第一篇：中國融信通資產(chǎn)管理集團股份有限公司代理合作方案

中國融信通資產(chǎn)管理集團股份有限公司代理合作方案

理財產(chǎn)品提供方：法國安盛集團簡介：

法國安盛集團（AXA）是全球最大保險集團，亦是全球第三大國際資產(chǎn)管理集團。安盛集團首家公司于1816年在法國成立，通過多項收購及合并活動，安盛已成為全球首屈一指的保險集團，業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)覆蓋全球五大洲逾50個國家及地區(qū)，全球職員及保險代理人約11萬名。安盛的主要業(yè)務(wù)為保險及資產(chǎn)管理。

安盛集團分別在巴黎證券交易所和紐約證券交易所上市，集團的數(shù)家公司也在其經(jīng)營地上市，包括澳大利亞、新西蘭、香港、紐約、法蘭克福、倫敦、布魯塞爾及都柏林。1997年，安盛集團獲中國政府批準(zhǔn)在上?；I建中外合資壽險公司，有關(guān)開業(yè)準(zhǔn)備工作現(xiàn)正積極進行。

1999年6月，在中國上海成立了由法國安盛集團和中國五礦集團合資組建的金盛人壽保險有限公司。

創(chuàng)始于1816年的法國安盛集團作為國際知名品牌，世界首屈一指的金融保障及資產(chǎn)管理機構(gòu)，在2010年美國《財富》雜志評選的全球500強企業(yè)排行榜中以1752.57億美元的收入位居9位。

截止到2009年底，法國安盛集團擁有：

70,000,000客戶遍布世界各地60多個國家

110,347名工作人員

2009年收入1,245億歐元

管理資產(chǎn)10,640億歐元

凈收入35.6億歐元

理財產(chǎn)品運作方：中國融信通集團簡介：

中國融信通資產(chǎn)管理集團股份有限公司2006年6月注冊成立，是綜合實力較強的第三方理財顧問有限公司。公司由香港、海外及內(nèi)地資深的金融專家聯(lián)手主理、擁有資深的市場研究團隊及專業(yè)理財師隊伍，具備豐富的本地和海外專業(yè)投資理財實戰(zhàn)經(jīng)驗。公司與多家全球頂尖的銀行、基金公司、保險公司、信托機構(gòu)等建立了廣泛深入的合作關(guān)系，以傳遞先進的理財理念，捕捉全球投資熱點，配置全球最優(yōu)秀的金融產(chǎn)品為核心，致力于為國內(nèi)客戶打造一個視野國際化、品種多樣化、服務(wù)專業(yè)化和操作精細化的投資理財平臺，最終幫助客戶實現(xiàn)資產(chǎn)長久穩(wěn)健增值的財務(wù)目標(biāo)。

安盛理財產(chǎn)品雋宇101計劃介紹：

安盛雋宇投資保險計劃是一個非常靈活的投資保險計劃，供款期可以由5至30年等多種選擇。多種投資選擇，可以選擇投資全球任意資產(chǎn)，如黃金ETF、原油、礦產(chǎn)、農(nóng)業(yè)、發(fā)達國家股票、新興市場股票、債券、公用事業(yè)等等，讓您不錯過任何投資機會。投資者還可以自己自助更改投資選擇，分配投資比例。（建議在香港持牌官的指導(dǎo)下進行。）

安盛雋宇獎賞

投保首年即可獲得首年獎賞，長期投資客戶還可以獲得長期獎賞，以及管理費回贈。

安盛雋升提取資金

投保一年半（即18個月）后，投保人可隨時支取部分保單內(nèi)的現(xiàn)金價值（累積增值賬戶可以支取），而不影響保單投資收益，靈活的資金支取可以讓投保人應(yīng)付生活中的不時之需。

安盛雋宇可供14至70歲的人士投保。

安盛雋宇風(fēng)險提示：

安盛雋宇是一個低風(fēng)險的投資保險計劃，投資之基金會隨世界經(jīng)濟大勢起伏，可漲可跌，投資前一定要與香港持牌官溝通交流，詳細了解產(chǎn)品結(jié)構(gòu)。

安盛雋宇投資計劃是一個典型的基金定投計劃，基金定投的特點在于，小投資、大回報、低風(fēng)險，是一個適宜于任何投資人的香港基金定投計劃。安盛雋宇投資收益還可以免稅，讓投資者規(guī)避更多稅務(wù)負(fù)擔(dān)。

中國融信通集團市場運作方案：

公司定期在香港和澳門舉辦4天3夜《中國融信通資產(chǎn)管理集團港澳財商之旅研討會》 以港澳旅游為主，商務(wù)考察為輔，讓與會嘉賓在考察投資項目的同時，領(lǐng)略美麗的港澳風(fēng)光。

參會嘉賓會務(wù)費為：680元人民幣。

中國融信通集團代理商加盟條件：

1、認(rèn)同融信通集團推出的系列理財工具；

2、在中國大陸具備良好的人際關(guān)系；

3、繳納6.8萬元市場運作保證金；

代理商保證金的返還：

《中國融信通資產(chǎn)管理集團港澳財商之旅研討會》代理商組織客戶港澳考察，累計100人次以內(nèi)的會務(wù)費，可以直接由代理商收取，以使代理商收回預(yù)付會務(wù)保證金。

代理商利潤比例：首年投資額的45%作為代理商利潤

例如：代理商通過總部港澳商務(wù)旅游考察的大力度支持，全年成交100個客戶，按照每個客戶首年投資額僅為10萬元，即完成了1000萬的業(yè)績，按照45%的利潤率，則代理商可賺取450萬利潤。

代理商年度特別獎勵：

一個財政年度內(nèi)，累計完成2000萬業(yè)績，除代理商可獲得900萬元利潤的同時，總部還特別獎勵價值100萬的奔馳ML350越野車一輛，以及雙人歐洲精品旅游。

第二篇：XX 醫(yī)療管理有限公司代理合作協(xié)議

XX管理有限公司 代理合作合同

甲方：___________________________ 身份證/執(zhí)業(yè)證：__________________ 聯(lián)系電話：

乙方：___________________________ 注冊號： 地址： 聯(lián)系電話：

包含實際發(fā)生業(yè)務(wù)金額在內(nèi)的最低資金限額款項后（實際業(yè)務(wù)金額將重新以直接客戶價格計算并扣款），剩余部分退還甲方。

3.1.4 依照乙方規(guī)定就 方網(wǎng)站以公告形式通知甲方，修訂從規(guī)定的日期起生效。

第四條 對代理的獎懲

4.1 依據(jù)乙方代理項目與價格體系對甲方的代理業(yè)務(wù)給予優(yōu)惠。4.2 本協(xié)議關(guān)于優(yōu)惠的計算不包含國內(nèi)、國際域名注冊機構(gòu)所收取的域名注冊費用和年費。

4.3 甲方成為乙方機構(gòu)代理商后，如果不符合規(guī)范中的考核標(biāo)準(zhǔn)，或者有違反代理商信譽和宗旨的，或者違反本協(xié)議，以及給客戶或者乙方造成嚴(yán)重?fù)p害的，乙方有權(quán)取消其代理資格，追究其法律責(zé)任，同時本協(xié)議終止。

第五條 協(xié)議有效期本協(xié)議有效期為壹年，自______年______月______日至______年______月______日。

第六條 企業(yè)名稱、商標(biāo)、商號、品牌、域名和網(wǎng)站

6.1 在履行本協(xié)議期間，甲方只能在本協(xié)議約定的范圍內(nèi)適當(dāng)?shù)厥褂靡曳降钠髽I(yè)名稱、商標(biāo)、商號、品牌、域名和網(wǎng)站的名義，不超越甲方授權(quán)工作范圍的行為，更不得用于其它的目的和事項。甲方在使用乙方的企業(yè)名稱、商標(biāo)、商號、品牌、域名和網(wǎng)站時，應(yīng)當(dāng)完全為甲、乙雙方在本協(xié)議中約定的內(nèi)容服務(wù)，不得夾帶其他業(yè)務(wù)內(nèi)容或經(jīng)營目的。甲方在其自身宣傳材料、名片、市場宣傳、網(wǎng)站建設(shè)以及其他任何方面使用乙方授權(quán)的名稱、域名和網(wǎng)站，都必須事先書面通知乙方，并獲得乙方的書面許可，方可進行。否則視為對乙方企業(yè)名稱、商標(biāo)、商號、品牌、域名和網(wǎng)站的侵權(quán)，應(yīng)負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。

