涉外民事訴訟（推薦閱讀）

第一篇：涉外民事訴訟

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涉外民事訴訟

在國際貿(mào)易中，雙方當事人發(fā)生爭議后，若通過友好協(xié)商不能解決，而合同中又沒有訂立仲裁條款，則任何一方當事人都可以向有管轄權(quán)的法院起訴，要求通過司法訴訟來解決他們之間的爭議。這就是涉外民事訴訟。

其特點是：訴訟所涉及的一方當事人是外國人、爭議發(fā)生在外國或者訴訟所涉及的財產(chǎn)座落在外國或者屬外國人所有。

在涉外民事訴訟中，一國法院必須首先確定它對案件是否有管轄權(quán)，然后才能決定是否受理該案。所以，在涉及國際貿(mào)易的訴訟中，確定哪一個國家的法院有管轄權(quán)是一個十分重要的問題。

各國法律為了確定司法管轄權(quán)都規(guī)定了一些原則和標準。大多數(shù)國家都是根據(jù)屬地管轄和屬人管轄這兩個標準來確定法院的管轄權(quán)。

1、凡根據(jù)人或者事物的所在地或訴訟原因發(fā)生地來行使管轄權(quán)的就是主張屬地管轄;

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2、凡根據(jù)當事人的國籍歸屬來行使管轄權(quán)的就是主張屬人管轄。

因此，在涉外民事案件中，若在訴訟的當事人或其財產(chǎn)、訴訟的標的物、產(chǎn)生爭議的法律關(guān)系或法律事實中有其中的一項是在某國境內(nèi)或者是發(fā)生在該國境內(nèi)，或者當事人一方具有該國國籍，該國就可能據(jù)此認為它對該案有管轄權(quán)。

以上情形稱為訴訟案件和管轄國之間的聯(lián)系因素。具體來說，這些聯(lián)系因素可以概括為以下幾種：

(1)當事人(通常是被告)居住或置身于管轄國;

(2)當事人雙方或一方的國籍國隸屬于管轄國;

(3)被告有財產(chǎn)在管轄國;

(4)訴訟原因發(fā)生在管轄國;

(5)訴訟標的物在管轄國;

(6)當事人以協(xié)議明示同意或默示同意接受管轄國的管轄。

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以上這些聯(lián)系因素，都是各國通常用以確定其對涉外民事案件的管轄權(quán)的法律依據(jù)。只要有上述情況之一，該國就可以主張它對該案有管轄權(quán)。

按照大多數(shù)國家的法律或?qū)徟袑嵺`，在民事訴訟中，一般都認為被告住所地國家的法院有管轄權(quán)，而原告在訴訟時，應當向被告所在地國家的法院起訴，這就是所謂的“原告就被告”原則。當然，這只是一個普遍的原則，在實踐中還有例外，原告所在地的法院也有管轄權(quán)。

另外，有時出現(xiàn)兩個或兩個以上的國家的法院對某一案件存在管轄權(quán)的沖突時，當事人雙方可以以協(xié)議管轄來解決此類沖突。所謂“協(xié)議管轄”，是指雙方當事人在爭議發(fā)生之前，或在爭議發(fā)生之后，用協(xié)議的方式來確定一個國家的法院來管轄。協(xié)議管轄可以是明示的，也可以是默示的。各國一般都承認協(xié)議管轄的效力。當然，各國對協(xié)議管轄還有一些限制。

以下簡要介紹民事訴訟程序：

1、訴訟的提起

即與案件有利害關(guān)系的當事人向其認為有管轄權(quán)的法院提出訴

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訟請求。按照各國法律的規(guī)定，法院決定受理訴訟以后，應將訴狀副本送達給每一個被告，并限期被告提出答辯狀。

2、答辯和請求

答辯是指對原告在起訴書中所提出的指控做出答復，如否定原告所提出的指控等。被告一旦向法院就起訴事項做了實質(zhì)性的答辯，就表示接受了法院的管轄權(quán)，日后就不得再以此法院無管轄權(quán)為由提出抗辯。

在英美法國家，被告可以根據(jù)具體情況，有時可以不向法院提出答辯，而提出自己的請求(motion)。被告所提出的請求，主要有以下幾種：(1)以法院無管轄權(quán)為理由，請求法院駁回原告提出的訴訟申請;(2)申請法院做出簡易判決(motion for Summary Judgment)。若被告認為訴狀中所提出的爭執(zhí)事實并不存在，毋須審理，可申請法院做出簡易判決結(jié)案;(3)以原告在起訴書中存在某些法律技術(shù)上的缺陷為理由，向法院提出異議，要求法院駁回原告的起訴。

