第一篇:司法考試票據(jù)法重點法條精讀(二)
司法考試票據(jù)法重點法條精讀
(二)第二章 匯票
第一節(jié) 出票
「重點法條」
第十九條 匯票是出票人簽發(fā)的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。
匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票。
「相關(guān)法條」 本法第25條。
「意思分解」
1掌握匯票概念及其基本分類(第19條)。
2掌握以付款日期不同對票據(jù)的分類(第25條)。
3銀行匯票和商業(yè)匯票是我國《票據(jù)法》對匯票的基本分類。
(1)銀行匯票。是指匯款人將款項交存當(dāng)?shù)劂y行,由銀行簽發(fā)給匯款人持往異地辦理轉(zhuǎn)賬結(jié)算或支取現(xiàn)金的票據(jù)。
(2)商業(yè)匯票。是指收款人或付款人(或承兌申請人)簽發(fā),由承兌人承兌,并于到期日向收款人或被背書人支付款項的票據(jù)。按承兌的不同,還可以分為商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票。
「重點法條」
第二十一條 匯票的出票人必須與付款人具有真實的委托付款關(guān)系,并且具有支付匯票金額的可靠資金來源。
不得簽發(fā)無對價的匯票用以騙取銀行或者其他票據(jù)當(dāng)事人的資金。
第二十六條 出票人簽發(fā)匯票后,即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)任。出票人在匯票得不到承兌或者付款時,應(yīng)當(dāng)向持票人清償本法第七十條、第七十一條規(guī)定的金額和費用。
「意思分解」
1出票人與付款人的關(guān)系體現(xiàn)在兩點:
(1)真實委托付款關(guān)系;
(2)可靠資金來源。
2掌握出票人的付款責(zé)任的內(nèi)容(第26條)。
「重點法條」
第二十二條 匯票必須記載下列事項:
(一)表明“匯票”的字樣;
(二)無條件支付的委托;
(三)確定的金額;
(四)付款人名稱;
(五)收款人名稱;
(六)出票日期;
(七)出票人簽章。
匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的,匯票無效。
「相關(guān)法條」 本法第23~24、76、85、81、94條。
「意思分解」
1三大票據(jù)的絕對記載事項各有不同,為司法考試之熱點,需要準(zhǔn)確識記(第22、76、85條)。
2識記第23條各款的補(bǔ)充性規(guī)定內(nèi)容。
3掌握第24條任意記載事項的記載效力。
「不要混淆」
三大票據(jù)絕對記載事項在以下幾個方面是共同的:
(1)表明票據(jù)名稱的字樣;
(2)無條件支付的委托(承諾);
(3)確定的金額;
(4)出票日期;
(5)出票人簽章。其區(qū)別在于匯票還須同時記載“付款人名稱”與“收款人名稱”,本票只須記載“收款人名稱”,而支票只須記載“付款人名稱”。實際上,以上差異是建立在三大票據(jù)不同的法律特征上的。讀者應(yīng)在理解法理的基礎(chǔ)上去識別,勿需死記硬背。
第二節(jié) 背書
「重點法條」
第二十七條 持票人可以將匯票權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或者將一定的匯票權(quán)利授予他人行使。
出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的,匯票不得轉(zhuǎn)讓。
持票人行使第一款規(guī)定的權(quán)利時,應(yīng)當(dāng)背書并交付匯票。
背書是指在票據(jù)背面或者粘單上記載有關(guān)事項并簽章的票據(jù)行為。
第三十三條 背書不得附有條件。背書時附有條件的,所附條件不具有匯票上的效力。
將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書無效。
第三十四條 背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,其后手再背書轉(zhuǎn)讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。
第三十七條 背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后,即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。背書人在匯票得不到承兌或者付款時,應(yīng)當(dāng)向持票人清償本法第七十條、第七十一條規(guī)定的金額和費用。
「相關(guān)法條」 本法第29~32、35~36、70~71條。
「意思分解」
以上幾條是關(guān)于票據(jù)背書的基本規(guī)定,雖理解起來有些難度,仍屬應(yīng)掌握的范疇。
1有關(guān)匯票背書規(guī)則:
(1)匯票轉(zhuǎn)讓應(yīng)采用背書方式(第27條)。
(2)應(yīng)當(dāng)記載背書日期,未記載視為匯票到期日前背書(第19條)。
(3)背書應(yīng)記載被背書人名稱(第30條)。
(4)背書應(yīng)連續(xù)(第31條)。
(5)背書不得附條件(第33條)。
(6)匯票質(zhì)押時應(yīng)以背書記載(第35條第2款)。
2背書效力及法律責(zé)任:
(1)后手對直接前手真實性負(fù)責(zé)。
(2)第34條。
(3)第35條第1款。
(4)不得背書的3種情形(第36條)。
(5)背書人對后手負(fù)責(zé)(承兌、付款、追索)。
第三節(jié) 承兌
「重點法條」
第三十八條 承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。
第三十九條 定日付款或者出票后定期付款的匯票,持票人應(yīng)當(dāng)在匯票到期日前向付款人提示承兌。
提示承兌是指持票人向付款人出示匯票,并要求付款人承諾付款的行為。
第四十條 見票后定期付款的匯票,持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起一個月內(nèi)向付款人提示承兌。
匯票未按照規(guī)定期限提示承兌的,持票人喪失對其前手的追索權(quán)。
見票即付的匯票無需提示承兌。