6.2 甲方及其職員承諾在履行本協(xié)議期間及在本協(xié)議期滿后不對乙方所有或?qū)⒁獡碛械纳虡?biāo)、企業(yè)名稱、域名等進行貶低或者其它任何損害，也不對乙方互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)頁或者網(wǎng)站進行任何貶低、抄襲、歪曲、破壞或其它損害。在協(xié)議期間甲方應(yīng)努力工作以維護、提高上述商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名的價值。

6.3 甲方承諾，若與乙方終止、解除本協(xié)議后未經(jīng)乙方書面同意，不得向他人明示或暗示與上述乙方之商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名有任何實質(zhì)性聯(lián)系，或者以其它方式明示或暗示自己系乙方代理商。

6.4 因上述6.1、6.2和6.3情形給第三人或者乙方造成損害的，甲方愿意承擔(dān)一切責(zé)任。

第七條 協(xié)議變更、終止及違約責(zé)任

第三篇：《中華全國供銷合作總社與中國人民保險集團股份有限公司戰(zhàn)略合作協(xié)議》

附件1

中 華 全 國 供 銷 合 作 總 社 中國人民保險集團股份有限公司

戰(zhàn)

略

合作

協(xié)

議

中國·北京 二〇一四年九月

—1—

中華全國供銷合作總社

中國人民保險集團股份有限公司

戰(zhàn)略合作協(xié)議

甲方：中華全國供銷合作總社 地址：北京市復(fù)興門內(nèi)大街 45 號

乙方：中國人民保險集團股份有限公司 地址：北京市海淀區(qū)清華西路 28 號

—2— 中華全國供銷合作總社、中國人民保險集團股份有限公司經(jīng)充分協(xié)商，為建立長期、穩(wěn)定、良好的合作關(guān)系，根據(jù)國家法律、法規(guī)以及保險行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)有關(guān)規(guī)定，本著自愿、平等、互利、守信的原則，以共同發(fā)展和長期合作為目標(biāo)，簽訂本協(xié)議。

一、合作總則

（一）甲方視乙方為重要的長期戰(zhàn)略合作伙伴，優(yōu)先推薦乙方作為其重點優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)客戶的業(yè)務(wù)合作伙伴及選擇乙方提供的各類保險金融服務(wù)。乙方視甲方為重要客戶之一，并根據(jù)甲方發(fā)展規(guī)劃，在法律、法規(guī)和政策允許的范圍內(nèi)，充分利用乙方的服務(wù)資源，優(yōu)先為甲方提供全方位、便捷優(yōu)惠的保險金融服務(wù)，全力支持其發(fā)展。

（二）本協(xié)議框架下涉及的具體業(yè)務(wù)，均需由甲方系統(tǒng)和乙方系統(tǒng)另行簽訂業(yè)務(wù)協(xié)議，并在符合國家法律法規(guī)且符合雙方的業(yè)務(wù)審批條件和辦理程序的前提下進行。甲方系統(tǒng)包括中華全國供銷合作總社及其本級企事業(yè)單位和各級供銷合作社及其下屬單位，乙方系統(tǒng)包括中國人民保險集團股份有限公司及其下屬公司。

二、合作內(nèi)容

（一）“三農(nóng)”服務(wù)合作

甲、乙雙方充分利用各自優(yōu)勢和經(jīng)驗，互相支持對方拓展服務(wù)領(lǐng)域和內(nèi)容，共同打造“三農(nóng)”服務(wù)綜合平臺。甲方利用其流通網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢，積極支持乙方為農(nóng)民提供全方位、多樣化的保險金融服務(wù)。乙方發(fā)揮其專業(yè)優(yōu)勢，積極支持甲方探索開展農(nóng)村互助保險業(yè)務(wù)。乙方下屬公司在開展政策性農(nóng)業(yè)保險、涉農(nóng)商業(yè)保險時，積極推介甲方系統(tǒng)的產(chǎn)品和服務(wù)。甲、乙雙方

—3— 積極爭取國家相關(guān)部門對保險金融創(chuàng)新的政策支持，積極開發(fā)推廣符合專業(yè)大戶、家庭農(nóng)場、農(nóng)民合作社和農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化企業(yè)等新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體特點的保險金融產(chǎn)品。雙方共同努力，按照監(jiān)管要求積極推動農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量、食品安全等責(zé)任保險和小額信貸保險，服務(wù)平安社會和社會主義新農(nóng)村建設(shè)。

（二）財產(chǎn)保險合作

甲方系統(tǒng)在選擇各類公務(wù)用車、自有資產(chǎn)、建筑、安裝工程項目以及責(zé)任、信用、倉儲、貨物運輸保險等保險保障服務(wù)時，在同等條件下，優(yōu)先選擇乙方下屬公司作為承保人。乙方及其下屬公司根據(jù)甲方系統(tǒng)的個性需求，積極提供專屬的保障方案和優(yōu)惠的保險條件。

（三）人身保險合作

甲方系統(tǒng)在同等條件下優(yōu)先選擇乙方下屬公司提供疾病保險、醫(yī)療保險、意外傷害保險、出國人員境外救援保險、失能收入損失保險和護理保險等產(chǎn)品和服務(wù)。乙方下屬公司利用先進的健康管理技術(shù)、強大的醫(yī)療服務(wù)資源和專業(yè)的健康服務(wù)隊伍，為甲方系統(tǒng)提供從健康評估到診療管理等多項健康管理服務(wù)。甲方系統(tǒng)在建立員工綜合福利保障計劃時，在同等條件下，優(yōu)先選擇乙方下屬公司提供理財和養(yǎng)老保險產(chǎn)品和服務(wù)。乙方下屬公司積極發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，并充分利用企業(yè)稅收優(yōu)惠政策，為甲方系統(tǒng)量身設(shè)計補充養(yǎng)老和補充醫(yī)療保障計劃。

（四）保險代理

在法律、法規(guī)和政策允許的范圍內(nèi)，甲方系統(tǒng)優(yōu)先接受乙方下屬公司的委托，代理銷售保險產(chǎn)品、代理收取保險費等業(yè)務(wù)。乙方積極支持甲方系統(tǒng)申請或收購保險經(jīng)紀(jì)公司。甲方系統(tǒng)在代理業(yè)務(wù)時，在同等條件下，優(yōu)先向客戶推薦乙方下屬公 —4— 司的產(chǎn)品。甲方系統(tǒng)作為兼業(yè)保險代理人需按照中國保險監(jiān)督管理委員會相關(guān)要求獲得代理保險業(yè)務(wù)資格，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任和義務(wù)。

（五）投融資合作

甲、乙雙方在法律、法規(guī)和政策允許的范圍內(nèi)，積極推進多種形式的投融資合作。乙方及其下屬公司發(fā)揮資產(chǎn)管理、資本運作的專業(yè)優(yōu)勢，積極為甲方系統(tǒng)提供投融資服務(wù)。乙方及其下屬公司通過發(fā)起設(shè)立保險債權(quán)、股權(quán)投資計劃等保監(jiān)會允許的保險投資產(chǎn)品，為甲方系統(tǒng)募集資金，積極提供優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)管理服務(wù)。甲方系統(tǒng)為乙方及其下屬公司的投融資服務(wù)提供支持與協(xié)助，在同等條件下,優(yōu)先選擇乙方下屬公司為甲方發(fā)起設(shè)立保險債權(quán)、股權(quán)投資計劃等保監(jiān)會允許的保險投資產(chǎn)品；甲方系統(tǒng)在建立職業(yè)年金、企業(yè)年金時，同等條件下，優(yōu)先選擇乙方下屬公司作為年金投資管理人；乙方下屬公司提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。

（六）其他合作

甲、乙雙方發(fā)揮各自的人才優(yōu)勢，相互選派人員進行工作交流和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，增進雙方理解互信。乙方及其下屬公司積極為甲方系統(tǒng)提供風(fēng)險管理、災(zāi)情評估、災(zāi)害救助和保險經(jīng)紀(jì)服務(wù)等方面的技術(shù)支持和咨詢服務(wù)。甲方系統(tǒng)在選擇保險經(jīng)紀(jì)服務(wù)公司時，優(yōu)先選擇乙方下屬公司為保險經(jīng)紀(jì)人或保險顧問。

三、合作協(xié)調(diào)機制

甲、乙雙方建立戰(zhàn)略協(xié)調(diào)機制，定期溝通合作進展情況，保證合作順利推進。涉及甲方的合作協(xié)調(diào)事宜，由中華全國供銷合作總社經(jīng)濟發(fā)展與改革部負(fù)責(zé)；涉及乙方的合作協(xié)調(diào)事宜，由中國人民保險集團股份有限公司業(yè)務(wù)發(fā)展部負(fù)責(zé)。

—5—

四、其他事宜

（一）本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商共同制定，對雙方具有同等的約束力，且必須經(jīng)雙方書面確認(rèn)后，方可對本協(xié)議進行修改。