3、發(fā)現(xiàn)程序(英美法)與證據(jù)保全程序(大陸法)

發(fā)現(xiàn)程序(discovery procedure)是英美訴訟法上特有的程序，是指在被告提出答辯之后至正式審判之前的這段時間內(nèi)，雙方當事人

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都有權(quán)向?qū)Ψ教岢鰡栴}表，迫使對方做出答復，從而使每一方當事人都有機會掌握對方用來指控他的材料或準備用來控告他的證據(jù)。發(fā)現(xiàn)程序是在每一方當事人的律師事務所進行的，事先毋須法院批準，只有當雙方當事人對挖掘的范圍有爭執(zhí)時才須請求法院做出裁定。

大陸法沒有發(fā)現(xiàn)程序，但有證據(jù)保全程序，即對于一切與案件有關(guān)的證據(jù)，若日后有滅失、湮沒或難于使用之虞時，一方當事人可在起訴前或起訴后向法院提出申請，要求法院采取必要措施予以保全。

4、訴訟證據(jù)

訴訟證據(jù)在訴訟中占有重要的地位。凡訴訟當事人欲證明其在訴訟中所主張的事實或要求，都必須首先提出證據(jù)予以證明。證據(jù)包括人證、物證、書證、鑒定、勘驗筆錄等

5、保全措施

保全措施是指法院根據(jù)原告的請求，以裁定的方式對被告財產(chǎn)所作的一種臨時性的強制措施，其目的是為了防止被告隱匿、變賣或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，使原告日后得到勝訴時一無所獲，并使法院的判決無從強制執(zhí)行。

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6、開庭審理

開庭審理是民事訴訟程序中一個具有決定性意義的環(huán)節(jié)。

英美法法院采取陪審制。陪審團的職權(quán)在于斷定事實，而法官的職責則限于確定案件所應適用的法律。英美法在訴訟中采取“對抗制”，強調(diào)雙方當事人的作用，訴訟的主動權(quán)掌握在雙方當事人之手。其具體的做法是：開始審理時，先由雙方當事人的律師向陪審團作開庭陳述，接著由原告律師叫原告證人出庭進行訊問，然后由被告律師進行交替訊問。若被告律師經(jīng)過訊問原告證人認為原告沒有表面上證據(jù)充分的訴訟理由，可申請法院駁回原告的起訴。若此項請求÷未被法院接受，被告律師可叫被告證人出庭進行訊問，并由原告律師對其進行交替訊問。陪審團在聽取證言后，應對案件做出決定。法官的義務是把有關(guān)案件所應適用的法律告訴陪審團。

在大陸法國家，由全體法官開庭審問。在開庭時，由雙方當事人進行言詞辯論。一般都是由原告或其委托的律師首先發(fā)言，陳述自己的訴訟請求，證明自己的訴訟權(quán)利，提出訴訟請求的范圍等。然后由被告或其委托的律師發(fā)言，對原告的指控提出答辯，主要是從事實方面和法律方面發(fā)波原告指控的理由，并對證據(jù)進行分析。在開庭審理時，雙方當事人或其委托的律師只能向法院提供書面證據(jù)，證人和鑒定人則只有在法院下令傳喚時才能出庭作證。

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7、裁判與上訴

法院經(jīng)過審理階段，最后對于如何處理案件的實質(zhì)性問題，或在審理過程中對于解決案件的程序問題所作的決定，稱為裁判。

各國法院所作的判決在形式上是不完全相同的。在美國，在不采用陪審團的場合，法院所作的判決除有法官的決定(decision)外，還須加上法官的推理，說明做出該判決的事實根據(jù)和法律依據(jù)。但在采用陪審團時，法官的判決只援引陪審團的決定(verdict)，不再評述理由。大陸法國家則要求法官在判決中必須述明理由。此外，英美法國家允許在判決中包括持不同意見法官的意見(dissenting opinion)，但大陸法的判決不允許這樣做。

上訴是民事訴訟當事人不服第一審法院的判決，在該判決發(fā)生法律效力之前，要求上級法院加以審查糾正的一種程序。

8、國際司法協(xié)助及對外國法院判決的執(zhí)行

當一國法院在處理具有涉外因素的民事案件時，往往需要向處于外國的當事人送達傳票、通知書以及其他訴訟文件，或者需要在外國進行某種訴訟行為。若一國未經(jīng)對方國家同意而向?qū)Ψ絿翌I(lǐng)土內(nèi)的法律咨詢s.yingle.com