第四十三條 付款人承兌匯票,不得附有條件;承兌附有條件的,視為拒絕承兌。
「相關(guān)法條」 本法第42、44條。
「意思分解」
以上條文是關(guān)于承兌和提示承兌的基本規(guī)定,應(yīng)注意:
1不同匯票的提示承兌期不同(第38、40條)。
2承兌不得附條件(第43條)。
3承兌的手續(xù)(第42條)。
4承兌效力在于承擔(dān)付款責(zé)任(第44條)。
第四節(jié) 保證
「重點法條」
第四十五條 匯票的債務(wù)可以由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
保證人由匯票債務(wù)人以外的他人擔(dān)當(dāng)。
第五十條 被保證的匯票,保證人應(yīng)當(dāng)與被保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。匯票到期后得不到付款的,持票人有權(quán)向保證人請求付款,保證人應(yīng)當(dāng)足額付款。
第五十一條 保證人為二人以上的,保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五十二條 保證人清償匯票債務(wù)后,可以行使持票人對被保證人及其前手的追索權(quán)。
「相關(guān)法條」 本法第47~49條「意思分解」
有關(guān)票據(jù)保證,應(yīng)注意:
1兩個法定的連帶責(zé)任:
(1)保證人與被保證人之間(第50條);
(2)共同保證人之間(第51條)。
2確定被保證人的補(bǔ)充性規(guī)定(第47條)。
3保證不得附條件(第48條)。
4保證人不承擔(dān)保證責(zé)任情形(第49條)。
5承擔(dān)保證責(zé)任的保證人取得代位追索權(quán)(第52條)。
以上,重點掌握第50~52條。
第五節(jié) 付款
「重點法條」
第五十三條第一、二款 持票人應(yīng)當(dāng)按照下列期限提示付款:
(一)見票即付的匯票,自出票日起一個月內(nèi)向付款人提示付款;
(二)定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票,自到期日起十日內(nèi)向承兌人提示付款。
持票人未按照前款規(guī)定期限提示付款的,在作出說明后,承兌人或者付款人仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對持票人承擔(dān)付款責(zé)任。
第五十四條 持票人依照前條規(guī)定提示付款的,付款人必須在當(dāng)日足額付款。
「意思分解」
1掌握第53條第1款第(一)、(二)項規(guī)定的4種匯票的提示付款期限。
2應(yīng)注意,持票人超期提示付款的,承兌人、付款人并不當(dāng)然免除付款責(zé)任(第53條第2款)。
3注意持票人提示后,付款人的責(zé)任內(nèi)容:當(dāng)日、足額(第54條)。
「重點法條」
第五十七條 付款人及其代理付款人付款時,應(yīng)當(dāng)審查匯票背書的連續(xù),并審查提示付款人的合法身份證明或者有效證件。
付款人及其代理付款人以惡意或者有重大過失付款的,應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)責(zé)任。
第五十八條 對定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票,付款人在到期日前付款的,由付款人自行承擔(dān)所產(chǎn)生的責(zé)任。
第六十條 付款人依法足額付款后,全體匯票債務(wù)人的責(zé)任解除。
「意思分解」
1付款人及其代理人惡意、重大過失付款后的責(zé)任(第57條)。
2付款人提前付款的責(zé)任(第58條)。
3付款人付款的效力(第60條)。
第六節(jié) 追索權(quán)
「重點法條」
第六十一條 匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。
匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權(quán):
(一)匯票被拒絕承兌的;
(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;
(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。
第六十五條 持票人不能出示拒絕證明、退票理由書或者未按照規(guī)定期限提供其他合法證明的,喪失對其前手的追索權(quán)。但是,承兌人或者付款人仍應(yīng)當(dāng)對持票人承擔(dān)責(zé)任。
「相關(guān)法條」 本法第66條。
「意思分解」
以上幾個條文以及下面的第68、69條關(guān)于追索權(quán)的規(guī)定,為司法考試熱點和重點,應(yīng)予重視。
1被追索權(quán)人包括哪些人(第61條)。
2行使追索權(quán)的情形(第61條)。
3喪失追索權(quán)的三種情形(第65條)。
4了解持票人的通知責(zé)任(第66條)。
「重點法條」
第六十八條 匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。
持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序,對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。
持票人對匯票債務(wù)人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進(jìn)行追索的,對其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。被追索人清償債務(wù)后,與持票人享有同一權(quán)利。
第六十九條 持票人為出票人的,對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的,對其后手無追索權(quán)。
「相關(guān)法條」 本法第70~71條。
「意思分解」
1掌握追索權(quán)連帶責(zé)任人包括哪些人,及再追索權(quán)(第68條)。
2重點注意第69條的兩個例外規(guī)定。
第二篇:票據(jù)法司法考試單選多選
32.關(guān)于票據(jù)喪失時的法律救濟(jì)方式,下列哪一說法是錯誤的?
