作出之日起超過(guò)5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中丙公司一直不知道該具體行政行為的內(nèi)容，2008年3月3日，甲公司查詢(xún)土地抵押登記情況才了解，此時(shí)間是甲公司的了解時(shí)間，不一定就是丙公司的了解時(shí)間，即便是推定為丙公司的知道時(shí)間，題干中也沒(méi)有說(shuō)明是否知道訴權(quán)或者起訴期限，因此，B項(xiàng)的說(shuō)法是錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第5條規(guī)定，人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。丙公司與某典當(dāng)行簽訂的合同是否合法不是本案的審理對(duì)象，因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第34條第2款規(guī)定，人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。因此，對(duì)市國(guó)土局與派出機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系性質(zhì)，法院可以依法調(diào)取證據(jù)，D項(xiàng)說(shuō)法正確。

（2008年·四川）

98.某縣信訪(fǎng)局局長(zhǎng)申某違反規(guī)定超計(jì)劃生育，若給予其行政處分，下列說(shuō)法正確的是：

A.對(duì)申某的處分，既可由某縣政府決定，也可由某縣政府的上級(jí)政府決定

B.對(duì)申某處分的辦案期限為自批準(zhǔn)立案之日起最長(zhǎng)不得超過(guò)12個(gè)月

C.對(duì)申某處分案件的調(diào)查應(yīng)由兩名以上辦案人員進(jìn)行

D.對(duì)申某處分決定應(yīng)經(jīng)任免機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員集體討論決定

答案：BCD

解析：《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第37條規(guī)定，對(duì)地方各級(jí)人民政府工作部門(mén)正職領(lǐng)導(dǎo)人員給予處分，由本級(jí)人民政府決定。其中，擬給予撤職、開(kāi)除處分的，由本級(jí)人民政府向同級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出免職建議。免去職務(wù)前，本級(jí)人民政府或者上級(jí)人民政府可以決定暫停其履行職務(wù)。因此，A項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

第44條規(guī)定，給予行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)立案之日起6個(gè)月內(nèi)作出決定；案情復(fù)雜或者遇有其他特殊情形的，辦案期限可以延長(zhǎng)，但是最長(zhǎng)不得超過(guò)12個(gè)月。因此，B項(xiàng)說(shuō)法正確。

第41條規(guī)定，對(duì)行政機(jī)關(guān)公務(wù)員違法違紀(jì)案件進(jìn)行調(diào)查，應(yīng)當(dāng)由2名以上辦案人員進(jìn)行；接受調(diào)查的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供情況。因此，C項(xiàng)說(shuō)法正確。

第39條規(guī)定，任免機(jī)關(guān)對(duì)涉嫌違法違紀(jì)的行政機(jī)關(guān)公務(wù)員的調(diào)查、處理，按照下列程序辦理：……

（五）經(jīng)任免機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員集體討論，作出對(duì)該公務(wù)員給予處分、免予處分或者撤銷(xiāo)案件的決定；……。因此，D項(xiàng)說(shuō)法正確。

綜上，本題的正確答案是BCD.99.甲與乙婚后購(gòu)買(mǎi)一套房屋，產(chǎn)權(quán)證載明所有權(quán)人為乙。后雙方協(xié)議離婚，約定房屋贈(zèng)與女兒，甲可以居住房屋至女兒滿(mǎn)18歲，但未辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。不久，乙與丙簽訂抵押借款協(xié)議，將房屋抵押給丙，2005年10月8日丙取得房產(chǎn)局發(fā)放的房屋他項(xiàng)權(quán)利證書(shū)。2006年11月7日，丙在聯(lián)系不到乙的情況下，找到甲并出示抵押相關(guān)材料和證書(shū)，甲才知該房屋已被抵押，遂要求房產(chǎn)局解決。未獲得滿(mǎn)意答復(fù)后于2007年1月16日向法院起訴請(qǐng)求注銷(xiāo)該證書(shū)，并同時(shí)以丙為被告向法院提起民事訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)抵押借款協(xié)議無(wú)效。下列說(shuō)法正確的是：

A.甲提起行政訴訟的起訴期限應(yīng)自2005年10月8日起計(jì)算

B.甲的起訴已過(guò)起訴期限

C.法院應(yīng)當(dāng)中止行政訴訟，待民事訴訟審結(jié)后再恢復(fù)訴訟

D.法院應(yīng)當(dāng)中止民事訴訟，待行政訴訟審結(jié)后再恢復(fù)訴訟

答案：C

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第42條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過(guò)20年、其他具體行政行為從作出之日起超過(guò)5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中，甲根本不知道行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為的內(nèi)容，因此，起訴期限應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。即從2006年11月7日開(kāi)始計(jì)算，期限是3個(gè)月，即到2007年2月7日到期。因此，AB項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第51條規(guī)定，在訴訟過(guò)程中，有下列情形之一的，中止訴訟：……

（六）案件的審判須以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未審結(jié)的；……。因此，C項(xiàng)說(shuō)法正確，D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

100.某縣食品藥品監(jiān)管局認(rèn)定張某銷(xiāo)售假藥，作出罰款5000元的決定（1號(hào)決定）。該局將決定書(shū)送達(dá)張某后發(fā)現(xiàn)有文字錯(cuò)誤，遂予以撤銷(xiāo)并作出處罰內(nèi)容相同的決定（2號(hào)決定），但決定書(shū)上加蓋了該局前身某縣藥品監(jiān)督管理局的印章。張某不服提起行政訴訟，訴訟期間，該局撤銷(xiāo)了2號(hào)決定書(shū)，作出罰款3000元的決定（3號(hào)決定）。下列說(shuō)法正確的是：