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當事人自行送達訴訟文件，可能會引起對方國家在外交上的抗議。為避免出現(xiàn)外交交涉，在遇有這種情況時，必須通過一定的方式，取得對方國家的協(xié)助，這就是國際司法協(xié)助。它有兩種方式：一是在有關(guān)國家之間訂立國際司法協(xié)助條約或協(xié)定，根據(jù)條約或協(xié)定的規(guī)定，請求締約國給予協(xié)助;另一種做法是在沒有訂立國際司法協(xié)助協(xié)定的國家之間，可以通過外交途徑達成臨時協(xié)議，根據(jù)臨時協(xié)議的安排，請求對方國家有關(guān)當局給予協(xié)助。

一國法院的判決，原則上只在該國領(lǐng)域內(nèi)有法律效力，如果要對國外的當事人生效，必須得到該當事人所在國家的承認，才有可能在該外國強制執(zhí)行。關(guān)于承認和執(zhí)行外國法院判決的條件，各國在國內(nèi)法和有關(guān)的國際條約中都有具體的規(guī)定。

除了國內(nèi)法的規(guī)定以外，各國為了保證本國法院的判決能在外國得到承認和執(zhí)行，還簽訂了一些關(guān)于執(zhí)行外國判決的雙邊協(xié)定和多邊公約。

在兩國沒有簽訂司法協(xié)助條約的情況，一國的民事判決，能否在另一國得到執(zhí)行，主要取決于兩國之間的關(guān)系。從原則上說，任何國家都沒有必須執(zhí)行外國法院判決的義務。但如果兩國之間關(guān)系良好，也可以根據(jù)具體情況提供適當?shù)膮f(xié)助。

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2018

第二篇：涉外民事訴訟管轄的原則

涉外民事訴訟管轄的原則

涉外民事訴訟管轄，是指一國法院對具有涉外因素的民事案件的審判權(quán)限和各級各類人法院受理第一審涉外民事案件的分工和權(quán)限。涉外民事訴訟管轄的確定，直接關(guān)系到維護國家主權(quán)的問題，因此，各國都對管轄權(quán)極為關(guān)注。同時，由于各國所強調(diào)的管轄聯(lián)系因素不同，就形成了不同的涉外民事訴訟管轄權(quán)的確定原則：

1、屬地管轄原則。即在涉外民事案件中，如果當事人的住所、財產(chǎn)、訴訟標的物、產(chǎn)爭議的法律關(guān)系或法律事實，其中有一個因素存在于一國境內(nèi)或發(fā)生于一國境內(nèi)，該國就取得對該案的司法管轄權(quán)。在屬地管轄原則中，又通常是以被告的住所地作為法院管轄權(quán)行使的依據(jù)。

2、屬人管轄權(quán)原則。即在某一涉外民事案件中，只要一方當事人具有內(nèi)國國籍，無論他是原告還是被告，也不論他現(xiàn)在居住何處，內(nèi)國法院對此類案件均具有管轄權(quán)。

3、實際控制管轄原則。即法院對涉外民事案件是否具有管轄權(quán)，就看它是否能夠?qū)Ρ桓婊蚱湄敭a(chǎn)實行直接的控制，能否作出有效的判決。在實際行使中又可分為對人的實際控制和對物的實際控制兩種管轄權(quán)。

4、我國確定涉外民事訴訟案件的管轄權(quán)是以以下原則為依據(jù)的：(1)訴訟與法院所在地實際聯(lián)系的原則。即凡是訴訟與我國法院所在地存在一定實際聯(lián)系的，我國人民法院都有管轄權(quán)。(2)尊重當事人的原則。即無論當事人一方是否為中國公民、法人或其他組織，在不違反級別管轄和專屬管轄的前提下，都可以選擇與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄。(3)維護國家主權(quán)和維護我國公民合法權(quán)益原則。

第三篇：怎樣確定涉外民事訴訟管轄權(quán)的原則

論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則世界各國確定涉外民事訴訟管轄權(quán)，主要是考慮具體案件同本國必須具有某種聯(lián)系因素或連結(jié)因素。由于各國強調(diào)的聯(lián)系因素不同，從而形成了不同的確定涉外民事訴訟管轄權(quán)的原則。歸納起來，主要有以下幾種：