（二）雙方對合作事項負(fù)有保密義務(wù)，未經(jīng)對方書面同意，任何一方不得向第三方泄露本協(xié)議內(nèi)容以及在合作中獲取的對方機密信息。

（三）雙方同意合作范圍不局限于本協(xié)議載明條款，在其他可能存在合作機會的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，在同等條件下，優(yōu)先選擇對方作為合作伙伴，涉及的具體合作由各自業(yè)務(wù)對口部門和單位進行對接。

（四）本協(xié)議未盡事宜，由雙方另行商定。本協(xié)議一式四份，雙方各執(zhí)兩份，自簽署之日起生效。

—6—

第四篇：中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處訴永德信集團(福建)水泥有限公司等借款合同糾紛案

中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處訴永德信集團（福建）水泥有限公司等借款合同糾紛案

中華人民共和國福建省福州市中級人民法院

民事判決書

（2005）榕民初字第40號

原告中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處。

負(fù)責(zé)人林光松，總經(jīng)理。

委托代理人徐曉江，福建至理律師事務(wù)所律師。

委托代理人梁秋華，福建至理律師事務(wù)所律師。

被告永德信集團（福建）水泥有限公司。

法定代表人李云孝，董事長。

被告李云孝。

以上兩被告共同委托代理人華燕，福建浩辰律師事務(wù)所律師。

原告中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處與被告永德信集團（福建）水泥有限公司（以下簡稱永德信水泥公司）、李云孝借款合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，由審判員林巖擔(dān)任審判長，由代理審判員黃勤武主審，代理審判員鄭穎參加評議，于2005年8月31日公開開庭進行了審理。原告的委托代理人梁秋華，被告永德信水泥公司、李云孝的共同委托代理人華燕等到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處訴稱，被告永德信水泥公司因為對福州萬德福錄影帶有限公司、永德信（福建）彩印有限公司、福州佳德磁帶有限公司三家公司的借款提供擔(dān)保，被福州中院以（2002）榕經(jīng)初字第292、294、295號民事判決書判定向原告承擔(dān)連帶清償責(zé)任。判決生效后，因為三個主債務(wù)人未履行還款義務(wù)，原告于2003年12月申請福州中院對承擔(dān)連帶清償責(zé)任的永德信水泥公司進行執(zhí)行，同時請求對其財產(chǎn)進行查封。2004年2月26日福州中院裁定對永德信水泥公司的機器設(shè)備進行了查封。查封后，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)兩被告居然于2004年2月12日簽訂了一份《借款合同》，永德信水泥公司確認(rèn)截止2002年12月31日，共欠李云孝借款本金人民幣8753240元。兩被告同時還簽訂了一份《抵押合同》，約定永德信水泥公司以其所有的機器設(shè)備余額抵押給李云孝作為償還上述借款的擔(dān)保。同日，兩被告到尤溪縣工商行政管理局辦理了動產(chǎn)抵押登記手續(xù)。由于被告永德信水泥公司在已有多個普通債權(quán)人的情形下，在清償債務(wù)時，經(jīng)與被告李云孝惡意串通，將機器設(shè)備事后抵押給被告李云孝，并已使被告永德信水泥公司喪失了履行原告?zhèn)鶆?wù)的能力，故被告永德信水泥公司向被告李云孝所設(shè)定的抵押，明顯屬于最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保法解釋》）第六十九條所禁止設(shè)立的惡意抵押，該惡意抵押已嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益，特訴至法院，請求：

1、依法確認(rèn)被告永德信水泥公司以其機器設(shè)備對債權(quán)人李云孝所作的抵押為無效抵押；

2、依法撤銷被告永德信水泥公司以其機器設(shè)備對債權(quán)人李云孝所作的抵押行為；

3、判令兩被告承擔(dān)本案的全部的訴訟費用。

原告向本院提交以下8份證據(jù)：

1、（2002）榕經(jīng)初字第292號民事判決書；

2、（2002）榕經(jīng)初字第294號民事判決書；

3、（2002）榕經(jīng)初字第295號民事判決書；

以上三份證據(jù)共同證明（1）以生效的判決確定了被告永德信水泥公司對三個主債務(wù)人拖欠的原告借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任；（2）被告李云孝是被告永德信水泥公司的法定代表人，與被告永德信水泥公司有著極其密切的關(guān)系；（3）三份判決均由一審生效，因此原告針對被告永德信水泥公司的債權(quán)已被確認(rèn)。

4、（2003）榕執(zhí)申字第270-2號民事裁定書：查封機器、設(shè)備；（2003）榕執(zhí)申字第270號送達回證；證明（1）被告永德信水泥公司的機器設(shè)備及房地產(chǎn)已被法福州中院查封；（2）三份裁定書已經(jīng)送達被告永德信水泥公司；（3）原告針對被告永德信水泥公司的債權(quán)進入了法院強制執(zhí)行階段；（4）結(jié)合《借款合同》、《抵押合同》簽訂的時間可以看出，被告永德信水泥公司對被告李云孝所作的抵押，是在原告的債權(quán)經(jīng)生效的判決確認(rèn)后，符合《擔(dān)保法》解釋第69條的規(guī)定，是依法應(yīng)予以撤銷的抵押行為。

5、被告永德信水泥公司與被告李云孝簽訂的《借款合同》，證明（1）簽訂《借款合同》的時間是2004年2月12日，該時間是被告永德信水泥公司對被告李云孝的債權(quán)的確認(rèn)時間，《借款合同》是在原告對被告永德信水泥公司的債權(quán)經(jīng)生效判決確定并經(jīng)執(zhí)行立案后才形成；（2）由此可知被告李云孝對被告永德信水泥公司擁有的債權(quán)存在事后虛擬的可能，目的是以抵制原告?zhèn)鶛?quán)的實現(xiàn)。

6、被告永德信水泥公司與被告李云孝簽訂的《抵押合同》，證明（1）簽訂《抵押合同》的時間是2004年2月12日，該《抵押合同》是在原告對被告永德信水泥公司的債權(quán)經(jīng)生效判決確定并經(jīng)執(zhí)行立案后才形成；（2）該抵押符合《擔(dān)保法》解釋第69條關(guān)于惡意抵押的規(guī)定，是無效抵押。

7、機器設(shè)備清單，證明是可供法院執(zhí)行以實現(xiàn)原告?zhèn)鶛?quán)的財產(chǎn)，但卻由于被告永德信水泥公司與被告李云孝的惡意抵押，變相地轉(zhuǎn)移了財產(chǎn)，對抗法院執(zhí)行，嚴(yán)重地?fù)p害了原告的利益。8、2003年5月19日，被告永德信水泥公司與中國銀行尤溪支行簽訂的《最高額抵押合同》（證據(jù)8-1）；2003年6月4日，被告永德信水泥公司與中國銀行尤溪支行簽訂的《房地產(chǎn)抵押合同》（證據(jù)8-2）；2003年6月2日《房地產(chǎn)估價結(jié)果報告》（證據(jù)8-3）；證明（1）被告永德信水泥公司將其所有的房地產(chǎn)和機器設(shè)備抵押給中國銀行尤溪支行，抵押財產(chǎn)金額為2255萬元人民幣；（2）、被告永德信水泥公司將其所有的座落在尤溪縣西擯鎮(zhèn)的房地產(chǎn)抵押給中國銀行尤溪支行，房地產(chǎn)當(dāng)時價值1128萬元人民幣。

被告永德信水泥公司、李云孝辯稱：

1、原告提起的訴訟程序錯誤，本案應(yīng)通過行政訴訟程序解決。原告在民事訴狀中載明其主要訴訟請求是確認(rèn)兩被告的抵押無效并予以撤銷。兩被告于2004年2月12日就機器設(shè)備的抵押向尤溪縣工商局辦理了登記申請，尤溪縣工商局已依法確認(rèn)了抵押合同的有效性，抵押合同自登記之日起生效，在抵押行為之上已覆蓋了一個生效的行政確認(rèn)行為。因此，如果原告認(rèn)為兩被告簽訂的抵押合同侵犯了其合法債權(quán)，應(yīng)提起行政訴訟，而不能以永德信水泥公司和李云孝為被告直接提起民事訴訟。

2、永德信水泥公司與抵押權(quán)人李云孝簽訂的《抵押合同》內(nèi)容真實、形式合法，具有法定效力。雙方簽訂《抵押合同》是為了保障真實債權(quán)的實現(xiàn)，并不存在任何主觀惡意，且該抵押合同經(jīng)行政機關(guān)依法登記確認(rèn)，并已發(fā)生法律效力。而且，（2003）榕執(zhí)申字第270-2號民事裁定生效后，福州市中級人民法院并沒有采取實際查封措施，原告也一直未有異議。綜上，請求法院駁回原告起訴。