A.2號(hào)決定與1號(hào)決定錯(cuò)誤性質(zhì)相同，屬于文字錯(cuò)誤

B.對(duì)同一行為給予三次處罰，既違反一事不再罰要求又構(gòu)成反復(fù)無(wú)常

C.某縣食品藥品監(jiān)管局撤銷(xiāo)2號(hào)決定書(shū)、作出3號(hào)決定應(yīng)在一審期間內(nèi)進(jìn)行

D.張某對(duì)3號(hào)決定不服起訴的，法院應(yīng)當(dāng)依法審查3號(hào)決定

答案：D

解析：1號(hào)決定屬于文字錯(cuò)誤，2號(hào)決定屬于簽章錯(cuò)誤，兩者錯(cuò)誤的性質(zhì)是不相同的。因此，A項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

上述的3個(gè)決定中，每個(gè)決定都是對(duì)前一決定的糾正，即后一決定的作出都是對(duì)前一決定的否認(rèn)，后一決定生效的同時(shí)前以決定就失效了。因此，不存在三次決定都生效的情況，也就不存在違反一事不再罰原則的情況。因此，B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

某縣食品藥品監(jiān)管局撤銷(xiāo)2號(hào)決定書(shū)，作出3號(hào)決定書(shū)的行為可以在復(fù)議期間進(jìn)行，可以在一審期間進(jìn)行，也可以在二審期間進(jìn)行，沒(méi)有必須在一審期間進(jìn)行的限制規(guī)定。因此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第50條第2款規(guī)定，原告或者第三人對(duì)改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進(jìn)行審理。因此，D項(xiàng)說(shuō)法正確。

（2007年）

91.安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人爭(zhēng)執(zhí)。安某毆打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鑒定為輕微傷。在公安分局的主持下，安某與朱某達(dá)成協(xié)議，由安某向朱某賠償500元。下列說(shuō)法正確的是：

A.安某與朱某達(dá)成協(xié)議后，仍可以對(duì)安某進(jìn)行治安處罰

B.如果安某拒不履行協(xié)議，朱某可以直接向法院提起行政訴訟

C.如果安某拒不履行協(xié)議，朱某應(yīng)當(dāng)先向區(qū)公安分局的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再提起行政訴訟

D.如果安某拒不履行協(xié)議，朱某可以向法院提起民事訴訟

答案：D

解析：《治安管理處罰法》第9條，對(duì)于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財(cái)物等違反治安管理行為，情節(jié)較輕的，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解處理。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，不予處罰。經(jīng)調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后不履行的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定對(duì)違反治安管理行為人給予處罰，并告知當(dāng)事人可以就民事?tīng)?zhēng)議依法向人民法院提起民事訴訟。由此，A、C的說(shuō)法是錯(cuò)誤的，D的說(shuō)法是正確的。《行政訴訟法》解釋第1條第2款規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……

（三）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；……由此，B的說(shuō)法是錯(cuò)誤的，因?yàn)樾姓{(diào)解行為屬于不可訴的行為。本題正確答案是D.92.甲公司從澳大利亞某公司購(gòu)買(mǎi)了2萬(wàn)噸化肥運(yùn)抵某市。海關(guān)認(rèn)定甲公司在無(wú)進(jìn)口許可證等報(bào)關(guān)單證的情況下進(jìn)口貨物，且未經(jīng)海關(guān)許可擅自提取貨物，遂以保證金的名義向甲公司收繳人民幣200萬(wàn)元。隨后作出罰款1000萬(wàn)元的行政處罰決定。甲公司認(rèn)為處罰過(guò)重，但既未繳納罰款，也未申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是：

A.海關(guān)可以直接將甲公司繳納的保證金抵繳部分罰款

B.海關(guān)只能申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行其處罰決定

C.海關(guān)應(yīng)當(dāng)自甲公司起訴期限屆滿(mǎn)之日起180日內(nèi)提出行政強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)

D.海關(guān)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行其處罰決定，應(yīng)當(dāng)由海關(guān)所在地的中級(jí)人民法院受理

答案：BD

解析：海關(guān)有自行執(zhí)行的權(quán)力，所以B錯(cuò)誤；海關(guān)如果申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行則需要向海關(guān)所在地基層人民法院提出申請(qǐng)，所以D錯(cuò)誤；C在前面的考題中已經(jīng)涉及；A屬于正確的直接強(qiáng)制手段。

93.某公司提起行政訴訟，要求撤銷(xiāo)區(qū)教育局作出的《關(guān)于不同意申辦花蕾幼兒園的批復(fù)》，并要求法院判令該局在20日內(nèi)向花蕾幼兒園頒發(fā)獨(dú)立的《辦學(xué)許可證》。一審法院經(jīng)審理后作出確認(rèn)區(qū)教育局批復(fù)違法的判決，但未就頒發(fā)《辦學(xué)許可證》的訴訟請(qǐng)求作出判決。該公司不服一審判決，提起上訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)一審判決

B.二審法院應(yīng)當(dāng)維持一審判決

C.二審法院可以裁定發(fā)回一審法院重審

D.二審法院應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回一審法院重審，一審法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審理

答案：AD

解析：《行政訴訟法解釋》第71條，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請(qǐng)求的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)原審判決，發(fā)回重審。由此，A是正確的，BC是錯(cuò)誤的。該解釋第69條，第二審人民法院裁定發(fā)回原審人民法院重新審理的行政案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審理。由此，D是正確的，本題正確答案是AD.（2006年）

93.王某為某縣勞動(dòng)與社會(huì)保障局的一名科長(zhǎng)，因違紀(jì)受到降級(jí)處分。下列何種說(shuō)法不符合《公務(wù)員法》的規(guī)定？