A.通知票據(jù)付款人掛失止付
B.申請法院公示催告
C.向法院提起訴訟
D.不經(jīng)掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟
1.甲公司開具一張金額50萬元的匯票,收款人為乙公司,付款人為丙銀行。乙公司收到后將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丁公司。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第32題)
A.乙公司將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丁公司后即退出票據(jù)關(guān)系
B.丁公司的票據(jù)債務(wù)人包括乙公司和丙銀行,但不包括甲公司
C.乙公司背書轉(zhuǎn)讓時不得附加任何條件
D.如甲公司在出票時于匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,則乙公司的背書轉(zhuǎn)讓行為依然有效,但持票人不得向甲行使追索權(quán)
1.【答案】C【考點】票據(jù)上的法律關(guān)系、票據(jù)行為【解析】選項A錯誤。票據(jù)關(guān)系是指票據(jù)當(dāng)事人基于票據(jù)行為而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。其中,票據(jù)的持有人(持票人)享有票據(jù)權(quán)利,對在票據(jù)上簽章的人可以主張行使票據(jù)法規(guī)定的一切權(quán)利;在票據(jù)上簽章的票據(jù)債務(wù)人承擔(dān)票據(jù)義務(wù),即依自己在票據(jù)上的簽章按照票據(jù)上記載的文義,承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。本題中,乙公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給了丁公司,乙公司在背書轉(zhuǎn)讓時要在票據(jù)上簽章,之后乙公司要依自己在票據(jù)上的簽章按照票據(jù)上記載的文義,承擔(dān)相應(yīng)的票據(jù)義務(wù)。因此,乙公司并沒有退出票據(jù)關(guān)系。選項B錯誤?!镀睋?jù)法》第四條第三款規(guī)定,其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的,按照票據(jù)所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。據(jù)此可知,持票人以外的,在票據(jù)上簽章的人都屬于票據(jù)債務(wù)人,按照票據(jù)所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。本題中,丁公司的票據(jù)債務(wù)人不僅包括乙公司和丙公司,也包括出票人甲公司。選項C正確?!镀睋?jù)法》第三十三條第一款規(guī)定,背書不得附有條件。背書時附有條件的,所附條件不具有匯票上的效力。據(jù)此可知,乙公司在背書轉(zhuǎn)讓時不得附有條件,即便是實際上附有了條件,所附條件也不具有匯票上的效力。選項D錯誤。《票據(jù)法》第二十七條第二款規(guī)定,出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的,匯票不得轉(zhuǎn)讓。據(jù)此可知,若出票人甲公司出票時在匯票上記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,則乙公司不能再背書轉(zhuǎn)讓,若乙公司背書轉(zhuǎn)讓了,該轉(zhuǎn)讓無效。
2.甲公司向乙公司簽發(fā)了一張付款人為丙銀行的承兌匯票。丁向乙公司出具了一份擔(dān)保函,承諾甲公司不履行債務(wù)時其承擔(dān)連帶保證責(zé)任。乙公司持票向丙銀行請求付款,銀行以出票人甲公司嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽為由拒絕付款。對此,下列哪一表述是正確的?()(2010年卷三單選第29題)
A.乙公司只能要求丁承擔(dān)保證責(zé)任
B.丙銀行拒絕付款不符法律規(guī)定
C.乙公司應(yīng)先向甲公司行使追索權(quán),不能得到清償時方能向丁追償
D.丁屬于票據(jù)法律關(guān)系的非基本當(dāng)事人
2.【答案】B【考點】票據(jù)行為【解析】選項A錯誤?!镀睋?jù)法》第61條第1款規(guī)定,匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。據(jù)此可知,乙在遭到丙拒絕付款時,可以行使追索權(quán),請求出票人、保證人等承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,而不是只能要求丁承擔(dān)保證責(zé)任。選項B正確。票據(jù)上的法律關(guān)系具有無因性,即是一種單純的金錢支付關(guān)系,權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利只以持有符合票據(jù)法規(guī)的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因則在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵,均不影響票據(jù)的效力。因此,本題中丙銀行不能以出票人甲公司嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽為由拒絕付款,該拒絕付款的理由不符合法律規(guī)定。選項C錯誤。丁承擔(dān)的是連帶保證責(zé)任,乙公司可以直接要求丁承擔(dān)責(zé)任。選項D錯誤。《票據(jù)法》第46條第(一)項規(guī)定,保證人必須在匯票或者粘單上記載表明“保證”的字樣。本題中,丁的行為不是在票據(jù)上簽章的票據(jù)行為,不屬于票據(jù)保證,根本就不是票據(jù)法律關(guān)系的(非基本)當(dāng)事人,丁只承擔(dān)民法上的保證責(zé)任。
3.甲公司購買乙公司電腦20臺,向乙公司簽發(fā)金額為10萬元的商業(yè)承兌匯票一張,丁公司在匯票上簽章承諾:“本匯票已經(jīng)本單位承兌,到期日無條件付款”。當(dāng)該匯票的持票人行使付款請求權(quán)時,下列哪一說法是正確的?()
A.如該匯票已背書轉(zhuǎn)讓給丙公司,丙公司恰好欠匯票付款人某銀行10萬元到期貸款,則銀行可以提出抗辯而拒絕付款
B.如該匯票已背書轉(zhuǎn)讓給丙公司,則甲公司可以乙公司交付的電腦質(zhì)量存在瑕疵為抗辯理由拒絕向丙公司付款
C.因該匯票已經(jīng)丁公司無條件承兌,故丁公司不可能再以任何理由對持票人提出抗辯
D.甲公司在簽發(fā)匯票時可以簽注“以收到貨物為付款條件”
3.答案:A解析:本題考核票據(jù)的抗辯和票據(jù)的必要記載事項。《票據(jù)法》第13條第2款規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人,進(jìn)行抗辯。如果丙與付款銀行有直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的話,銀行可以以此提出抗辯,拒絕付款。因此,A項正確。《票據(jù)法》第13條第1款規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由,對抗持票人。但是,持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。據(jù)此可知,甲公司不能以自己與持票人丙公司的前手乙公司的抗辯事由對抗持票人丙公司。因此,B項錯誤?!镀睋?jù)法》第44條規(guī)定,付款人承兌匯票后,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)到期付款的責(zé)任。本題中丁公司已經(jīng)對匯票進(jìn)行了承兌,那么它就成為了第一付款人,要承擔(dān)到期付款的票據(jù)責(zé)任。但是并非任何情況下都不能對抗持票人,根據(jù)《票據(jù)法》第13條第2款的規(guī)定可知,如果丁公司與持票人之間有直接的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系時,如果持票人沒有履行相應(yīng)的債務(wù),那么丁公司可以以此為由對抗持票人的付款請求。因此,C項錯誤?!镀睋?jù)法》第19條規(guī)定第1款規(guī)定,匯票是出票人簽發(fā)的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。另外《票據(jù)法》第22條第(二)項規(guī)定,無條件支付的委托是匯票的必要記載事項。據(jù)此可知,匯票出票時不能記載附條件的付款,如果在付款上附有條件的話,就會導(dǎo)致該匯票無效。因此,D項錯誤。
4.甲公司在交易中取得匯票一張,金額10萬元,匯票簽發(fā)人為乙公司,甲公司在承兌時被拒絕。其后,甲公司在一次交易中需支付丙公司10萬元貨款,于是甲公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司,丙公司承兌時亦被拒絕。下列哪一選項是正確的?