被告永德信水泥公司向本院提交以下5份證據(jù)：

1、永德信水泥公司與李云孝訂立的借款合同；

2、福建建聯(lián)有限公司責(zé)任會計師事務(wù)所專項審計報告；

以上兩份共同證明永德信水泥公司與李云孝間存在真實的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

3、永德信集團（福建）有限公司與李云孝訂立的抵押合同； 4、2003年尤最高抵字0501號最高額抵押合同；

以上兩份證據(jù)共同證明永德信水泥公司與李云孝訂立的抵押合同內(nèi)容真實合法。

5、（2004）尤工商抵押登字第003號《抵押物登記證》，證明永德信水泥公司與李云孝訂立的抵押合同已經(jīng)過行政機關(guān)依法登記確認(rèn)，足以發(fā)生對抗第三人的法律效力。

經(jīng)庭審質(zhì)證，雙方當(dāng)事人對以下事實無異議，本院依法予以確認(rèn)：

1、被告永德信水泥公司曾為福州萬德福錄影帶有限公司、永德信（福建）彩印有限公司、福州佳德磁帶有限公司三家公司向原告的三筆借款提供擔(dān)保，后本院以（2002）榕經(jīng)初字第292、294、295號民事判決書判決被告永德信水泥公司向原告承擔(dān)連帶保證責(zé)任。判決生效后，三個主債務(wù)人未履行還款義務(wù)，保證人亦未承擔(dān)保證責(zé)任。原告于2003年12月向本院申請強制執(zhí)行。本院于 2004年2月26日作出裁定，查封被執(zhí)行人永德信水泥公司的機器設(shè)備。2、2004年2月12日，被告永德信水泥公司（甲方）與被告李云孝（乙方）簽訂了一份《借款合同》，合同約定：

一、甲方確認(rèn)截止2002年12月31日，因生產(chǎn)經(jīng)營需要，永德信水泥公司共欠李云孝先生借款本金人民幣8753240.00元。

二、借款利息按中國人民銀行規(guī)定的同期同類貸款利率或年利率5%（取兩者中較低的利率）從甲方各實際借款日開始計算。

三、借款與還款期限：自2004年2月12日至2008年11月19日甲方向乙方（李云孝）還清上述借款及其利息。

同日，兩被告還簽訂了一份《抵押合同》，合同約定：甲方因生產(chǎn)經(jīng)營需要，截止2002年12月31日，共向乙方借款本金人民幣8753240.00元，為保證甲方能按時還款，雙方經(jīng)過協(xié)商一致，甲方以其所有的機器設(shè)備（詳見設(shè)備清單）余額抵押給乙方作為償還上述借款的擔(dān)保。此后，雙方到尤溪縣工商行政管理局辦理了動產(chǎn)抵押登記手續(xù)。3、2004年2月13日，尤溪縣工商行政管理局頒發(fā)了（2004）尤工商抵押登字第003號《抵押物登記證》，該證書載明：抵押人：永德信水泥公司；抵押權(quán)人：李云孝；抵押合同：甲方永德信水泥公司，乙方李云孝（注2004年2月12日簽訂）；抵押擔(dān)保的范圍：借款本金及利息以及實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額：人民幣8753240元整；債務(wù)人履行債務(wù)的期限：自2004年2月12日起至2008年11月19日止；抵押物的名稱、數(shù)量、價值：機器設(shè)備391臺（套），詳見抵押物清單；抵押物價值：為實現(xiàn)[2003]尤工商抵押登字第037號抵押物登記證抵押權(quán)人中國銀行尤溪支行主債權(quán)120萬元后的余額。4、2003年5月19日，被告永德信水泥公司與中國銀行尤溪支行簽訂2003尤最高抵字0510號《最高額抵押合同》，將價值（評估值）1128萬元的房地產(chǎn)和價值（評估值）1127萬元的機器設(shè)備作為向中國銀行尤溪支行借款的抵押財產(chǎn)。

本院認(rèn)為，本案雙方當(dāng)事人爭議的焦點為：

1、本案是否應(yīng)通過行政訴訟程序解決？

2、原告是否有權(quán)請求撤銷兩被告之間的抵押行為？對此，本院予以查明、分析并認(rèn)定。

（一）本案是否應(yīng)通過行政訴訟程序解決？

原告認(rèn)為，《擔(dān)保法解釋》第六十九條明確說明請求人民法院撤銷的是抵押行為，并沒有說明經(jīng)過登記的抵押行為需要撤銷登記行為，該條款意思非常明了——不論該抵押行為是否經(jīng)過登記，只要具備了條款中規(guī)定的情形，受損害的債權(quán)人就可以請求人民法院予以撤銷，受損害的債權(quán)人享有的是民事訴權(quán)。被告永德信水泥公司于2004年2月12日將其所有的機器設(shè)備抵押給被告李云孝的行為，是發(fā)生在原告對其債權(quán)經(jīng)生效的法律文書確認(rèn)并已經(jīng)進入執(zhí)行程序以后，是發(fā)生在民事活動中的典型的惡意行為，原告有權(quán)依據(jù)《擔(dān)保法解釋》第六十九條的規(guī)定，請求人民法院依據(jù)民事訴訟程序進行審理并撤銷兩被告之間的惡意抵押行為，無須通過行政訴訟程序解決。而且被告永德信水泥公司曾在本案答辯期間提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為本案屬于《行政訴訟法》規(guī)定的行政訴訟受案范圍，法院應(yīng)依法駁回原告的起訴，告知原告另行向有管轄權(quán)的人民法院起訴。一審已經(jīng)駁回被告永德信水泥公司提出的管轄權(quán)異議，并經(jīng)二審裁定維持。因此，本案的程序問題也已經(jīng)有了明確結(jié)論。

兩被告認(rèn)為，原告提起的訴訟程序錯誤，本案應(yīng)通過行政訴訟程序解決。

1、本案審查的對象是經(jīng)行政主管部門依法登記確認(rèn)的抵押行為。原告在民事訴狀中載明其主要訴訟請求是確認(rèn)永德信水泥公司與李云孝先生間的抵押無效并予以撤銷。本案中，永德信水泥公司將機器設(shè)備抵押給李云孝先生，顯然屬于《擔(dān)保法》第四十二條規(guī)定的情形，適用登記生效規(guī)則?；诖?，永德信水泥公司與李云孝先生于2004年2月12日就機器設(shè)備的抵押向尤溪縣工商行政管理局辦理了登記申請，尤溪縣工商行政管理局已依法確認(rèn)了抵押合同的有效性，抵押合同基于該登記確認(rèn)而生效?？梢?，本案審查的對象是經(jīng)工商行政機關(guān)登記確認(rèn)過的抵押行為，而非單純的雙方當(dāng)事人簽訂生效的抵押合同。

2、《擔(dān)保法解釋》并沒有授權(quán)民事審判庭通過民事訴訟程序?qū)λ猩У盅哼M行審查并予以撤銷。盡管根據(jù)《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定，人民法院有權(quán)對抵押行為進行審查，甚至可予以撤銷。但該解釋并沒有明確人民法院具體應(yīng)由何類業(yè)務(wù)庭、通過何種訴訟程序?qū)Φ盅盒袨檫M行審查。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，行政訴訟程序同樣能實現(xiàn)對公民、法人或者其它組織財產(chǎn)權(quán)利的保障。從《擔(dān)保法解釋》中并不能當(dāng)然地推定，為了保障其他債權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)利，人民法院只能由民事審判庭通過民事訴訟程序?qū)彶榈盅盒袨椤?/p>

與《擔(dān)保法》對抵押行為設(shè)臵的兩種不同生效規(guī)則相對應(yīng)，人民法院對抵押行為的審查也應(yīng)區(qū)分兩種不同情形：一是抵押沒有經(jīng)過登記，屬于雙方當(dāng)事人簽字生效的。此情形下，法院審查的對象純粹是發(fā)生在平等主體間的合同關(guān)系，審查應(yīng)以民事訴訟的程序進行；二是抵押經(jīng)工商部門登記生效的，在抵押合同之上已覆蓋了一個行政行為。這時法院的審查已不再是直接針對平等主體間的合同關(guān)系，其審查對象已是工商部門作出的行政確認(rèn)行為。這一審查應(yīng)在行政訴訟中進行。本案正屬于后一種情形，所訴的抵押合同已經(jīng)尤溪縣工商行政管理局確認(rèn)，在抵押合同之上已覆蓋了一個生效的行政確認(rèn)行為。因此，如果原告認(rèn)為永德信水泥公司與李云孝先生簽訂的抵押合同侵犯了其合法債權(quán)，應(yīng)以尤溪縣工商行政管理局為被告，并以永德信水泥公司與李云孝先生為第三人提起行政訴訟，要求法院對工商行政機關(guān)的抵押登記行為進行合法性審查，而不能直接以永德信水泥公司與李云孝先生為被告直接提起民事訴訟。