①屬地管轄權(quán)原則，是指以當事人的住所地、居所地或事物的存在地等作為行使管轄權(quán)聯(lián)系因素而形成的原則。具體說，在涉外民事訴訟中，訴訟當事人的住所、或其財產(chǎn)、或訴訟標的物、或產(chǎn)生爭執(zhí)的法律關(guān)系或法律事實，如其中有一個因素存在于一國境內(nèi)或發(fā)生于一國境內(nèi)，該國就取得對該案的司法管轄權(quán)。在這個原則中，通常是以被告的住所地為行使管轄權(quán)的根據(jù)，這就是“以原就被”的原則。②屬人管轄權(quán)原則，是指以當事人的國籍作為行使管轄權(quán)聯(lián)系因素而形成的原則。目前，大部分實行屬地管轄權(quán)原則的國家為了維護本國公民的利益，也開始以屬人原則作為補充：凡當事人的一方或雙方為本國人，其中一方居住在本國國內(nèi)，本國法院可以藉此主張管轄權(quán);在實行屬人管轄權(quán)原則的國家，對于訴訟標的物在本國境內(nèi)的案件，也開始行使管轄權(quán)。

③實際控制管轄權(quán)原則，主要是指英、美等國以“實際控制”或稱“有效控制”作為行使管轄權(quán)的根據(jù)。

我國民事訴訟法規(guī)定的涉外民事訴訟管轄權(quán)，從立法精神看，基本上采取屬地管轄權(quán)原則，并以屬人管轄權(quán)和實際控制原則作為補充。例如，民事訴訟法第二百四十三條的規(guī)定就體現(xiàn)了屬地管轄權(quán)的原則。我國民事訴訟法也借鑒了“實際控制”原則中的合理因素，如爭議的訴訟標的物或者被告可供扣押的財產(chǎn)在我國領(lǐng)域內(nèi)，我國人民法院可以行使管轄權(quán)，它既考慮對物行使管轄權(quán)的地域連結(jié)因素，又考慮了對該物實際控制的因素。

第四篇：民事訴訟

民事訴訟第一審普通程序庭審程序

第一部分：

書記員：原告入庭,被告入庭（書記員核對訴訟參與人身份）。書記員：現(xiàn)在宣布法庭紀律：（1.法庭內(nèi)要保持肅靜，不得喧嘩，禁止吸煙； 2.開庭過程中不得隨便走動，不得進入審判區(qū)；3.未經(jīng)法庭允許，不準錄音、錄像和拍照； 4.未經(jīng)法庭允許，不準發(fā)言或提問；5.關(guān)閉移動通信工具。）

全體起立，請合議庭成員入庭。

報告審判長,原告×××訴被告×××糾紛一案，雙方當事人均已到庭，法庭準備工作已經(jīng)就緒，可以開庭。

審判長：

請坐下，“××市中級人民法院，今天在公開開庭審理原告××××××××訴被告×××××××××糾紛一案”。

請原告向法庭陳述單位的全稱、地址、法定代表人姓名，委托代理人的姓名、工作單位、職務及代理權(quán)限。

請被告向法庭陳述相應內(nèi)容（單位全稱、地址、法定代表人姓名，委托代理人的姓名、工作單位、職務及代理權(quán)限）。

原告對對方出庭人員有無異議？

被告對對方出庭人員有無異議？

經(jīng)審查上述當事人的手續(xù)，符合有關(guān)法律規(guī)定，準予參加本案訴訟。

本案受理后，依法由本院法官××擔任審判長并主審，與法官×××、×××組成合議庭，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第一審普通程序，共同負責對案件的審判，由書記員×××擔任法庭記錄。當事人如認為上述人員不能公正審理本案，可以提出理由申請他們回避。

原告是否申請回避？

被告是否申請回避？

原告在訴訟中的其他權(quán)利義務是否清楚？

被告在訴訟中的其他權(quán)利義務是否清楚？

（如當事人稱不清楚，告知當事人依法享有下列訴訟權(quán)利）:

1.提出證據(jù)、申請調(diào)查、申請鑒定的權(quán)利；

2.進行辯論和請求調(diào)解的權(quán)利；

3.原告有放棄、變更、增加訴訟請求的權(quán)利；被告有承認、反駁對方訴訟請求、反訴的權(quán)利；

4.反對對方陳述與本案無關(guān)事實的權(quán)利；

5.最后陳述的權(quán)利；

6.有請求回避的權(quán)利,即當事人如果認為本合議庭組成人員、書記員與本案有利害關(guān)系或與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正處理的,有權(quán)申請更換上述人員。