A.丙公司有權(quán)要求甲公司給付匯票上的金額
B.丙公司有權(quán)要求甲公司返還交易中的對價
C.丙公司有權(quán)向乙公司行使追索權(quán)要求其給付匯票上的金額
D.丙公司應(yīng)當(dāng)請求甲公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任
4.答案:A解析:《票據(jù)法》第36條規(guī)定,匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限的,不得背書轉(zhuǎn)讓;背書轉(zhuǎn)讓的,背書人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)匯票責(zé)任。所以本題中,丙公司有權(quán)要求甲公司給付匯票上的金額,承擔(dān)匯票責(zé)任,答案A是正確的。
5.2008年8月,出票人甲向乙簽發(fā)一張匯票,乙不慎將其遺失。丙拾得該匯票,在偽造乙的簽章后背書轉(zhuǎn)讓給丁。關(guān)于該事例,下列哪一選項是正確的? ` A.乙應(yīng)當(dāng)先辦理掛失止付,再在3日內(nèi)向法院申請公示催告
B.若甲得知票據(jù)遺失的事實,其有權(quán)向法院申請公示催告
C.無論是否已經(jīng)啟動公示催告程序,若丁不知丙偽造簽章的事實而受讓該匯票,其構(gòu)成善意取得
D.丙的行為構(gòu)成民法上的欺詐,乙可以主張撤銷
5.答案:無答案【注:司法部公布的答案是B】解析:《票據(jù)法》第15條規(guī)定,失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后三日內(nèi),也可以在票據(jù)喪失后,依法向人民法院申請公示催告,或者向人民法院提起訴訟。根據(jù)法律規(guī)定,向法院申請公示催告不一定非得先辦理掛失止付,也可以在票據(jù)喪失后直接進(jìn)行。故A項說法錯誤?!睹裨V意見》第226條規(guī)定,票據(jù)持有人,是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人。本題中票據(jù)遺失前的最后持有人為乙,而非甲,因此只有乙有權(quán)向法院申請公示催告,故B項說法錯誤?!睹袷略V訟法》第197條第2款規(guī)定:“公示催告期間,轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效?!备鶕?jù)法律規(guī)定,一旦啟動公示催告程序,公示催告期間轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為是無效行為,故選項C的說法錯誤?!镀睋?jù)法》第14條規(guī)定,票據(jù)上有偽造、變造的簽章的,不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。故票據(jù)上有偽造的簽章并不導(dǎo)致票據(jù)無效,丁可以通過善意取得方式取得票據(jù)權(quán)利,即使丙的行為構(gòu)成了民法上的欺詐,乙也不得主張撤銷。選項D的說法錯誤。
4.朱某持一張載明金額為人民幣50萬元的承兌匯票,向票據(jù)所載明的付款人某銀行提示付款。但該銀行以持票人朱某拖欠銀行貸款60萬元尚未清償為由拒絕付款,并以該匯票票面金額沖抵了部分屆期貸款金額。對付款人(即某銀行)行為的定性,下列哪一選項是正確的? A.違反票據(jù)無因性原則的行為 B.違反票據(jù)獨立性原則的行為 C.行使票據(jù)抗辯之對人抗辯的行為 D.行使票據(jù)抗辯之對物抗辯的行為
解析:《票據(jù)法》第13條第2款規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人,進(jìn)行抗辯。本題中,因為朱某是沒有履行約定義務(wù)的與銀行有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人,所以銀行可以對朱某進(jìn)行抗辯。另外,這里注意區(qū)分對人抗辯和對物抗辯。[法律教育網(wǎng)編輯整理]所謂對人抗辯是指因票據(jù)債務(wù)人與特定的票據(jù)權(quán)利人之間存在一定關(guān)系而發(fā)生的抗辯;所謂對物抗辯是指因票據(jù)本身所存在的事由而發(fā)生的抗辯。法!律教育*網(wǎng)本題中,因為朱某跟銀行之間有貸款糾紛,跟票據(jù)本身沒有關(guān)系,所以銀行行使的抗辯權(quán)是對人的抗辯而不是對物的抗辯,答案C是正確的。
5.匯票持票人甲公司在匯票到期后即請求承兌人乙公司付款,乙公司明知該匯票的出票人丙公司已被法院宣告破產(chǎn)仍予以付款。下列哪一表述是錯誤?