3、本案適用民事訴訟程序，不僅與行政行為公定力原則相沖突，還會在事實上引起更為嚴(yán)重的矛盾。如前所述，本案的審查對象實質(zhì)上是尤溪縣工商行政管理局作出的行政確認(rèn)行為。該行為一經(jīng)作出便具有公定力和公信力，非由有權(quán)機關(guān)經(jīng)法定程序撤銷，行為即推定合法有效。否定行政行為合法性或使其失效的有權(quán)機關(guān)只有三類，即行為機關(guān)自身、行為機關(guān)的上級機關(guān)和人民法院。人民法院否定行政行為的效力，只能通過行政審判庭來實現(xiàn)。本案中，尤溪縣工商行政管理局行政確認(rèn)行為實質(zhì)上也是一種確權(quán)行為，經(jīng)由尤溪縣工商行政管理局登記并核發(fā)《抵押物登記證》，確認(rèn)了李云孝先生作為抵押權(quán)人對機器設(shè)備等抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)。原告東方資產(chǎn)管理公司之所以提起訴訟，也正是因為其對李云孝先生的優(yōu)先受償權(quán)有異議。因此，本案在性質(zhì)上也應(yīng)視為是原告對行政主管部門確權(quán)決定不服而提起的訴訟，根據(jù)最高人民法院法函[1993]33號的規(guī)定，本案應(yīng)作為行政案件受理。在未經(jīng)法定程序撤銷前，工商行政機關(guān)頒發(fā)的《抵押物登記證》與人民法院的生效判決有同等效力。在本案中，如果法院不顧有法律效力的行政確認(rèn)行為的存在，就永德信水泥公司與李云孝先生間的抵押合同徑行作出裁判，則可能會出現(xiàn)就同一問題有兩個有法律效力的決定同時存在。這樣不僅實際存在的爭議難以解決，而且還會引起更為嚴(yán)重的矛盾。

本院認(rèn)為：

1、關(guān)于《擔(dān)保法解釋》相關(guān)條文的理解

《擔(dān)保法解釋》第六十九條規(guī)定：“債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為?！笔紫龋牢牧x解釋，該條款所稱的“抵押行為”并無是否經(jīng)過登記的語義限制，應(yīng)理解為不論抵押行為是否經(jīng)過登記，只要具備了該條款中規(guī)定的情形，受損害的債權(quán)人就可以請求人民法院予以撤銷，并無需要先通過行政訴訟撤銷抵押登記行為的限制；其次，依目的解釋，該條款的立法目的是為防止債務(wù)人與某個普通債權(quán)人串通利用抵押制度詐害其他普通債權(quán)人，為貫徹此立法目的，該條款中的“抵押行為”也不應(yīng)有任何限制性的理解，以避免給債權(quán)人行使撤銷權(quán)設(shè)臵前臵性的程序或其它障礙，實現(xiàn)保護誠實守信的普通債權(quán)人的立法目的；再次，依體系解釋，《擔(dān)保法解釋》屬民事實體法范疇，第六十九條規(guī)定針對的是債務(wù)人與某個債權(quán)人的惡意抵押行為，亦屬民事法律關(guān)系，受損害的債權(quán)人享有的撤銷權(quán)當(dāng)屬民事訴權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟程序進行審理。因此，兩被告將該條款中的“抵押行為”自行劃分為未經(jīng)登記的抵押行為和經(jīng)過登記的抵押行為兩種情況分別適用不同的規(guī)則，系對法律條文作出的不合理的解釋，缺乏法律和學(xué)理依據(jù)，以此認(rèn)為本案屬于《行政訴訟法》規(guī)定的行政訴訟受案范圍的抗辯理由不成立。

2、關(guān)于是否與行政行為公定力原則相沖突的問題

抵押權(quán)系擔(dān)保物權(quán)，抵押登記屬于物權(quán)登記的一種形式。鑒于《中華人民共和國擔(dān)保法》第四十二條、第四十三條規(guī)定的辦理抵押物的登記部門多為相關(guān)行政主管部門，故抵押登記可列入行政登記范疇。不可否認(rèn)，行政登記作為國家行政機關(guān)依法定程序做出的行為，具有一旦做出即被推定有效，且不得隨意變更的效果。依行政行為的理論，依法成立的行政行為有公定力，即行政行為一經(jīng)成立，即具有推定為合法而要求所有機關(guān)、組織或個人予以尊重的一種法律效力。這種效力在物權(quán)登記領(lǐng)域表現(xiàn)為：第一，這是一種公法上的效力，通常表現(xiàn)為一種證據(jù)法上的效力，即作為確認(rèn)物權(quán)歸屬的初步依據(jù)。第二，這種效力的內(nèi)容是：除非登記行為明顯重大違法，在經(jīng)法定程序由法定機關(guān)使之失效前，都應(yīng)對其作合法的推定，即物權(quán)既經(jīng)依法登記，就應(yīng)推定登記簿上記載的權(quán)利人有記載的合法權(quán)利。第三，這種效力是一種推定的效力。物權(quán)登記不是當(dāng)事人取得物權(quán)的根據(jù)，它不能脫離物權(quán)民事法律關(guān)系當(dāng)事人做出意思表示的行為及其效力的發(fā)生，即須與實質(zhì)的權(quán)利狀態(tài)相符合。因此，物權(quán)登記并非對物權(quán)進行確權(quán)的唯一和最終依據(jù)，相反它只是一種證據(jù)上的初步推定效力，一旦有相反的證據(jù)證明物權(quán)的登記與實際的權(quán)利狀態(tài)不符合，真正權(quán)利人或利害關(guān)系人可以依法定程序涂銷錯誤的登記。

由此可見，抵押登記作為一種行政登記行為，其所具有的行政行為公定力應(yīng)予尊重，但更應(yīng)全面理解其效力內(nèi)涵和表現(xiàn)形式。本案訟爭抵押雖經(jīng)由尤溪縣工商行政管理局登記并頒發(fā)《抵押物登記證》，但該抵押登記并不具有絕對效力，僅具有權(quán)利推定效力，即推定記載在《抵押物登記證》上的抵押權(quán)人是真實的，至于該記載是否實質(zhì)上是真實有效的，則應(yīng)通過民事訴訟程序作出司法判斷。

現(xiàn)實的司法實踐也表明，行政行為的公定力效力不是絕對的。最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》第一條第3項規(guī)定：“企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際沒有投入自有資金，或者投入的自有資金達不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十五條第（七）項或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)。”該條規(guī)定表明對于經(jīng)過企業(yè)法人登記的企業(yè)，法院經(jīng)實質(zhì)審查認(rèn)為不具備法人條件的，可以直接否定其法人資格。因此，對于行政機關(guān)僅依形式審查后辦理的登記行為，法院在民事訴訟中可以不受其羈束。

兩被告片面理解行政行為公定力在行政登記中的作用，忽視了行政登記的推定力效力。行政登記的推定力恰恰是行政行為公定力在行政登記中的具體體現(xiàn)，是公法效力和私法效力共同作用的產(chǎn)物，兩者并不矛盾。行政行為公定力理論不應(yīng)成為民事訴訟中對行政登記證書及所涉民事權(quán)利效力認(rèn)定的障礙。

3、關(guān)于抵押登記的審查范圍與本案訴訟的審查對象

行政登記不創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)，登記僅產(chǎn)生公示、公信效力。行政登記這一法律功能，決定了登記機關(guān)依法為登記行為時，尤其是與民事權(quán)益相關(guān)的登記時，不享有自由裁量權(quán)，且依法只應(yīng)負(fù)形式審查義務(wù)。登記機關(guān)只能依相對人的申請，對相對人申請登記的事項依照法律規(guī)定進行審查，是否給予登記取決于相對人的申請是否符合法律規(guī)定的條件。

依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第四十四條規(guī)定：“辦理抵押物登記，應(yīng)當(dāng)向登記部門提供下列文件或者復(fù)印件：

（一）主合同和抵押合同；

（二）抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書。”國家工商行政管理局發(fā)布的《企業(yè)動產(chǎn)抵押物登記管理辦法》第四條規(guī)定：“辦理動產(chǎn)抵押登記，由抵押合同雙方當(dāng)事人共同向登記機關(guān)提交《企業(yè)動產(chǎn)抵押物登記申請書》，并提供下列文件或者其復(fù)印件：