當事人必須履行下列訴訟義務：

1.對自己提出的主張負有舉證義務，能夠提交原件、原物的應提交原件，提交原件、原物有困難的，可以提交復印件或復制品；

2.遵守法庭秩序，不得妨礙民事訴訟，否則要承擔法律責任；

3.如實陳述事實，不得做虛假陳述；

4.雙方當事人應圍繞訴訟請求能否成立進行陳述。

5.自覺履行生效裁判文書規(guī)定的義務

原告是否攜帶有證人、鑒定人出庭？

被告是否攜帶有證人、鑒定人出庭？

審判長：原告×××訴被告×××糾紛一案，現(xiàn)在正式開庭。第二部分：

現(xiàn)在開始法庭調(diào)查。

1.請原告向法庭陳述訴訟請求以及理由。

被告是否同意原告的訴訟請求（逐一詢問每一訴訟請求的意見）？有無其他答辯意見？

（視情況）根據(jù)訴辯雙方的陳述，法庭認為，本案的爭議焦點是：原告對法庭歸納的爭議焦點有無異議？

被告對法庭歸納的爭議焦點有無異議？

2.下面，法庭對當事人的爭議焦點和案件的相關(guān)事實進行調(diào)查。在本院規(guī)定的舉證期限內(nèi)，原告向法庭提交了以下證據(jù)：（直接宣讀證據(jù)清單的證據(jù)名稱），除此之外，原告還提交了其他證據(jù)嗎？請原告按證據(jù)清單的順序，陳述每一證據(jù)需要證明的內(nèi)容。

開庭以前，本院已將原告提交的上述證據(jù)向被告進行了送達，被告收到了嗎？對原告提交的證據(jù)的真實性有無異議？對這些證據(jù)證明的內(nèi)容有無異議？

開庭以前，被告是否向本院提交的證據(jù)？

對當事人提交的證據(jù)，經(jīng)合議庭評議后再作認定。

根據(jù)訴辯雙方剛才的陳述，法庭認為有幾個問題還需要向雙方當事人進行調(diào)查。（提出調(diào)查問題）1、2、3、（詢問合議庭成員有無其他問題）

法庭調(diào)查即將結(jié)束，原告是否還有其他證據(jù)需要向法庭提交？有無向法庭主張的其他事實？有無向?qū)Ψ疆斒氯税l(fā)問的問題？

被告是否還有其他證據(jù)需要向法庭提交？有無向法庭主張的其他事實？有無向?qū)Ψ疆斒氯税l(fā)問的問題？

法庭調(diào)查結(jié)束。

第三部分：

下面進行法庭辯論。

1.原告有無辯論意見？

被告有無辯論意見？

如無新的辯論觀點，法庭辯論將終結(jié)。

2.原告有無新的辯論觀點？

被告有無新的辯論觀點？

3.法庭辯論將終結(jié)。

原告有無最后陳述意見？

被告有無最后陳述意見？

4.根據(jù)法律規(guī)定本案可以通過調(diào)解的方式解決

原告是否同意調(diào)解？

被告是否同意調(diào)解？

第四部分：

下面休庭二十分鐘，合議庭對本案進行評議。休庭期間，當訴訟參與人和旁聽的同志可以自由進出法庭。休庭。

現(xiàn)在繼續(xù)開庭。

原告×××××××××××訴被告×××××××××糾紛一案，本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一審普通程序進行了公開開庭審理。審理經(jīng)過了法庭調(diào)查、法庭辯論，雙方當事也作了最后陳述。休庭以后，合議庭三位法官根據(jù)本案當事人提交的證據(jù)，以及當事人對證據(jù)的質(zhì)證意見，和法律的相關(guān)規(guī)定，對本案的事實、原告的訴訟請求、被告的答辯意見，進行了認真的評議。現(xiàn)在宣布評議結(jié)果。

1、關(guān)于對本案證據(jù)的認定。（或合議庭決定，對證據(jù)的認定，在判決書中進行表述）。

2、關(guān)于本案合同的效力。

3、關(guān)于原告的訴訟請求。

4、關(guān)于被告的答辯意見。

下面，我代表××市中級人民法院，對原告訴被告糾紛一案進行口頭宣判。全體起立。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第××××條、《中華人民共和國合同法》----之規(guī)定，判決如下：