A.王某對(duì)處分不服，可自接到處分決定之日起30日內(nèi)向某縣人事局提出申訴

B.王某對(duì)處分不服申請(qǐng)復(fù)核時(shí)，復(fù)核期間應(yīng)暫停對(duì)王某的處分

C.王某受處分期間，不得晉升級(jí)別和享受年終獎(jiǎng)金

D.處分解除后，王某的原級(jí)別即自行恢復(fù)

答案：ABCD

解析：根據(jù)《公務(wù)員法》第90條規(guī)定，公務(wù)員對(duì)涉及本人的處分不服，也可以不經(jīng)復(fù)核，自知道該處分之日起30日內(nèi)直接向同級(jí)公務(wù)員主管部門(mén)或作出處分決定的機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)提出申訴，而不是自接到處分決定之日起30日內(nèi)。A所指的申訴期限的起算點(diǎn)錯(cuò)誤，應(yīng)選。第91條第2款規(guī)定，復(fù)核、申訴期間不停止人事處理決定的執(zhí)行。B錯(cuò)誤，應(yīng)選。第58條規(guī)定，公務(wù)員在受處分期間不得晉升職務(wù)和級(jí)別，其中受記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職處分的，不得晉升工資檔次。并未指明不能享受年終獎(jiǎng)金，所以C錯(cuò)誤，應(yīng)選。根據(jù)第59條第2款規(guī)定，解除處分后，晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)不再受原處分的影響。但是，解除降級(jí)、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級(jí)別、原職務(wù)。D項(xiàng)錯(cuò)誤，應(yīng)選。

94.下列有關(guān)信訪(fǎng)的何種做法是正確的？

A.田某對(duì)鄉(xiāng)政府的決定不服，可以采用走訪(fǎng)形式到市政府提出信訪(fǎng)事項(xiàng)

B.某縣人民政府信訪(fǎng)局收到李某提出的信訪(fǎng)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)予以登記，并在15日內(nèi)決定是否受理并書(shū)面告知李某

C.某縣工商局不設(shè)立專(zhuān)門(mén)的信訪(fǎng)工作機(jī)構(gòu)，違反了信訪(fǎng)規(guī)定

D.沈某對(duì)某縣人民政府作出的信訪(fǎng)事項(xiàng)處理意見(jiàn)不服，可以請(qǐng)求市政府復(fù)查

答案：D

解析：根據(jù)《信訪(fǎng)條例》第16條的規(guī)定，信訪(fǎng)人采用走訪(fǎng)形式提出信訪(fǎng)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向依法有權(quán)處理的本級(jí)或者上一級(jí)機(jī)關(guān)提出；鄉(xiāng)政府的上級(jí)政府是縣政府。對(duì)鄉(xiāng)政府的決定不服應(yīng)該向鄉(xiāng)政府或縣政府提出，而非向其上上級(jí)——市政府提出。A項(xiàng)錯(cuò)誤，不選。

根據(jù)第21條的規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府信訪(fǎng)工作機(jī)構(gòu)收到信訪(fǎng)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)予以登記，并區(qū)分情況，在15日內(nèi)分別按不同方式處理。僅僅書(shū)面告知是否受理是不夠的，對(duì)于受理的案件，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)送有權(quán)處理機(jī)關(guān)；對(duì)于不受理的案件，應(yīng)當(dāng)告知信訪(fǎng)人向有關(guān)機(jī)關(guān)提出。第22條第2款規(guī)定，有關(guān)行政機(jī)關(guān)收到信訪(fǎng)事項(xiàng)后，能夠當(dāng)場(chǎng)答復(fù)是否受理的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)書(shū)面答復(fù)；不能當(dāng)場(chǎng)答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)自收到信訪(fǎng)事項(xiàng)之日起15日內(nèi)書(shū)面告知信訪(fǎng)人。因此B錯(cuò)誤，不選。

根據(jù)第6條的規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)設(shè)立信訪(fǎng)工作機(jī)構(gòu)；縣級(jí)以上人民政府工作部門(mén)及鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)按照有利工作、方便信訪(fǎng)人的原則，確定負(fù)責(zé)信訪(fǎng)工作的機(jī)構(gòu)或者人員，具體負(fù)責(zé)信訪(fǎng)工作。所以，縣級(jí)以上人民政府才應(yīng)當(dāng)設(shè)立信訪(fǎng)工作機(jī)構(gòu)，其他是根據(jù)需要設(shè)立信訪(fǎng)工作機(jī)構(gòu)或者人員，因此工商局并不一定非得設(shè)立信訪(fǎng)工作機(jī)構(gòu)不可，C錯(cuò)誤。

第34條規(guī)定，信訪(fǎng)人對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的信訪(fǎng)事項(xiàng)處理意見(jiàn)不服的，可以自收到書(shū)面答復(fù)之日起30日內(nèi)請(qǐng)求原辦理行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)復(fù)查。市人民政府是縣人民政府的上一級(jí)機(jī)關(guān)，沈某有權(quán)要求市政府復(fù)查，D正確。

95某縣工商局以某廠(chǎng)擅自使用專(zhuān)利申請(qǐng)?zhí)栍糜诋a(chǎn)品包裝廣告進(jìn)行宣傳、銷(xiāo)售為由，向某廠(chǎng)發(fā)出扣押封存該廠(chǎng)膠片帶成品通知書(shū)。該廠(chǎng)不服，向法院起訴要求撤銷(xiāo)某縣上商局的扣押財(cái)物通知書(shū)，并提出下列賠償要求：返還扣押財(cái)物、賠償該廠(chǎng)不能履行合同損失100萬(wàn)元、該廠(chǎng)名譽(yù)損失和因扣押財(cái)物造成該廠(chǎng)停產(chǎn)損失100萬(wàn)元。后法院認(rèn)定某縣工商局的扣押通知書(shū)違法，該廠(chǎng)提出的下列何種請(qǐng)求事項(xiàng)不屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?/p>