（一）主合同和抵押合同；

（二）有關(guān)動產(chǎn)抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書；

（三）有關(guān)動產(chǎn)抵押物存放狀況資料；

（四）抵押合同雙方當(dāng)事人的營業(yè)執(zhí)照；

（五）雙方代理人身份和權(quán)限證明文件；

（六）需要提供的其他資料。”第七條規(guī)定：“登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理登記申請材料后，依照國家法律、法規(guī)的規(guī)定，審查下列內(nèi)容：

（一）第四條所列文件是否齊備；

（二）抵押合同條款是否齊備；

（三）用作抵押的動產(chǎn)是否重復(fù)登記；

（四）抵押物是否屬于《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十七條禁止抵押的動產(chǎn)；

（五）抵押期限是否在動產(chǎn)抵押物權(quán)屬期限或者使用年限內(nèi)。”上述法律、部門規(guī)章的規(guī)定表明，企業(yè)動產(chǎn)抵押登記機關(guān)對抵押登記的審查職責(zé)僅限于審查申請人是否依法提交了申請登記所需的材料，申請登記事項有無違反法律的禁止性或限制性規(guī)定，申請材料內(nèi)容之間是否一致等。至于申請人申請登記的抵押法律關(guān)系在實質(zhì)上是否合法有效，是否屬于惡意抵押，則不在登記機關(guān)的審查職責(zé)范圍之內(nèi)?？梢娖髽I(yè)動產(chǎn)抵押登記機關(guān)行使的是形式審查的義務(wù)，對于抵押登記機關(guān)既無資格且無能力審查的抵押權(quán)的實質(zhì)合法性，屬于實質(zhì)審查內(nèi)容，應(yīng)交由法院作出司法判斷。這是行政權(quán)與司法權(quán)的基于憲政架構(gòu)的合理分工。

法院的司法判斷體現(xiàn)在法院通過對登記行為所涉民事權(quán)屬進行審理，查明真正的權(quán)利狀態(tài)。這實際上就是對民事權(quán)屬的實質(zhì)審查，這一實質(zhì)性審查是針對登記行為的法律基礎(chǔ)所作的審查，而不是針對登記行為本身的審查；是針對登記申請當(dāng)事人的審查，而不是針對登記機關(guān)的審查，故不屬對行政登記行為的合法性審查，顯然應(yīng)當(dāng)由法院的民事審判部門按照民事訴訟程序并依據(jù)民事實體法對民事權(quán)屬作出審查認(rèn)定。本案審查對象表面上雖然是經(jīng)過抵押登記機關(guān)登記的抵押行為，但實質(zhì)上的審查對象是針對兩被告，不是針對抵押登記機關(guān)；是針對抵押登記所涉基礎(chǔ)法律關(guān)系即兩被告之間的抵押民事行為，不是針對抵押登記這一行政登記行為，應(yīng)由民事審判部門作出審查認(rèn)定。

另一方面，鑒于工商管理機關(guān)在進行企業(yè)動產(chǎn)抵押登記審查時遵循的是形式審查的標(biāo)準(zhǔn)，在行政訴訟中對該行政登記行為的合法性審查也應(yīng)遵循形式審查的標(biāo)準(zhǔn)。行政訴訟只圃于形式審查無法通過實質(zhì)審查查明當(dāng)事人之間抵押權(quán)屬的合法有效性。因此，從避免出現(xiàn)法律審查的盲區(qū)和使當(dāng)事人陷入法律救濟的僵局，也應(yīng)由民事審判對抵押權(quán)進行實質(zhì)審查。

兩被告混淆了抵押登記所涉抵押權(quán)屬的審查與抵押登記行為合法性審查兩個不同的概念，將兩者等同起來，從而作出了錯誤的理解。無論從司法權(quán)與行政權(quán)的合理分配，還是從民事訴訟與行政訴訟的分工協(xié)調(diào)兩個方面審視，在民事訴訟程序中解決本案抵押撤銷權(quán)糾紛，都是合理的選擇。

綜上，兩被告關(guān)于本案應(yīng)通過行政訴訟程序解決的抗辯理由均不成立，本院不予采納。

（二）原告是否有權(quán)請求撤銷兩被告之間的抵押行為？

原告認(rèn)為：兩被告之間的抵押行為符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條規(guī)定的全部要件，是非法的，依法應(yīng)予以撤銷。

1、被告永德信水泥公司將其所有的機器設(shè)備抵押給被告李云孝之時，恰恰是原告針對被告永德信水泥公司的訴訟已審結(jié)生效，并在申請法院執(zhí)行之后，因此被告永德信水泥公司的抵押是在有多個普通債權(quán)人的情況下，將其財產(chǎn)抵押給與其有關(guān)聯(lián)的債權(quán)人，符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條關(guān)于債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的情況下、將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給一個債權(quán)人的規(guī)定。

2、被告李云孝是被告永德信水泥公司的法定代表人，被告李云孝充分利用了其在被告永德信水泥公司中擔(dān)任董事長這一要職的便利條件，與被告永德信水泥公司惡意串通，為對抗法院執(zhí)行打開了方便之門。兩被告在原告的債權(quán)進入執(zhí)行程序后，明知被告永德信水泥公司的財產(chǎn)已不足以清償原告人民幣43548137.73元的債務(wù)情況下，卻故意搶在福州中院即將采取強制執(zhí)行措施之前，匆忙于2004年2月12日簽訂所謂的《借款合同》，對時間跨度長達八年之久的欠款進行確認(rèn)，繼爾在同一天又簽訂了《抵押合同》，企圖對抗法院的執(zhí)行，使原告的債權(quán)落空，兩被告惡意串通的主觀心態(tài)極其明顯，完全符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條關(guān)于債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通的規(guī)定。

3、根據(jù)調(diào)查，被告永德信水泥公司的財產(chǎn)分為兩大部分：一是機器設(shè)備，二是房地產(chǎn)。2003年6月，被告永德信水泥公司為向中國銀行尤溪支行借款設(shè)臵抵押擔(dān)保，抵押財產(chǎn)凈值為人民幣2255萬元。被告永德信水泥公司委托福建建科評估行有限公司對被告永德信水泥公司的房地產(chǎn)進行估價，2003年6月2日的《房地產(chǎn)估價結(jié)果報告》表明：“房地產(chǎn)評估價值為人民壹仟壹佰貳拾捌萬元整。”被告永德信水泥公司于2003年6月4日在尤溪縣房地產(chǎn)交易管理所辦理了抵押登記，抵押給中國銀行尤溪支行，同時還將機器設(shè)備（評估值為1127萬元）作了抵押。因此，被告永德信水泥公司的房地產(chǎn)及機器設(shè)備經(jīng)過估價總價值只有人民幣2255萬元，已經(jīng)不足以清償原告約為人民幣43548137.73元的債務(wù)，在此情況下，被告永德信水泥公司還將價值為2255萬元財產(chǎn)之中抵押后的機器設(shè)備的余額部分抵押給其法定代表人即被告李云孝，欲使原告的債權(quán)落空，符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條關(guān)于“……將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益”的規(guī)定。

另外，被告李云孝是被告永德信水泥公司的法定代表人這種特殊的關(guān)系，使得被告永德信水泥公司對被告李云孝所確認(rèn)的債權(quán)不能夠令人信服，債權(quán)的真實性非常低。不能排除兩被告為對抗法院的執(zhí)行，虛擬債務(wù)并設(shè)臵抵押的可能。

綜上所述，即使被告永德信水泥公司欠被告李云孝的債務(wù)是真實的，被告永德信水泥公司的抵押行為仍然是非法的，被告永德信水泥公司在有多個普通債權(quán)人的情況下，在清償債務(wù)時，與被告李云孝惡意串通，將機器設(shè)備抵押給被告李云孝，因此喪失了履行原告?zhèn)鶆?wù)的能力，損害了原告的合法權(quán)益。兩被告之間的抵押行為依法應(yīng)予撤銷。

兩被告認(rèn)為：本案中永德信水泥公司與李云孝先生簽訂的《抵押合同》內(nèi)容真實、形式合法，具有法定效力。

1、永德信水泥公司與李云孝之間存在真實債權(quán)債務(wù)關(guān)系。永德信水泥公司因生產(chǎn)經(jīng)營需要從1994年3月起至2002年12月31日共積欠李云孝借款本金人民幣8753240元，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實存在，福建建聯(lián)有限責(zé)任會計師事務(wù)所就此出具了閩建聯(lián)CPA（2003）專審字第019號《專項審計報告》。該《專項審計報告》依據(jù)的材料及得出的審計結(jié)論均應(yīng)被認(rèn)為是真實合法有效的，《專項審計報告》足以證明永德信水泥公司與李云孝之間存在真實的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