A.乙公司付款后可以向丙公司行使追索權(quán) B.乙公司可以要求甲公司退回所付款項
C.乙公司付款后可以向出票人丙公司的破產(chǎn)清算組申報破產(chǎn)債權(quán) D.在持票人請求付款時乙公司不能以丙公司被宣告破產(chǎn)為由而抗辯
解析:根據(jù)《票據(jù)法》第53條規(guī)定,持票人應(yīng)當(dāng)按照下列期限提示付款:
(一)見票即付的匯票,自出票日起一個月內(nèi)向付款人提示付款;
(二)定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票,自到期日起十日內(nèi)向承兌人提示付款。持票人未按照前款規(guī)定期限提示付款的,在作出說明后,承兌人或者付款人仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對持票人承擔(dān)付款責(zé)任。通過委托收款銀行或者通過票據(jù)交換系統(tǒng)向付款人提示付款的,視同持票人提示付款。第54條規(guī)定,持票人依照前條規(guī)定提示付款的,付款人必須在當(dāng)日足額付款。所以匯票持票人在匯票到期后即請求承兌人付款的,付款人有依據(jù)匯票記載金額付款的義務(wù)。因此,乙作為付款人,不能以出票人被宣告破產(chǎn)為由而拒絕付款,也不能在付款后再要求持票人返還所付款項。但乙公司付款后可以向丙公司行使追索權(quán),乙付款后可以向出票人丙公司的破產(chǎn)清算組申報破產(chǎn)債權(quán)。因此本題選B是正確的。
6.甲拾得某銀行簽發(fā)的金額為5000元的本票一張,并將該本票背書送給女友乙作生日禮物,乙不知本票系甲拾得,按期持票要求銀行付款。假設(shè)銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙,對于乙的付款請求,下列哪一種說法是正確的? A.根據(jù)票據(jù)無因性原則,銀有應(yīng)當(dāng)支付 B.乙無對價取得本票,銀行得拒絕支付
C.雖甲取得本票不合法,但因乙不知情,銀行應(yīng)支付
D.甲取得本票不合法,且乙無對價取得本票,銀行得拒絕支付
解析:《票據(jù)法》第10條規(guī)定:“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓,應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則,具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得,必須給付對價,即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價?!钡?1條規(guī)定:“因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的,不受給付對價的限制。但是,所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利。前手是指在票據(jù)簽章人或者持票人之前簽章的其他票據(jù)債務(wù)人。”乙因贈與可以無償取得票據(jù),不受給付對價的限制。但是,其所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手甲的權(quán)利。而甲取得票據(jù)時沒有給付對價,因此不享有票據(jù)權(quán)利。所以應(yīng)該選D.7.乙公司與丙公司交易時以匯票支付。丙公司見匯票出票人為甲公司,遂要求乙公司提供擔(dān)保,乙公司請丁公司為該匯票作保證,丁公司在匯票背書欄簽注“若甲公司出票真實,本公司愿意保證?!焙蠼?jīng)了解甲公司實際并不存在。丁公司對該匯票承擔(dān)什么責(zé)任? A.應(yīng)承擔(dān)一定賠償責(zé)任
B.只承擔(dān)一般保證責(zé)任,不承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任 C.應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任 D.不承擔(dān)任何責(zé)任
解析:《票據(jù)法》第48條規(guī)定:“保證不得附有條件;附有條件的,不影響對匯票的保證責(zé)任?!庇纱诉xC.8.甲公司于2004年4月6日簽發(fā)一張匯票給乙公司,到期日為2004年7月6日。乙公司于2004年5月6日向付款人提示承兌,被拒絕。乙公司遂將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。乙公司在此匯票上的背書屬于什么性質(zhì)?
A.回頭背書B.限制背書C.期后背書D.附條件背書
解析:期后背書是指在票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限時所為的背書。根據(jù)《票據(jù)法》第36條的規(guī)定,期后背書應(yīng)當(dāng)屬于無效背書,不能發(fā)生一般背書的效力,而只具有通常的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。但期后背書的背書人仍須承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。C
9.張某向李某背書轉(zhuǎn)讓面額為10萬元的匯票作為購買房屋的價金,李某接受匯票后背書轉(zhuǎn)讓給第三人。如果張某與李某之間的房屋買賣合同被合意解除,則張某可以行使下列哪一權(quán)利? A.請求李某返還匯票 B.請求李某返還10萬元現(xiàn)金
C.請求從李某處受讓匯票的第三人返還匯票 D.請求付款人停止支付票據(jù)上的款項 解析:票據(jù)是無因證券。票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系,權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利只以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因,在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵,均不影響票據(jù)的效力。張某可依民法上的不當(dāng)?shù)美埱罄钅撤颠€價金。故A、C、D項是不正確的。B
10.乙公司在與甲公司交易中獲金額為300萬元的匯票一張,付款人為丙公司。乙公司請求承兌時,丙公司在匯票上簽注:“承兌。甲公司款到后支付。”下列關(guān)于丙公司付款責(zé)任的表述哪個是正確的? A.丙公司已經(jīng)承兌,應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任
B.應(yīng)視為丙公司拒絕承兌,丙公司不承擔(dān)付款責(zé)任 C.甲公司給丙公司付款后,丙公司才承擔(dān)付款責(zé)任
D.按甲公司給丙公司付款的多少確定丙公司應(yīng)承擔(dān)的付款責(zé)任
解析:根據(jù)《票據(jù)法》第43條規(guī)定,付款人承兌匯票,不得附有條件;承兌附有條件的,視為拒絕承兌。故選B.11若原背書人在匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣時,下列表述中哪一說法是正確的?