A.返還扣押財(cái)物

B.某廠(chǎng)不能履行合同損失100萬(wàn)元

C.某廠(chǎng)名譽(yù)損失

D.某廠(chǎng)停產(chǎn)損失100萬(wàn)元

答案：BCD

解析：國(guó)家賠償?shù)姆秶话ㄖ苯訐p失，不包括間接損失和可得利益的損失，也不包括精神損害的賠償。對(duì)于縣工商局的違法扣押行為，某廠(chǎng)只能要求返還扣押的財(cái)產(chǎn)。不能履行合同的損失屬于可得利潤(rùn)的損失，名譽(yù)損失屬于精神損害的范圍，依法不屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?，B、C應(yīng)選。至于停產(chǎn)損失，只在被吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)時(shí)適用，而且只賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支，某廠(chǎng)并未被吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照或責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，也并不確定停產(chǎn)的100萬(wàn)元是否屬于經(jīng)常性、必要的費(fèi)用開(kāi)支，因此D應(yīng)選。

（2005年）

98.下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：

A.某區(qū)房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發(fā)了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷(xiāo)許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷(xiāo)許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷(xiāo)”的書(shū)面答復(fù)。乙公司向法院起訴要求撤銷(xiāo)書(shū)面答復(fù)。

B.某區(qū)審計(jì)局對(duì)丙公司的法定代表人進(jìn)行離任審計(jì)過(guò)程中，對(duì)丙、丁公司協(xié)議合作開(kāi)發(fā)的某花園工程的財(cái)務(wù)收支情況進(jìn)行了審計(jì)，后向丙、丁公司發(fā)出了丁公司應(yīng)返還丙公司利潤(rùn)30萬(wàn)元的通知。丁公司對(duì)通知不服向法院提起訴訟。

C.某市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局根據(jù)A公司的申請(qǐng)，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營(yíng)公司的股權(quán)，退出合營(yíng)公司，恢復(fù)A公司在合營(yíng)公司的股東地位的批復(fù)。B公司不服向法院提起訴訟。

D.某菜市場(chǎng)為掛靠某行政機(jī)關(guān)的臨時(shí)市場(chǎng)，沒(méi)有產(chǎn)權(quán)證。某市某區(qū)工商局向在該市場(chǎng)內(nèi)經(jīng)營(yíng)的50戶(hù)工商戶(hù)發(fā)出通知，稱(chēng)自通知之日起某菜市場(chǎng)由C公司經(jīng)營(yíng)，各工商戶(hù)憑與該公司簽訂的租賃合同及個(gè)人資料申辦經(jīng)營(yíng)許可證。50戶(hù)工商戶(hù)對(duì)通知不服向法院提起訴訟。

答案：BCD

解析：選項(xiàng)A屬于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第1條第2款第5項(xiàng)規(guī)定的“重復(fù)處理行為”，不屬于行政訴訟受案范圍。

根據(jù)國(guó)務(wù)院《審計(jì)法實(shí)施條例》第45條，審計(jì)決定具有強(qiáng)制執(zhí)行力。根據(jù)該條例第46條規(guī)定，對(duì)審計(jì)決定不服的案件屬于復(fù)議前置案件。選項(xiàng)B屬于審計(jì)決定，屬于行政訴訟范圍。根據(jù)題干要求，選項(xiàng)B應(yīng)選。在選項(xiàng)C，市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局的批復(fù)，對(duì)B公司權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，具有可訴性，應(yīng)選。在選項(xiàng)D，區(qū)工商局的通知針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且對(duì)50戶(hù)工商戶(hù)的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，具有可訴性，應(yīng)選。

99.張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個(gè)人名義在甲市免稅進(jìn)口一輛轎車(chē)，由張某代辦各類(lèi)手續(xù)，平時(shí)歸張某使用。后張某將轎車(chē)賣(mài)給甲市國(guó)浩公司，并將所得款35萬(wàn)元人民幣劃入田山有限公司的賬戶(hù)內(nèi)。甲市某區(qū)工商局認(rèn)為張某的行為構(gòu)成倒賣(mài)國(guó)家禁止或者限制自由買(mǎi)賣(mài)的物資、物品行為，決定沒(méi)收張某銷(xiāo)售款；此后又凍結(jié)田山有限公司的帳款。張某不服，向甲市工商局申請(qǐng)復(fù)議。甲市工商局以張某的行為構(gòu)成偷稅為由，維持了原處罰決定。張某遂向法院提起行政訴訟。下列說(shuō)法不正確的是：

A.林某也有權(quán)對(duì)處罰決定提起行政訴訟

B.張某可以田山有限公司的名義提起訴訟

C.本案的被告為甲市某區(qū)工商局

D.凍結(jié)帳款行為不屬于本案的審理對(duì)象

答案：ABC

解析：張某無(wú)權(quán)處分林某轎車(chē)，張某應(yīng)當(dāng)對(duì)林某負(fù)損害賠償責(zé)任；另外，林某對(duì)張某售車(chē)后所得銷(xiāo)售款依法并不享有優(yōu)先受償權(quán)。也就是說(shuō)，工商局沒(méi)收張某銷(xiāo)售款，并不實(shí)際影響林某的權(quán)利義務(wù)，即林某與工商局的處罰行為之間不具有法律上利害會(huì)關(guān)系。因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。