2、永德信水泥公司與李云孝簽訂《抵押合同》不存在主觀惡意。永德信水泥公司與李云孝于2004年2月12日以合同形式對上述債權(quán)債務(wù)關(guān)系予以書面確認(rèn)。為確保債權(quán)的實現(xiàn)，雙方同日簽訂《抵押合同》，以永德信水泥公司向中國銀行尤溪縣分行借款機器設(shè)備抵押的余額部分抵押給李云孝先生，2004年2月13日，該《抵押合同》經(jīng)福建省尤溪縣工商行政管理局審查并核發(fā)（2004）尤工商抵押登字第003號《抵押物登記證》。而經(jīng)原告申請，福州市中級人民法院對永德信水泥公司機器設(shè)備的查封裁定則是于2004年2月20日作出?？梢?，永德信水泥公司與李云孝在法院查封裁定作出前就已簽訂了《抵押合同》，并依法辦理抵押登記。該抵押行為符合《擔(dān)保法》的規(guī)定，并不存在任何主觀惡意。

3、基于行政公文書證的證明優(yōu)勢，福建省尤溪縣工商行政管理局核發(fā)的《抵押物登記證》足以證明永德信水泥公司與李云孝之間的抵押行為合法有效。該《抵押物登記證》的法律效力與《土地使用權(quán)證》《房屋所有權(quán)證》的效力一樣，是行政機關(guān)依法作出的，具備了完全的具體行政行為的法律效力，在未經(jīng)法定程序撤銷前，能夠?qū)沟谌恕１景鸽p方當(dāng)事人對將（2004）尤工商抵押登字第003號《抵押物登記證》作為本案證據(jù)均無異議。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第七十七條的規(guī)定，對同一事實的證明力，國家機關(guān)制作的公文書證的證明力大于其它書證。本案中，原告提供的八份證據(jù)均為書證，證明力均不及（2004）尤工商抵押登字第003號《抵押物登記證》。根據(jù)該《抵押物登記證》，李云孝作為抵押權(quán)人，有權(quán)在抵押物價值范圍內(nèi)、在保證[2003]尤工商抵押登字第037號抵押物登記證主債權(quán)實現(xiàn)后的余額中，就其借款本金及利息以及實現(xiàn)抵押權(quán)的費用主張優(yōu)先受償權(quán)。

本院認(rèn)為，縱觀本案現(xiàn)有證據(jù)，兩被告的抵押行為符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條規(guī)定的債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)的構(gòu)成要件：

1、依據(jù)本院此前作出的（2002）榕經(jīng)初字第292、294、295號三份民事判決書，原告為被告永德信水泥公司的普通債權(quán)人。上述三份判決均已生效，并由原告于2003年12月向本院申請強制執(zhí)行，表明上述債務(wù)已處于清償階段。被告永德信水泥公司在2004年2月將其所有的機器設(shè)備抵押給債權(quán)人被告李云孝，上述行為主體、行為特征及發(fā)生時間均符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條規(guī)定的債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人將其部分財產(chǎn)抵押給其中一債權(quán)人的構(gòu)成要件。

2、從原告針對被告永德信水泥公司的三個執(zhí)行案件執(zhí)行未果，以及被告永德信水泥公司在本案中未提供任何證據(jù)證明其尚有可供滿足原告?zhèn)鶛?quán)的相應(yīng)財產(chǎn)，更無償債的實際行為，應(yīng)認(rèn)定被告永德信水泥公司將機器設(shè)備抵押給被告李云孝的行為已使其喪失了履行對原告?zhèn)鶆?wù)的能力，損害了原告作為債權(quán)人的合法權(quán)益。

3、被告永德信水泥公司對其所欠原告?zhèn)鶆?wù)、該債務(wù)已進入法院強制執(zhí)行階段、將機器設(shè)備抵押給被告李云孝將使永德信水泥公司喪失對原告履行債務(wù)的能力，主觀上均構(gòu)成明知，而被告李云孝作為被告永德信水泥公司的法定代表人，對上述事項亦是明知。債權(quán)人李云孝對債務(wù)人永德信水泥公司有其他債權(quán)人并且該公司已陷入支付危機為知悉的情況下，仍然與被告永德信水泥公司簽訂抵押合同，應(yīng)認(rèn)定兩被告之間存在惡意串通。

4、被告以尤溪縣工商局頒發(fā)的（2004）尤工商抵押登字第003號《抵押物登記證》作為抵押行為合法有效的證據(jù)行使抗辯權(quán)，但正如本院在第一個爭議焦點中所述，物權(quán)登記證書可以作為訴訟證據(jù)使用，但僅具有權(quán)利正確性推定效力?！兜盅何锏怯涀C》雖然是國家機關(guān)制作的公文書證，具有較高的證明力，但僅是一種證據(jù)上的初步推定效力，并不具有當(dāng)然的絕對效力?！兜盅何锏怯涀C》并非確認(rèn)抵押權(quán)的唯一和最終依據(jù)，一旦有相反的證據(jù)證明抵押權(quán)的登記與實際的權(quán)利狀態(tài)不符合，就可推翻《抵押物登記證》上的記載。而在本案中，原告提供的證據(jù)足以證明，兩被告之間的抵押行為符合《擔(dān)保法解釋》第六十九條規(guī)定的構(gòu)成條件，構(gòu)成惡意抵押。據(jù)此，原告提供的證據(jù)動搖了《抵押物登記證》的權(quán)利推定效力，本院對《抵押物登記證》的證明力不予確認(rèn)。

綜上所述，本院認(rèn)為，在程序上，本院有權(quán)依據(jù)《擔(dān)保法解釋》的相關(guān)規(guī)定，通過民事訴訟程序解決本案抵押撤銷權(quán)糾紛；在實體上，原告提供的證據(jù)足以證明兩被告的行為構(gòu)成《擔(dān)保法解釋》規(guī)定的惡意抵押，原告請求法院撤銷兩被告之間的抵押行為，于法有據(jù)，本院予以支持。兩被告在程序上和實體上的抗辯理由均缺乏法律依據(jù)，本院不予采納。但《擔(dān)保法解釋》僅是規(guī)定惡意抵押行為屬于可撤銷行為，該行為僅在被撤銷后發(fā)生自始無效的法律后果，并非當(dāng)然無效行為，因此原告要求確認(rèn)兩被告之間抵押行為無效的訴訟請求缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。

同時，本院對尤溪縣工商行政管理局頒發(fā)的《抵押物登記證》不予確認(rèn)，僅是對該登記證書作為證據(jù)證明力的不認(rèn)定及該登記行為所包含的對抵押權(quán)屬推定的不認(rèn)定，并未對該行政登記行為合法性作出評判，從而在事實上和法律上都未對行政權(quán)和行政訴訟構(gòu)成侵越，更不可能產(chǎn)生行政權(quán)與司法權(quán)及民事訴訟與行政訴訟之間的矛盾和沖突。行政登記機關(guān)及相關(guān)當(dāng)事人、利害關(guān)系人可以依據(jù)生效裁判對抵押權(quán)的最終認(rèn)定，通過法定程序?qū)π姓怯浶袨樽鞒龇蠈嵸|(zhì)權(quán)屬認(rèn)定的處理，以行政機關(guān)和司法機關(guān)在各自職權(quán)范圍內(nèi)合理分工和協(xié)調(diào)運作，最終實現(xiàn)合法權(quán)利人民事權(quán)益在形式和實質(zhì)上的統(tǒng)一。

據(jù)此，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第六十九條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷被告永德信集團（福建）水泥有限公司和被告李云孝基于2004年2月12日雙方《抵押合同》所作的抵押行為；

二、駁回原告中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處其它訴訟請求。

案件受理費27388元，由被告永德信集團（福建）水泥有限公司、李云孝共同負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，原告中國東方資產(chǎn)管理公司福州辦事處、被告永德信水泥公司可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，被告李云孝可在判決書送達之日起三十日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于福建省高級人民法院。

審 判 長

林 巖

代理審判員

黃勤武

代理審判員

鄭 穎

二00五年十月二十六日

書 記 員

賴傳秩

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第五篇：20120522 中投金信《推薦引進外資股權(quán)并購和資產(chǎn)管理的合作協(xié)議》(02)