(宣讀判決書)

剛才的宣判，原告聽清沒有？被告聽清沒有？

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于重慶市高級人民法院。

本案的庭審筆錄請雙方當事人在閉庭后立即核對，也可以閉庭后五日內(nèi)來本院核對。訴訟參與人如認為記錄有遺漏或錯誤，可以申請補正，如沒有就請逐頁簽字，并請留下聯(lián)系電話。

××市第一中級人民法院現(xiàn)在閉庭。

書記員：全體起立。請合議庭成員退庭。

請旁聽的同志退庭。

請原告簽字。

請被告簽字。

請雙方當事人退庭。

第五篇：民事訴訟

復習資料民事訴訟法孫斌805474464@qq.com

民事訴訟法

一、民事訴訟的概念和特征

概念：民事訴訟，就是人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和解決民事糾紛案件和其他案件的各種訴訟活動，以及由此所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。

特征：1，民事訴訟具有公權(quán)性質(zhì)2，民事訴訟具有強制性3，民事訴訟當事人雙方訴訟地位具有平等性4，民事訴訟具有程序性（P13)：民事訴訟法，就是國家制定或者認可的，調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和互相關(guān)系的法律規(guī)范的總和.民事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟法是指民事訴訟法典，即國家最高權(quán)力機關(guān)制定頒行的關(guān)于民事訴訟的專門法律。廣義的民事訴訟不僅包括民事訴訟法典，還包括其他法律中有關(guān)民事訴訟程序的規(guī)定。

第六章民事訴訟法的基本原則

一、特有原則 :訴訟權(quán)利義務同等原則;訴訟權(quán)利義務對等原則；民事訴訟當事人當事人有平等的訴訟權(quán)利原則；自愿和合法調(diào)解原則；辯論原則；處分原則

第七章民事審判的基本制度

一、合議制度的概念合議制度，是只有三名義上的審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對案件進行審理并作出裁判的制度。合議庭的組成應該是單數(shù)。合議制和獨任制是人民法院審理民事案件的兩種審判組織形式。合議庭由審判長，助理審判員或者人民陪審員隨機組成。

二、回避的條件審判人員有以下情形之一的，必須回避，當事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：1，是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬2，與本案有利害關(guān)系3，與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。以上規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

審判人員具有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：1，是本案當事人或者與本案有利害關(guān)系的3，擔任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的4，與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的5，本人與本案當事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正處理的。審判人員具有下列情形之一的，當事人及法定代理人有權(quán)要求回避，但應當提供證據(jù)材料：1，未經(jīng)批準，私下回見本案一方當事人及其代理人、辯護人的2，為本案當事人推薦，介紹代理人、辯護人，或者為律師、其他人員辦理該案件的3，接受本案當事人及其委托人的財物、其他利益，或者要求當事人及其委托的人報銷費用的4，接受本案當事人及其委托人的宴請，或者參加由其支付費用的各項活動的5，向本案當事人及其委托人的借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品，或者其他物品，或者接受當事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。不公開審理的規(guī)定：1，涉及國家秘密的案件2，涉及個人隱私的案件3，離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，但是人申請不公開審理的，可以不公開審理4，合議庭對案件的評議也是不公開的。

第十章民事案件的主管和管轄

一、人民法院主管的范圍我國人民法院主管的民事案件有以下幾種：A平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)糾紛。1，由民法調(diào)整的因財產(chǎn)關(guān)系及與財產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系的民事糾紛2，有婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法等調(diào)整的因婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等產(chǎn)生的糾紛。3，由商法調(diào)整的因商事關(guān)系引起的糾紛4，有經(jīng)濟法調(diào)整的因經(jīng)濟關(guān)系引發(fā)的各類糾紛5，有勞動法調(diào)整的因勞動關(guān)系引發(fā)的糾紛B法律規(guī)定由人民法院適用于民事訴訟法解決的其他案件。該案件主要有：選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件等。

二、民事案件管轄的概念: 民事案件的管轄，是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間，受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

三、級別管轄的概念級別管轄，是指劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

中級人民法院管轄的第一審民事案件：1，重大涉外案件2，本轄區(qū)有重大影響的案件3，最高人民法院確定有中級人民法院管轄的案件。該案件包括{1海事海商案件2專利糾紛案件3商標糾紛案件4著作糾紛案件5證券虛假陳述民事賠償案件和期貨糾紛案件6涉及港、澳、臺同胞及其企業(yè)、組織的經(jīng)濟糾紛案件。7訴訟標的大，或者訴訟單位屬于省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟糾紛案件。}我國《民事訴訟法》第20條規(guī)定：“高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。” 1,在全