參照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第17條和第18條的規(guī)定，有權(quán)以有限公司名義起訴的包括該公司法定代表人、股東會(huì)、董事會(huì)，單個(gè)股東無(wú)權(quán)以公司名義起訴。據(jù)此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

甲市工商局維持了原處罰決定，但其對(duì)張某行為的定性發(fā)生了變化（由倒賣(mài)轉(zhuǎn)為偷稅），根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第7條第2項(xiàng)，構(gòu)成“復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為”；結(jié)合《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，本案的被告是甲市工商局，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

審判采“不告不理”原則。根據(jù)題干語(yǔ)言，張某起訴的對(duì)象是工商局沒(méi)收銷(xiāo)售款的處罰行為，而非凍結(jié)帳款的行政強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，選項(xiàng)D正確。

100.興匯有限公司申報(bào)進(jìn)口人工草坪，某海關(guān)征收關(guān)稅和代征增值稅后放行。后某海關(guān)發(fā)現(xiàn)興匯有限公司進(jìn)口人工草坪稅則歸類(lèi)錯(cuò)誤導(dǎo)致稅率差異，遂又向興匯有限公司補(bǔ)征關(guān)稅和代征增值稅近5萬(wàn)元。興匯有限公司以第一次征稅行為違法致使其未能將稅款納入成本造成損失為由要求某海關(guān)賠償，在遭拒絕后，興匯有限公司遂向法院提起行政賠償訴訟。下列說(shuō)法正確的是：

A.此案為涉外行政案件

B.因興匯有限公司提起訴訟，補(bǔ)征稅款的決定停止執(zhí)行

C.興匯有限公司的起訴符合單獨(dú)提起行政賠償訴訟的程序要求

D.興匯有限公司應(yīng)當(dāng)對(duì)所遭受的損失承擔(dān)舉證責(zé)任

答案：CD

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第70條，涉外行政案件是指涉及外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織的行政案件。在本案，題干并未交代“興匯有限公司”是外國(guó)組織，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《行政訴訟法》第44條規(guī)定，訴訟期間不停止具體行政行為的執(zhí)行，除非符合法律、法規(guī)規(guī)定的情形。據(jù)此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第2條和第21條的規(guī)定，如果加害行為是具體行政行為，賠償請(qǐng)求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟的，必須滿(mǎn)足以下條件：一是該具體行政行為已被確認(rèn)違法；二是已經(jīng)過(guò)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的處理。在本案，海關(guān)的第一次征稅行為已被海關(guān)補(bǔ)征稅款的決定確認(rèn)違法，而且興匯有限公司要求海關(guān)賠償?shù)饩芙^。在此種情形下單獨(dú)提起行政賠償訴訟是適當(dāng)?shù)?。?jù)此，選項(xiàng)C正確。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第5條，選項(xiàng)D正確。

（2004年）

96.甲廠(chǎng)經(jīng)某市采砂許可證的法定發(fā)放機(jī)關(guān)地質(zhì)礦產(chǎn)局批準(zhǔn)取得了為期5年的采砂許可證，并經(jīng)某區(qū)水電局等部門(mén)批準(zhǔn)，在區(qū)江河管理站劃定的區(qū)域內(nèi)采砂。后因繳納管理費(fèi)問(wèn)題與水電局發(fā)生糾紛。隨后，該水電局越權(quán)向乙廠(chǎng)頒發(fā)了采砂許可證，準(zhǔn)予乙廠(chǎng)在甲廠(chǎng)已被劃定的區(qū)域內(nèi)采砂。下列說(shuō)法正確的是：

A.根據(jù)甲廠(chǎng)的申請(qǐng)，某市地質(zhì)礦產(chǎn)局可以撤銷(xiāo)水電局發(fā)給乙廠(chǎng)的采砂許可證

B.水電局應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)給乙廠(chǎng)發(fā)放的采砂許可證

C.若乙廠(chǎng)的采砂許可證被撤銷(xiāo)，發(fā)放許可證的水電局應(yīng)承擔(dān)乙廠(chǎng)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失

D.甲廠(chǎng)可以要求水電局賠償因向乙廠(chǎng)頒發(fā)許可證給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失

答案：ABCD

解析：《行政許可法》第7條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償?！缎姓S可法》第22條規(guī)定，行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施?！缎姓S可法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷(xiāo)行政許可：①行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；②超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；③違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；④對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；⑤依法可以撤銷(xiāo)行政許可的其他情形?！薄氨辉S可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)?！薄耙勒涨皟煽畹囊?guī)定撤銷(xiāo)行政許可，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷(xiāo)。”“依照本條第一款的規(guī)定撤銷(xiāo)行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷(xiāo)行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)?！?《行政許可法》第76條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)違實(shí)施行政許可，給當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家賠償法的規(guī)定給予賠償。

97.某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對(duì)郭某作出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據(jù)，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫(yī)院出具的邱某的傷情證明。下列說(shuō)法正確的是：

A.華某的證言的證明效力優(yōu)于葉言的證言

B.某縣公安局申請(qǐng)華某出庭作證，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭前提出

C.若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應(yīng)判決撤銷(xiāo)某縣公安局的處罰決定

D.若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應(yīng)將案件發(fā)回重審

答案：ACD

解析：A對(duì)，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第63條規(guī)定，證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定：……

（七）其他證人證言?xún)?yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言。B錯(cuò)，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第43條規(guī)定，“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿(mǎn)前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理前通知證人出庭作證?！薄爱?dāng)事人在庭審過(guò)程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準(zhǔn)許以及是否延期審理?！盋對(duì)，主要證據(jù)不足意味著行政機(jī)關(guān)在查清案件基本情況或在沒(méi)有充分證據(jù)證明的情況下就作出具體行政行為，具體行政行為缺乏事實(shí)基礎(chǔ)，人民法院有權(quán)予以撤銷(xiāo)。D對(duì)，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第71條第1款規(guī)定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請(qǐng)求的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)原審判決，發(fā)回重審。