關(guān)于推薦引進外資并購股權(quán)和資產(chǎn)管理的合作協(xié)議

2012年 月 日

簽訂協(xié)議雙方：

甲方：深圳市中投金信資產(chǎn)管理有限公司

法定代表人：

授權(quán)代表人：

地址：廣東省深圳市福田區(qū)福華路卓越時代廣場310

2乙方：（##）小額貸款有限公司

法定代表人：

授權(quán)代表人：

地址：

鑒于：

1、甲方是依照中國法律成立的具有中國企業(yè)法人資格的資產(chǎn)管理公司，專業(yè)從事境內(nèi)外各大金融機構(gòu)的股權(quán)管理、投資管理、跨境理財?shù)确?wù)，在泛金融類行業(yè)具有豐富的經(jīng)驗，正在致力于構(gòu)建“中國小貸聯(lián)盟”。

2、中國金融國際投資有限公司（以下簡稱中金國際）是香港主板上市公司（股票編碼00721），致力于國內(nèi)股權(quán)投資、小額貸款和擔(dān)保等新金融業(yè)務(wù)，正在致力于對國內(nèi)優(yōu)質(zhì)小額貸款公司進行股權(quán)投資并構(gòu)建國內(nèi)最大的小額貸款公司聯(lián)盟的規(guī)劃，為中國大陸優(yōu)質(zhì)小貸公司提供國際化、證券化的操作平臺。

3、甲方已經(jīng)獲得中金國際的有效授權(quán)，幫助其在內(nèi)地選擇、評估、推薦優(yōu)秀小額貸款公司而后進行股權(quán)投資，有權(quán)對中金國際的投資資產(chǎn)進行管理和處置。

4、乙方是依中國法律合法成立并有效存續(xù)的有限公司，主要從事小額貸款與管理等業(yè)務(wù)。

甲乙雙方本著平等互利、相互支持、誠實守信的原則，為實現(xiàn)優(yōu)勢互補、資源共享、合作共贏的目標(biāo)，經(jīng)過友好而坦誠地協(xié)商，就引進外資并購股權(quán)和資產(chǎn)管理一事達成基本意見，簽訂本合作協(xié)議：

一、合作項目

1、甲方推薦或介紹中金國際或其全資子公司或戰(zhàn)略協(xié)作伙伴（以下簡稱投資人），向乙方股權(quán)投資；乙方股東以合法方式投資香港資本市場金融資產(chǎn)并委托甲方進行管理。

2、甲方與乙方進行業(yè)務(wù)層面的合作，大致范圍見本協(xié)議第五條。

二、合作方式

1、甲方推薦的投資人以股權(quán)并購、增資擴股、合作設(shè)立新的小額貸款公司的方式，向乙方原有股東受讓乙方（10-30）%的股權(quán)，或認(rèn)購增資擴股部分或新設(shè)公司的股權(quán)（最高不超過30%）；股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格按乙方原有股東初始投入的資金計算。

2、乙方原有股東按股權(quán)轉(zhuǎn)讓的等額資金，委托甲方或甲方指定的第三人經(jīng)營理財，用于投資香港的資本市場的金融資產(chǎn)。

三、合作期限

雙方合作期限為三年，自雙方簽署正式合作文件之日起算。

四、收益與分配

1、乙方保證甲方推薦的投資人投入的資金，年收益率為稅后15%（固定回報）。該項收益，乙方每六個月向甲方推薦的投資人分配一次，每年分配兩次。

2、乙方原有股東委托給甲方或甲方指定的第三人經(jīng)營理財?shù)慕鹑谫Y產(chǎn)，在合作期限內(nèi)不提取收益，合作期內(nèi)，按當(dāng)時金融資產(chǎn)市值計算，甲方或甲方指定的第三人保證乙方原有股東投資的金融資產(chǎn)的增長率每年不低于30%，三年累積增長率不低于100%；合作期滿后，按本協(xié)議第六條約定的退出機制處理。

五、服務(wù)與支持

本協(xié)議生效之日起，乙方即成為甲方構(gòu)建的“中國小貸聯(lián)盟”的核心成員，有權(quán)享受甲方提供的各項服務(wù)與支持，包括但不限于以下內(nèi)容：

1.有權(quán)獲得甲方與相關(guān)銀行合作的“助力貸”項目；

2.有權(quán)獲得甲方與相關(guān)機構(gòu)發(fā)行的信托產(chǎn)品；

3.以優(yōu)惠利率享受甲方的資金拆借； 4.協(xié)助乙方處置小貸公司不良資產(chǎn)；

5.參與甲方聘請社會知名人士進行的企業(yè)形象宣傳和品牌推廣活動；

6.參與甲方組織的國內(nèi)外知名學(xué)者和權(quán)威人士主講的高端金融和資本市場論壇；

7.使用甲方開發(fā)的小貸公司管理系統(tǒng)等金融軟件，以及產(chǎn)品研發(fā)、市場營銷、風(fēng)險控制、客戶管理、融資、法律指導(dǎo)等各項服務(wù)。

具體事項另行協(xié)商約定。

六、退出機制

（一）風(fēng)險評估和中途退出

雙方于每個財務(wù)對合作事項進行一次評估，如乙方不能保證甲方推薦的投資人的固定回報，或甲方及甲方指定的第三人經(jīng)營理財?shù)慕鹑谫Y產(chǎn)市值增長率未能達到本協(xié)議約定的水平，雙方均可選擇解除本協(xié)議。解除本協(xié)議的，乙方股東應(yīng)以原價回購其出讓的股權(quán)，或受讓取得中金國際持有乙方股權(quán)的全資子公司的所有權(quán)和控制權(quán)；甲方推薦的投資人還應(yīng)退回從乙方已經(jīng)取得的全部利潤。同時，甲方應(yīng)按原始投資金額收購乙方股東委托的金融資產(chǎn)。

（二）合作期限屆滿時的退出安排

1.合作期限屆滿時，乙方股東應(yīng)以原價回購其出讓的股權(quán)，或受讓取得中金國際持有乙方股權(quán)的全資子公司的所有權(quán)和控制權(quán)；

2.合作期限屆滿時，乙方股東應(yīng)和甲方對委托管理的金融資產(chǎn)及

其累積收益進行結(jié)算，乙方股東有權(quán)選擇下列方式之一處理：

（1）甲方或甲方指定的第三人按乙方股東投入的原始資金的190%收購其委托理財?shù)慕鹑谫Y產(chǎn)，不論其市值如何；

（2）如乙方股東選擇繼續(xù)持有金融資產(chǎn)，當(dāng)該資產(chǎn)市值大于購買時市值的200%時，超出部分，由甲方分得60%，乙方分得40%。甲方分得的資產(chǎn)，可以是現(xiàn)金，也可以是股票等其他資產(chǎn)，視市場行情和資產(chǎn)狀況而定。甲方分配其所得利潤后，應(yīng)將剩余的股票或資金交回乙方股東。

3.合作期滿后，如雙方有意繼續(xù)合作，合作條件另行商議并簽署新的合同。

七、項目推進計劃

本合作協(xié)議是雙方合作的基礎(chǔ)和原則，本協(xié)議簽訂后，雙方將各自安排專門人員推進項目，負(fù)責(zé)辦理合作項目的具體事項，主要工作包括但不限于：

1．負(fù)責(zé)組織參與合作項目的各投資主體并繳納相應(yīng)出資。

2．負(fù)責(zé)起草、修訂合作項目所需要相關(guān)協(xié)議、合同、章程等法律文件。

3．負(fù)責(zé)辦理合作項目所需要的審批、登記等工作。

八、保密

本協(xié)議雙方及有關(guān)投資主體均有義務(wù)保守他方的商業(yè)秘密，未經(jīng)對方許可，不得對外提供任何有關(guān)他方的資料和本協(xié)議的主要內(nèi)容及其他保密信息。本協(xié)議約定的保密義務(wù)，在本協(xié)議解除或終止后持續(xù)有效。

九、協(xié)議修訂與補充

1．本協(xié)議履行過程中，如國家法律、法規(guī)、政策或相關(guān)監(jiān)管制度發(fā)生變化以及出現(xiàn)不可抗力因素時，雙方應(yīng)依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行修訂或終止。

2．本協(xié)議未盡事宜由雙方另行協(xié)商解決，以補充協(xié)議形式確定。補充協(xié)議經(jīng)雙方簽署后與本協(xié)議具有同等效力。

3．雙方組織的投資主體應(yīng)根據(jù)本協(xié)議的基本精神簽署正式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、合同和章程等法律文件。

十、生效

本協(xié)議經(jīng)雙方法定代表人或其授權(quán)的代理人簽字并加蓋公章后生效。本協(xié)議一式二份，雙方各執(zhí)一份，具有相同效力。

甲方：深圳市中投金信資產(chǎn)管理有限公司（蓋章）

授權(quán)代表簽字：

乙方：（##）小額貸款有限公司（蓋章）

授權(quán)代表簽字：

簽署日期：2012年 月 日

簽署地點：（**）?。?*）市