A.若持票人格此票據(jù)再行背書轉(zhuǎn)讓,該背書行為無效 B.在特定條件下,持票人可以將此票據(jù)再行背書轉(zhuǎn)讓
C.若持票人再行背書轉(zhuǎn)讓,原背書人對現(xiàn)持票人不承擔(dān)保證責(zé)任 D.此票據(jù)只能背書記載“委托收款”字樣,不能背書記載“質(zhì)押”字樣
解析:依據(jù)《票據(jù)法》第34條的規(guī)定,背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,其后手再做背書轉(zhuǎn)讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。C
多選
74.甲公司簽發(fā)一張匯票給乙,票面記載金額為10萬元,乙取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙,丙取得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁,但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后,丁又將匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中,乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前,還是在變更之后。下列哪些選項是正確的?()
A.甲應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任 B.乙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任 C.丙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任 D.丁應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任
【解析】(1)甲:如果當(dāng)事人的簽章在變造之前,應(yīng)當(dāng)按照原記載的內(nèi)容(10萬元)負(fù)責(zé);(2)丙和?。喝绻?dāng)事人的簽章在變造之后,則應(yīng)當(dāng)按照變造后的記載內(nèi)容(20萬元)負(fù)責(zé);(3)乙:如果無法辨別簽章發(fā)生在變造之前還是之后,視同在變造之前簽章?!敬鸢浮緼C 14.瀟湘公司為支付貨款向楚天公司開具一張金額為20萬元的銀行承兌匯票,付款銀行為甲銀行。瀟湘公司收到楚天公司貨物后發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題,立即通知甲銀行停止付款。另外,楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償。下列哪些說法是錯誤的?()(2011年卷三多選第74題)
A.該匯票須經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款效力
B.根據(jù)票據(jù)的無因性原理,甲銀行不得以楚天公司尚欠其貸款未還為由拒絕付款
C.如甲銀行在接到瀟湘公司通知后仍向楚天公司付款,由此造成的損失甲銀行應(yīng)承擔(dān)責(zé)任
D.瀟湘公司有權(quán)以貨物質(zhì)量瑕疵為由請求甲銀行停止付款
【考點】票據(jù)的無因性、票據(jù)行為【解析】選項A說法正確?!镀睋?jù)法》第三十八條規(guī)定,承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。第四十四條規(guī)定,付款人承兌匯票后,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)到期付款的責(zé)任。本題中,瀟湘公司簽發(fā)的是銀行承兌匯票,該匯票只有經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款的效力。選項B說法錯誤?!镀睋?jù)法》第十三條第二款規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人,進(jìn)行抗辯。本題中,甲銀行與楚天公司有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系,楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償,甲銀行可以以此為由進(jìn)行抗辯。選項C說法錯誤。根據(jù)票據(jù)的無因性,即使票據(jù)原因關(guān)系無效或有瑕疵,均不影響票據(jù)的效力。另外,付款人在進(jìn)行付款時,只需對所提示的票據(jù)進(jìn)行形式審查,并無實質(zhì)審查義務(wù)。付款人在履行法定審查義務(wù)后進(jìn)行的付款是有效付款,即使發(fā)生錯付,亦可善意免責(zé)。選項D說法錯誤。票據(jù)是無因證券,票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系,權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利僅以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因則在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵,均不影響票據(jù)的效力。因此,在本題中,即便楚天公司交付的貨物存在質(zhì)量問題,瀟湘公司也無權(quán)以此為由請求甲銀行停止付款。【答案】BCD
15.2005年10月5日,甲、乙簽訂房屋買賣合同,約定年底前辦理房屋過戶登記。乙簽發(fā)一張面額80萬元的轉(zhuǎn)賬支票給甲以支付房款。一星期后,甲提示銀行付款。2006年1月中旬,甲到銀行要求支付支票金額,但此時甲尚未將房屋登記過戶給乙。對此,下列哪些說法是正確的?()(2010年卷三多選第76題)
A.盡管甲尚未履行房屋過戶登記義務(wù),但銀行無權(quán)拒絕支付票據(jù)金額
B.如甲向乙主張票據(jù)權(quán)利,因甲尚未辦理房屋的過戶登記,乙可拒付票據(jù)金額
C.如被銀行拒付,甲可根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款
D.如該支票遺失,甲即喪失票據(jù)權(quán)利
【考點】支票的付款日期、票據(jù)抗辯、票據(jù)喪失及其救濟(jì)【解析】選項A錯誤?!镀睋?jù)法》第90條規(guī)定,支票限于見票即付,不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的,該記載無效。第91條規(guī)定,支票的持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起十日內(nèi)提示付款;異地使用的支票,其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定。超過提示付款期限的,付款人可以不予付款;付款人不予付款的,出票人仍應(yīng)當(dāng)對持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。本題中,甲在乙簽發(fā)支票一星期后,提示銀行付款,但在2006年1月中旬,甲才到銀行要求支付支票金額,違反了見票即付的規(guī)定,故銀行有權(quán)拒絕支付票據(jù)金額。選項B正確?!镀睋?jù)法》第13條第2款規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人,進(jìn)行抗辯。本題中,甲乙之間有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,甲是與乙有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人,因甲沒有履行辦理房屋的過戶登記義務(wù),乙可以拒絕支付票據(jù)金額。選項C正確。《票據(jù)法》第18條規(guī)定,持票人因超過票據(jù)權(quán)利時效或者因票據(jù)記載事項欠缺而喪失票據(jù)權(quán)利的,仍享有民事權(quán)利,可以請求出票人或者承兌人返還其與未支付的票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦?。本題中,甲因過期要求銀行付款而遭到拒絕的,仍享有民事權(quán)利,可以根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款。選項D錯誤。根據(jù)《票據(jù)法》第15條的規(guī)定可知,支票遺失后,甲可通過辦理掛失止付等方式依法維護(hù)自己的權(quán)利,并不喪失票據(jù)權(quán)利。15.【司法部答案】AC【網(wǎng)校答案】BC
16.甲公司在與乙公司交易中獲得由乙公司簽發(fā)的面額50萬元的匯票一張,付款人為丙銀行。甲公司向丁某購買了一批貨物,將匯票背書轉(zhuǎn)讓給丁某以支付貨款,并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣。后丁某又將此匯票背書給戊某。如戊某在向丙銀行提示承兌時遭拒絕,戊某可向誰行使追索權(quán)?()
A.丁某
B.乙公司
C.甲公司
D.丙銀行
解析:本題考核背書時記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣票據(jù)追索權(quán)的行使?!镀睋?jù)法》第61條第1款規(guī)定,匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。本案中,乙公司是出票人,丁是背書人,戊在被拒絕付款后,可以向乙公司與丁某行使追索權(quán)。因此,AB項正確?!镀睋?jù)法》第34條規(guī)定,背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,其后手再背書轉(zhuǎn)讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。本題中,甲公司是在背書時記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的背書人,根據(jù)法律的規(guī)定,甲對其后手丁的被背書人戊不承擔(dān)保證責(zé)任。因此,戊不能向甲公司行使追索權(quán)。因此,C項錯誤。另外,丙銀行是付款人,在戊提示付款時丙銀行已經(jīng)拒絕了戊的付款請求,不是票據(jù)債務(wù)人,不屬于被追索人員的范圍。因此,D項錯誤。16.答案:AB
17.甲向乙開具金額為100萬元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙,丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁,丁再背書轉(zhuǎn)讓給戊。現(xiàn)查明,甲、乙之間并無真實交易關(guān)系,丙為未成年人,票據(jù)金額被丁變造。下列哪些選項是正確的?