98.關(guān)于行政處罰和刑罰的折抵，下列說(shuō)法正確的是：

A.行政拘留可以折抵拘役

B.行政拘留可以折抵有期徒刑

C.沒(méi)收違法所得可以折抵沒(méi)收財(cái)產(chǎn)

D.罰款可以折抵罰金

答案：ABD

解析：《行政處罰法》第28條規(guī)定，“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。”“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金?！?/p>

99.某合資企業(yè)的甲、乙兩股東就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。后因情況發(fā)生變化，甲、乙兩股東又簽訂了一項(xiàng)合同修正案，約定在該合同批準(zhǔn)后一年內(nèi)甲有權(quán)以一定的價(jià)格向乙回購(gòu)已經(jīng)出讓的股權(quán)。2001年4月1日，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同以及合同修正案一同獲得批準(zhǔn)。7月2日，甲提出回購(gòu)，乙不同意，并告知甲原審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)于2001年6月1日又作出一批復(fù)，該批復(fù)指出，2001年4月1日批復(fù)只是批準(zhǔn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，未批準(zhǔn)股權(quán)回購(gòu)條款，股權(quán)回購(gòu)時(shí)仍需報(bào)批。下列說(shuō)法正確的是：

A.甲有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行審批機(jī)關(guān)2001年4月1日確認(rèn)股權(quán)回購(gòu)的批復(fù)

B.甲乙之間關(guān)于股權(quán)回購(gòu)的約定有效，甲可以對(duì)乙的違約行為提起訴訟

C.審批機(jī)關(guān)2001年6月作出的批復(fù)并未設(shè)定新的權(quán)利義務(wù)，法院不應(yīng)受理甲對(duì)該批復(fù)提起的訴訟

D.甲在2003年8對(duì)審批機(jī)關(guān)2001年6月1日作出的批復(fù)提起訴訟已經(jīng)超過(guò)訴訟期限

答案：BCD

解析：原審批機(jī)關(guān)于2001年6月1日作出的批復(fù)屬于“其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件”中的行政確認(rèn)案件。參見(jiàn)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定。《行政訴訟法》第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的；

（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；

（四）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；

（五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的；

（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；

（二）公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；

（三）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；

（四）不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；

（五）駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；

（六）對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過(guò)2年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。第83條規(guī)定，對(duì)發(fā)生法律效力的行政判決書(shū)、行政裁定書(shū)、行政賠償判決書(shū)和行政賠償調(diào)解書(shū)，負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

100.下列何種情形不符合法律、法規(guī)有關(guān)公務(wù)員任職和辭職的規(guī)定？

A.李副市長(zhǎng)兼任公安局長(zhǎng)和安全局長(zhǎng)

B.市經(jīng)濟(jì)委員會(huì)張主任兼任投資公司董事長(zhǎng)

C.教育局高副局長(zhǎng)辭職一年后經(jīng)教育局批準(zhǔn)到教育局所屬的教育培訓(xùn)中心擔(dān)任主任

D.市政府批準(zhǔn)辦公廳機(jī)要處王處長(zhǎng)辭職出國(guó)

答案：ABD

解析：A錯(cuò)B錯(cuò)，《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》第49條規(guī)定，“國(guó)家公務(wù)員原則上一人一職，確因工作需要，經(jīng)任免機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以在國(guó)家行政機(jī)關(guān)內(nèi)兼任一個(gè)實(shí)職?！薄皣?guó)家公務(wù)員不得在企業(yè)和營(yíng)利性事業(yè)單位兼任職務(wù)?！?C對(duì)，國(guó)家公務(wù)員暫行條例第73條規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員辭職后，二年內(nèi)到與原機(jī)關(guān)有隸屬關(guān)系的企業(yè)或者營(yíng)利性的事業(yè)單位任職，須經(jīng)原任免機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。D錯(cuò)，國(guó)家公務(wù)員暫行條例第71條第3款，在涉及國(guó)家安全、重要機(jī)密等特殊職位上任職的國(guó)家公務(wù)員，不得辭職。

（2003年）

96.甲乙兩人互毆，公安機(jī)關(guān)依據(jù)《治安管理處罰條例》進(jìn)行調(diào)解處理。雙方就醫(yī)療費(fèi)賠付達(dá)成調(diào)解協(xié)議。事后，甲履行了協(xié)議而乙沒(méi)有履行。甲依法可以選擇的救濟(jì)途徑是：

A.提起民事訴訟要求乙賠償損失

B.提起行政訴訟要求撤銷(xiāo)該調(diào)解協(xié)議

C.要求公安機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行該調(diào)解協(xié)議

D.提起行政附帶民事訴訟要求撤銷(xiāo)調(diào)解協(xié)議并判決乙賠償損失

答案：A

解析：依《行政復(fù)議法》第8條規(guī)定，不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，依法申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提起訴訟。故選A.97.公安局對(duì)甲作出治安拘留10天處罰決定后隨即執(zhí)行。甲申請(qǐng)復(fù)議，上級(jí)公安局作出維持原處罰的復(fù)議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持拘留決定，甲在上訴中又提出行政賠償請(qǐng)求。第二審人民法院經(jīng)審理，認(rèn)定公安局對(duì)甲的拘留違法，應(yīng)如何處理此案？