國有重大影響的案件2，認為應當由本案審理的案件四、一般地域管轄一般地域管轄的原則：《《民事訴訟法》第22條確立了一般地域管轄的原則，即“原告就被告”原則。最高人民法院在《民訴意見》中還對特定情況作了以下補充規(guī)定：1，雙方當事人均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地人民法院管轄；2，離婚訴訟雙方當事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄3，雙方當事人都是被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。4夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

一般地域管轄的例外：1，下列民事訴訟由原告住所地人民法院管轄，原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：1，對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。2，對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。3，對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟。4，對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。此外，《民訴意見》還對下列特殊情況作了補充規(guī)定：1，追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)，可以由原告住所地人民法院管轄。2，非軍人對軍人提起的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄。3，夫妻一方離開住所地超過一年的，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。4，被告一方注銷城鎮(zhèn)戶口的，由原告所在地人民法院管轄。

對離婚案件地域管轄的特別規(guī)定（重點）：1，在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。2，在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由戶籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。3，中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。4，中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

五、專屬管轄專屬管轄，是指法律規(guī)定特定類型的案件只能有專門的人民法院管轄，其他人民法院無管轄權(quán)，當事人也不得協(xié)議變更管轄法院的制度。

適用于專屬管轄的案件（簡答）：1，因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。2，因因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地法院管轄。3，因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。4，因船舶排放泄漏油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，有污染發(fā)生地、損害結(jié)果地、、或者采取預防污染措施地海事法院管轄。5，因在我國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域內(nèi)履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地的海事法院轄。

協(xié)議管轄：協(xié)議管轄，又稱合意管轄或約定管轄、意定管轄，是指雙方當事人在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后，以書面方式約定管轄法院的制度。

國內(nèi)民事案件的協(xié)議管轄，必須具備的條件（簡答）：1，協(xié)議管轄只適用于合同糾紛案件；2，協(xié)議管轄只適用于第一審人民法院管轄的合同糾紛案件；3，管轄協(xié)議須采用書面形式，口頭協(xié)議無效。4，當事人只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)協(xié)議選擇管轄法院。5，當事人必須作出確定、單一的選擇；6，不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第十一章訴訟當事人與代理人

一、其他組織《民訴意見》第40條規(guī)定，其他組織包括：1，依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織。2，依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；3，依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；4,經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；5，法人依法設立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；8，經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；9，符合本規(guī)定的條件的其他組織。

第十二章多數(shù)當事人

按照《民事訴訟法》第53條規(guī)定，當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的訴訟形式，稱為共同訴訟。在共同訴訟中一方或雙方為二人以上，共同在人民法院進行訴訟的當事人稱為共同訴訟人。

二、必要共同訴訟人參加訴訟的情形：1，個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2，個體工商戶在訴訟中，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。3，個人合伙人在訴訟中為共同訴訟人。4，企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。5，借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。6，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟。7，在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；悲痛知道繼承人不愿意

參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應把其列為共同原告。8，被代理人和代理人承擔連帶責任的，為共同訴訟人。9，共有財產(chǎn)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應當列為共同訴訟人。

三、代表訴訟制度的特征：1，當事人一方或雙方人數(shù)眾多。2，有訴訟代表參與訴訟。3，多數(shù)當事人的訴訟標的是共同的或同一種類的。

四、人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序：1，公告2，登記3，判決效力的擴張

四、有獨立請求權(quán)第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別：1，爭議的訴訟標的不同2，參與訴訟的方式和時間不同。3，爭議對象不同。4，訴訟地位不同。

五、訴的概念：訴，是指當事人根據(jù)自己對法律的理解，按照法律規(guī)定的條件，向法院提出的，解決民事爭議，保護其實體上的權(quán)利的請求。

訴的種類（選擇):1,給付之訴2，確認之訴3，形成之訴。（訴的變更與追加。理解）

第十五章民事訴訟證據(jù)與證明

一、民事訴訟證據(jù)的特征：1，客觀性 2，關(guān)聯(lián)性 3，合法性。

證據(jù)的種類：1，書證 2，物證 3，視聽資料 4，證人證言 5，當事人陳述 6，鑒定結(jié)論 7，勘驗筆錄。

二、人民法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)（了解）

第十六章證明

一、無需證明的事實：1，眾所周知的事實 2，自然規(guī)律及定理 3，推定的事實 4，預決的事實 5，已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實 6，已為有效公正文書所證明的事實 7，訴訟上承認的事實。