A.盡管甲、乙之間沒有真實交易,但該匯票仍然有效
B.盡管丙為未成年人,但其在票據(jù)上的簽章仍然有效
C.盡管票據(jù)金額已被丁變造,但該匯票仍然有效
D.戊不能向甲、乙行使票據(jù)上的追索權(quán)
解析:《票據(jù)法》第10條規(guī)定,票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓,應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則,具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得,必須給付對價,即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價。第21條規(guī)定,匯票的出票人必須與付款人具有真實的委托付款關(guān)系,并且具有支付匯票金額的可靠資金來源。不得簽發(fā)無對價的匯票用以騙取銀行或者其他票據(jù)當(dāng)事人的資金?!蛾P(guān)于審理票據(jù)糾紛案例若干問題的規(guī)定》第14條規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第10條、第21條的規(guī)定為由,對業(yè)經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持。因此,盡管甲乙之間沒有真是的交易,但是該匯票已經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓,根據(jù)最高院司法解釋第14條的規(guī)定,該匯票仍然有效。因此,A項說法正確;《票據(jù)法》第6條規(guī)定,無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的,其簽章無效,但是不影響其他簽章的效力。由此,B的說法錯誤;《票據(jù)法》第14條規(guī)定,票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實,不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的,不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的,在變造之前簽章的人,對原記載事項負(fù)責(zé);在變造之后簽章的人,對變造之后的記載事項負(fù)責(zé);不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的,視同在變造之前簽章。根據(jù)上述規(guī)定可知,票據(jù)變造的并不影響票據(jù)的效力,因此,C項正確;甲乙是在票據(jù)變造之前簽章的票據(jù)債務(wù)人,因此,甲乙應(yīng)該對變造之前的記載事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,而非是不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,D項說法錯誤。因此,本題的正確答案是AC.答案:AD(本題司法部公布的答案是AD,但是本校認(rèn)為正確答案應(yīng)該是AC)
18.張某為支付貨款向李某開具了一張票面金額為10萬的支票。李某擔(dān)心張某的信用,于是張某讓其朋友陳某在該支票上寫上了“保證”字樣,并簽上了陳某的名字。李某接收該支票后,背書轉(zhuǎn)讓給了安某。下列哪些選項是正確的?
A.如果張某的出票行為無效,則陳某的保證行為亦無效
B.如果張某的出票行為無效,并不必然導(dǎo)致保證行為無效
C.如果安某到銀行要求付款被拒絕,其可以向李某、陳某、張某行使追索權(quán)
D.如果陳某在簽署保證時附加了承擔(dān)保證責(zé)任的條件,則當(dāng)該條件未成就時陳某不承擔(dān)責(zé)任
解析:《票據(jù)法》第49條規(guī)定,保證人對合法取得匯票的持票人所享有的匯票權(quán)利,承擔(dān)保證責(zé)任。但是,被保證人的債務(wù)因匯票記載事項欠缺而無效的除外。因此只有在張某的出票行為是由于匯票記載事項欠缺而無效時,陳某的保證行為才無效,所以A選項錯誤,B選項正確?!镀睋?jù)法》第61條規(guī)定,匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權(quán):
(一)匯票被拒絕承兌的;
(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;
(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。故C項正確?!镀睋?jù)法》第48條規(guī)定,保證不得附有條件;附有條件的,不影響對匯票的保證責(zé)任。所以D選項錯誤。本題的正確答案為BC.19.熊某因出差借款。財務(wù)部門按規(guī)定給熊某開具了一張載明金額1萬元的現(xiàn)金支票。熊某持支票到銀行取款,銀行實習(xí)生馬某向熊某提出了下列問題:你真的是熊某嗎?為什么要借1萬元?熊某拒絕回答,馬某遂拒絕付款。根據(jù)票據(jù)法原理,關(guān)于馬某行為,下列哪些選項是正確的?
A.侵犯熊某人格尊嚴(yán)
B.違反票據(jù)無因性原理
C.侵犯持票人權(quán)利
D.違反現(xiàn)金支票見票即付規(guī)則
解析:所謂人格尊嚴(yán)是指民事主體作為“人”所應(yīng)有的最基本社會地位、社會評價,并得到起碼尊重的權(quán)利。本題中,實習(xí)生的行為跟侵犯馬某的人格尊嚴(yán)沒有關(guān)系,所以A是錯誤的?!镀睋?jù)法》第90條規(guī)定,支票限于見票即付,本題中,實習(xí)生問馬某:“你真的是熊某嗎?為什么要借1萬元?”這違反了票據(jù)無因性原則和現(xiàn)金支票見票即付的原則,B、D的說法是正確的。同時實習(xí)生拒絕付款,侵犯了持票人馬某的票據(jù)權(quán)利,所以C的說法也是正確的。本題正確答案是BCD.20.甲公司于2006年3月2日簽發(fā)同城使用的支票1張給乙公司,金額為10萬元人民幣,付款人為丁銀行。次日,乙公司將支票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。2006年3月17日,丙公司請求丁銀行付款時遭拒絕。丁銀行拒絕付款的正當(dāng)理由有哪些?
A.丁銀行不是該支票的債務(wù)人
B.甲公司在丁銀行賬戶上的存款僅有2萬元人民幣
C.該支票的債務(wù)人應(yīng)該是甲公司和乙公司
D.丙公司未按期提示付款
解析:《票據(jù)法》第87條規(guī)定,支票的出票人所簽發(fā)的支票金額不得超過其付款時在付款人處實有的存款金額。出票人簽發(fā)的支票金額超過其付款時在付款人處實有的存款金額的,為空頭支票。禁止簽發(fā)空頭支票。由此條可知,簽發(fā)空頭支票的,付款人可以拒絕付款,因此A項是正確的?!镀睋?jù)法》第91條規(guī)定,支票的持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起十日內(nèi)提示付款;異地使用的支票,其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定。超過提示付款期限的,付款人可以不予付款;付款人不予付款的,出票人仍應(yīng)當(dāng)對持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。所以D項是正確的。支票記載的付款人不能以其不是該支票的債務(wù)人為由拒絕付款,所以A、C兩項是錯誤的。20.答案:BD
21.甲、乙簽訂一份購銷合同。甲以由銀行承兌的匯票付款,在匯票的背書欄記載有“若乙不按期履行交貨義務(wù),則不享有票據(jù)權(quán)利”,乙又將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙。下列對該票據(jù)有關(guān)問題的表述哪些是正確的?