A.撤銷(xiāo)第一審判決，并撤銷(xiāo)拘留決定，判令公安局賠償甲的損失

B.撤銷(xiāo)第一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將全案發(fā)回重審

C.撤銷(xiāo)第一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將行政賠償部分發(fā)回重審

D.撤銷(xiāo)第一審判決，并撤銷(xiāo)拘留決定，并就賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲就賠償問(wèn)題另行起訴

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第70條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴具體行政行為作出判決。”據(jù)此，在本案，由于公安局對(duì)甲的拘留違法，而第一審判決維持拘留決定，所以應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)第一審判決?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第71條第四款規(guī)定：“當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴?！惫蔬xD.98.衛(wèi)生防疫站對(duì)王某經(jīng)營(yíng)的餐館進(jìn)行衛(wèi)生檢查，發(fā)現(xiàn)廚師在操作間未戴帽子，備用餐具有油膩及小飛蟲(chóng)，當(dāng)場(chǎng)制作了檢查筆錄。兩天后對(duì)王某處以200元罰款。王某不服向法院起訴，衛(wèi)生防疫站向法院提供了檢查筆錄。下列何種說(shuō)法是正確的？

A.檢查筆錄應(yīng)至少有2名執(zhí)法人員的簽名

B.檢查筆錄應(yīng)加蓋衛(wèi)生防疫站的公章

C.檢查筆錄必須有當(dāng)事人的簽名

D.法院對(duì)檢查筆錄進(jìn)行審查時(shí)，制作筆錄的執(zhí)法人員必須出庭

答案：A

解析：A正確，依《行政處罰法》第37條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢(xún)問(wèn)，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢(xún)問(wèn)或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。B、C項(xiàng)錯(cuò)誤，依《行政證據(jù)規(guī)定》第15條規(guī)定，根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場(chǎng)筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。D錯(cuò)誤，依《行政證據(jù)規(guī)定》第44條規(guī)定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證：①對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的合法性或者真實(shí)性有異議的；②對(duì)扣押財(cái)產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的；③對(duì)檢驗(yàn)的物品取樣或者保管有異議的；④對(duì)行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的；⑤需要出庭作證的其他情形。注意：并不是“必須出庭”。

99.2001年5月某市公安局以涉嫌詐騙為由對(duì)甲進(jìn)行刑事立案?jìng)刹?。公安局將甲帶至局?nèi)留置盤(pán)問(wèn)48小時(shí)，搜查了甲的住處，扣押了搜出的現(xiàn)金 10萬(wàn)元，凍結(jié)了搜出的20萬(wàn)元銀行存款，并對(duì)甲實(shí)行監(jiān)視居住。次年1月，公安局以甲刊登虛假?gòu)V告、騙取學(xué)生學(xué)費(fèi)為由，決定沒(méi)收非法所得10萬(wàn)元，解除凍結(jié)。此后公安局一直未對(duì)甲詐騙一事作出處理，甲向法院提起行政訴訟。下列何種行為可以成為法院的審理對(duì)象？

A.沒(méi)收非法所得10萬(wàn)元

B.扣押現(xiàn)金10萬(wàn)元

C.凍結(jié)20萬(wàn)元銀行存款

D.留置盤(pán)問(wèn)48小時(shí)

答案：A

解析：依《行政訴訟法》第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：對(duì)拘留、罰款、吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的……故選 A.依《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：①行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；②公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；③調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；④不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；⑤駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；⑥對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。故不選B、C、D項(xiàng)。

100.在某法院受理的一起交通處罰案件中，被告提供了當(dāng)事人闖紅燈的現(xiàn)場(chǎng)筆錄。該現(xiàn)場(chǎng)筆錄載明了當(dāng)事人闖紅燈的時(shí)間、地點(diǎn)和拒絕簽名的情況，但沒(méi)有當(dāng)事人的簽名，也沒(méi)有其他證人簽名。原告主張當(dāng)時(shí)不在現(xiàn)場(chǎng)，并有一朋友為其出庭作證。根據(jù)原被告雙方提供的證據(jù)，法院應(yīng)如何認(rèn)定？

A.法院可以認(rèn)定原告闖紅燈

B.法院可以認(rèn)定原告沒(méi)有闖紅燈

C.法院對(duì)原告是否闖紅燈無(wú)法認(rèn)定

D.法院需進(jìn)一步調(diào)查后再作認(rèn)定

答案：A

解析：《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第15條規(guī)定：“根據(jù)行政訴訟法第31條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場(chǎng)筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！鳖}干中的現(xiàn)場(chǎng)筆錄盡管沒(méi)有當(dāng)事人或證人的簽名，但并不影響其證據(jù)的效力。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第71條第二項(xiàng)的規(guī)定，與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言不能單獨(dú)作為定案依據(jù)。因此題干中原告朋友的證言不具有證據(jù)效力。故選A.（2002年）

（五）A市張某到C市購(gòu)貨，因質(zhì)量問(wèn)題，張某拒絕支付全部貨款，雙方發(fā)生糾紛后貨主即向公安機(jī)關(guān)告發(fā)。C市公安機(jī)關(guān)遂以詐騙嫌疑將張某已購(gòu)貨物扣留，并對(duì)張某采取留置盤(pán)問(wèn)審查措施。兩天后釋放了張某，但并未返還所扣財(cái)物。張某欲提起行政訴訟。根據(jù)案情回答95-97題。