三、《證據(jù)規(guī)定》對證明責任分配的例外規(guī)定：1，證明責任分配的倒置。2，推定。3，法官裁量。

《證據(jù)規(guī)定》第4條對證明責任倒置的情形作了規(guī)定，但同一條款中的許多規(guī)定并不屬于證明責任的倒置，而是證明責任的正置。為明確起見，分述之：1，關(guān)于新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利侵權(quán)訴訟 2，關(guān)于高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟。3，因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟。4，關(guān)于建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟。5，飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟。6，因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟。7，因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟。8。，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟。

四、證明過程（了解）

第十七章送達

一、送達的方式：1，直接送達 2，留置送達 3，委托送達 4，郵寄送達 5，轉(zhuǎn)交送達 6，公告送達（公告期限60天）。第十九章對妨害民事訴訟的強制措施

一、對妨害民事訴訟的強制措施：1，拘傳 2，訓誡 3，責令退出法庭 4，罰款 5，拘留

第二十一章第一審普通訴訟程序

一、起訴的條件：1，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。2，有明確的被告 3，有具體的訴訟請求和事實、理由。4，屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

二、撤訴（選擇）：1，申請撤訴 2，按撤訴處理 3，撤訴的法律后果 {三者要區(qū)分}。

三、缺席判決（選擇）缺席判決使用的情形：1，原告在被告反訴的情況下，經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；2，被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；3，人民法院裁定不準許撤訴，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的；4，人民法院對無訴訟行為能力的被告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，又不委托訴訟代理人的。

四、延期審理的情形：1，必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭。2，當事人臨時提出回避申請的 3，需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定，勘驗，或者需要補充調(diào)查。4，其他應當延期的情形。

訴訟中止（選擇）的條件：1，一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參與訴訟的；2，一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；3，作為當事人一方的法人或者其他組織終止，尚未確定法定代理人的；4，一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；5，本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；6，其他應當中止訴訟的情形。

第二十二章簡易程序

一、不能適用簡易程序的案件：1，起訴時被告下落不明的；2，發(fā)回重審的；3，共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的；4，法律規(guī)定應當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示程序；5，人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。

第二十三章民事判決、裁定和決定{區(qū)分三者}。

一、民事裁定的效力：地方各級人民法院制作的第一審民事裁定，除“不予受理”、“對管轄權(quán)有異議的”和“駁回起訴”的裁定允許上訴外，其余裁定一經(jīng)送達便生效。

第二十五章第二審程序

一、第二審程序的概念：第二審程序是指由于民事訴訟的當事人不服地方各級人民法院生效的第一審裁判而在法定期間內(nèi)向上—級人民法院提起上訴而引起的訴訟程序，是第二審級的人民法院審理上訴案件所適用的程序。

二、第二審程序與第一審程序的聯(lián)系與區(qū)別：A。聯(lián)系：第一審訴訟程序是第二審程序的前提和基礎，第二審程序是第一審訴訟程序的繼續(xù)和發(fā)展。B.區(qū)別： 1．審判程序發(fā)生的原因不同。2．審級不同。3，任務不同。

三、撤銷原判，發(fā)回重審（兩種情況）：1，原判決認定事實有錯誤，或者原判決認定事實不請，證據(jù)不足時。2，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院有下列違反法定程序的情形之一，可能影響案件正確判決的，應依照民事訴訟法第一百五十三條第一款第（四）項的規(guī)定，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審：（１）審理本案的審判人員、書記員應當回避未回避的；（２）未經(jīng)開庭審理而作出判決的；（３）適用普通程序?qū)徖淼陌讣斒氯宋唇?jīng)傳票傳喚而缺席判決的；（４）其他嚴重違反法定程序的。是否發(fā)回重審的不同情況處理（選擇):{共五條}

第二十六章審判監(jiān)督程序

一、審判監(jiān)督程序是怎樣引起的？1，當事人申請再審 2，法院決定再審 3，人民檢察院抗訴的再審。

第二十七章特別程序

一、特別程序的特點：1，特別程序的審理是對某種法律事實進行確,2，沒有原告和被,3，實行一審終,4，審判組織特別 5，不適用審判監(jiān)督程序 6，案件審結(jié)期限較短 7，免交訴訟費用

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