95.哪些法院對(duì)此案有管轄權(quán)？

A.C市基層人民法院

B.C市中級(jí)人民法院

C.A市基層人民法院

D.A市中級(jí)人民法院

答案：AC

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第9條第2款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對(duì)人身又對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對(duì)上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄?！睋?jù)此，公安機(jī)關(guān)在本案中既扣留張某的貨物，又對(duì)張某采取留置盤(pán)問(wèn)審查，限制其人身自由，張某起訴，原告所在地人民法院和被告所在地人民法院都可管轄，C市人民法院在被告所在地，A市人民法院在原告所在地，對(duì)本案都有管轄權(quán)。本案不屬于《行政訴訟法》第14條規(guī)定的中級(jí)人民法院一審管轄妁案件：“中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（二）對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件?！币虼薃C為正確選項(xiàng)。

96.如張某尋求救濟(jì)，下列哪種說(shuō)法是正確的？

A.張某可直接向法院起訴

B.張某可先提起復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再起訴

C.張某只能申請(qǐng)復(fù)議，不能提起行政訴訟

D.張某既可以直接起訴，也可以先經(jīng)復(fù)議i對(duì)復(fù)議決定不服再起訴。

答案：ABD

解析：《行政訴訟法》第37條規(guī)定：“對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定?！薄缎姓?fù)議法》第5條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟，但是法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的除外。”可見(jiàn)，對(duì)具體行政行為不服，可以不經(jīng)復(fù)議而直接起訴是原則，必須經(jīng)復(fù)議才能起訴是例外；訴訟終局是原則，復(fù)議終局是例外，那么，既然法律、法規(guī)未規(guī)定對(duì)這種限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服時(shí)，須先經(jīng)復(fù)議，那當(dāng)事人就有權(quán)選擇復(fù)議或訴訟。選ABD三項(xiàng)。

97.如果法院受理起訴，可能作出的是何種判決？

A.維持判決

B.撤銷(xiāo)判決

C.賠償判決

D.確認(rèn)判決

答案：BD

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)的規(guī)定：“具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷(xiāo)或者部分撤銷(xiāo)，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1.主要證據(jù)不足的；2.適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；3.違反法定程序的；4.超越職權(quán)的；5.濫用職權(quán)的”本案行政機(jī)關(guān)扣留張某的貨物屬于濫用職權(quán)，依法應(yīng)予以撤銷(xiāo)，故選B；對(duì)張某采取的留置審查措施也是違法，但該行為已經(jīng)解除，已不具有可撤銷(xiāo)內(nèi)容，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第57條第2款規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無(wú)效的判決……被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷(xiāo)內(nèi)容的……”法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)判決，故選D.（六）

某村村民吳某因家里人口多，住房緊張l向鄉(xiāng)政府提出建房申請(qǐng)。經(jīng)鄉(xiāng)人民政府土地員劉某批準(zhǔn)后，即開(kāi)始劃線(xiàn)動(dòng)工。周?chē)筻徤昴撑c右鄰崔某發(fā)現(xiàn)吳某占用了自己使用多年的宅基地，即同吳某交涉。吳某申辯說(shuō)建房是按批準(zhǔn)文件劃線(xiàn)動(dòng)工，不同意改變施工計(jì)劃。據(jù)此請(qǐng)回答98-100題。

98.如申某與崔某申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)當(dāng)向下列什么機(jī)關(guān)提出？

A.鄉(xiāng)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)

B.比縣政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)

C.縣政府土地管理局作為復(fù)議機(jī)關(guān)

D.縣政府法制局作為復(fù)議機(jī)關(guān)

答案：BC

解析：《行政復(fù)議法》第13條規(guī)定：“對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向上一級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議?！北绢}中，批準(zhǔn)行為的主體是鄉(xiāng)政府，而其行使的職權(quán)是土地管理權(quán)。縣政府是上一級(jí)政府，而縣土地局是主管土地行政的政府工作部門(mén)，都可以作復(fù)議機(jī)關(guān)。本題中，不可能由鄉(xiāng)政府自己復(fù)議，由法制局復(fù)議也沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)定。因此，本題的正確答案是BC.99.經(jīng)過(guò)復(fù)議后，誰(shuí)有可能作為原告提起行政訴訟？

A.如果維持原決定，申某有權(quán)提起行政訴訟

B.如果維持原決定，崔某有權(quán)提起行政訴訟

C.如果改變?cè)瓫Q定，吳某有權(quán)提起行政訴訟

D.如果改變?cè)瓫Q定，土地管理員劉某有權(quán)提起行政訴訟

答案：ABC

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第13條規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷(xiāo)或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的?！币?yàn)樯昴?、崔某作為?fù)議申請(qǐng)人要求改變?cè)姓S可，如果復(fù)議維持原決定，二人自可提起行政訴訟。而依上述第二項(xiàng)的規(guī)定，如果復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原行政許可，吳某與被訴的行政復(fù)議決定有法律上的利害關(guān)系，也具有行政主體資格。即ABC項(xiàng)可選。

100.如果提起行政訴訟。法院對(duì)此事應(yīng)如何處理？

A.受理，因?qū)儆谛姓V訟的受案范圍

B.不受理，因土地權(quán)屬糾紛屬于民事糾紛

C.受理，可以行政訴訟附帶解決權(quán)屆糾紛

D.受理，但只解決行政糾紛，對(duì)于權(quán)屬糾紛，告知當(dāng)事人提起民事訴訟

答案：AC

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：……

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。”本案屬于行政訴訟的受案范圍，因此A項(xiàng)正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第61條規(guī)定：“被告對(duì)平等主體之間民事?tīng)?zhēng)議所作的裁決違法，民事?tīng)?zhēng)議當(dāng)事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事?tīng)?zhēng)議的，人民法院可以一并審理。”本案中鄉(xiāng)政府的具體行政行為即屬于實(shí)質(zhì)上是對(duì)吳、申、崔三人宅基地使用權(quán)的一種裁決，因此法院可以一并解決相關(guān)民事?tīng)?zhēng)議。因此C也正確。