A.該票據(jù)的背書行為為附條件背書,效力待定
B.乙在未履行交貨義務(wù)時,不得主張票據(jù)權(quán)利
C.無論乙是否履行交貨義務(wù),票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓后,丙取得票據(jù)權(quán)利
D.背書上所附條件不產(chǎn)生匯票上效力,乙無論交貨與否均享有票據(jù)權(quán)利 解析:《票據(jù)法》第33條規(guī)定:“背書不得附有條件。背書時附有條件的,所附條件不具有匯票上的效力。將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書無效?!庇纱诉xCD.22.甲公司在與乙公司交易中獲匯票一張,出票人為丙公司,承兌人為丁公司,付款人為戊公司,匯票到期日為2003年11月30日。當(dāng)下列哪些情況發(fā)生時,甲公司可以在匯票到期日前行使追索權(quán)?
A.乙公司申請注銷法人資格
B.丙公司被宣告破產(chǎn)
C.丁公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照
D.戊公司因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動
解析:《票據(jù)法》第61條第2款規(guī)定,匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權(quán):
(一)匯票被拒絕承兌的;
(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;
(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。22.答案:CD
23.甲公司與乙公司交易中獲面額為100萬元的匯票一張,出票人為乙公司,付款人為丙公司,匯票上有丁、戊兩公司的擔(dān)保簽章,其中丁公司擔(dān)保80萬元,戊公司擔(dān)保20萬元。后丙公司拒絕承兌該匯票。以下判斷哪些是正確的?
A.甲公司在被拒絕承兌時可以向乙公司追索100萬元
B.甲公司在被拒絕承兌時只能依據(jù)與乙公司的交易合同要求乙公司付款
C.甲公司只能分別向丁公司追索80萬元和向戊公司追索20萬元
D.丁公司和戊公司應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任
解析:《票據(jù)法》第61條:“匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權(quán):
(一)匯票被拒絕承兌的;
(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;
(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的?!钡?1條:“保證人為二人以上的,保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任?!?3.答案:AD
24.當(dāng)匯票到期被拒絕付款時;持票人可以對下列哪些人行使追索權(quán)?
A.前手背書人
B.付款人
C.保證人
D.出票人
解析:《票據(jù)法》第61條第1款規(guī)定:“匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。”票據(jù)的付款人是付款請求權(quán)的行使對象,而非追索權(quán)的行使對象,因此B是錯誤的。24.答案:CD
25.依據(jù)我國《票據(jù)法》,下列有關(guān)本票與支票的表述中哪些是正確的?
A.本票包括銀行本票和商業(yè)本票
B.本票的基本當(dāng)事人為出票人、付款人和收款人
C.支票限于見票即付,不得另行記載付款日期
D.支票可以背書轉(zhuǎn)讓
解析:《票據(jù)法》第91條規(guī)定:“支票限于見票即付,不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的,該記載無效?!币虼?,C正確。《票據(jù)法》第94條第1款規(guī)定:“支票的背書、付款行為和追索權(quán)的行使,除本章規(guī)定外,適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定?!币虼?,D正確。我國《票據(jù)法》只允許簽發(fā)銀行本票,而不允許簽發(fā)商業(yè)本票。《票據(jù)法》第73條規(guī)定:“本票是出票人簽發(fā)的,承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)?!薄氨痉ㄋQ本票,是指銀行本票?!币虼?,A不正確。本票是承諾自己付款,所以,本票的基本當(dāng)事人只有兩人:出票人與收款人,而無付款人,B不正確。25.答案:CD
26.對甲公司董事長劉某代表公司簽發(fā)的票據(jù)的效力,下列判斷中正確的是:
A.因甲公司尚未辦理營業(yè)范圍的變更登記,故簽發(fā)票據(jù)的行為無效
B.因劉某未經(jīng)授權(quán),故簽發(fā)票據(jù)的行為無效
C.因該匯票以支付定金為目的,故該票據(jù)無效
D.該票據(jù)有效
解析:票據(jù)是無因證券。票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系,權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利只以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因,在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵,均不影響票的效力。26.答案:D
不定項
4.甲股份有限公司經(jīng)董事會決議,變更公司章程,在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項,但未向工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更公司章程的行為,下列判斷中正確的是()
A.因其是董事會作出決議,故不能發(fā)生變更效力
B.董事會可以對此作出決議,但未向工商機(jī)關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力 C.應(yīng)由股東會作出決議,自決議生效時發(fā)生變更效力 D.應(yīng)由董事會作出決議,并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力 本題考查企業(yè)法人的經(jīng)營范圍對法人的限制。法人的經(jīng)營范圍是對法人機(jī)關(guān)的對外代表權(quán)的限制?!逗贤ā返?0條規(guī)定:“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效?!薄逗贤ń忉?/p>
(一)》第10條規(guī)定:“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止規(guī)定的除外。”結(jié)合這兩個法條,對劉某的超越權(quán)限的行為,除非相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道以外,該行為有效;另外,本題中董事長劉某的行為視為甲公司的行為,公司此種超越經(jīng)營范圍的行為,人民法院也不因此認(rèn)定其無效。所以本題的正確答案為C。
27.對于丁的涂銷行為產(chǎn)生的后果,下列判斷中正確的是:
A.丁提示付款時,某銀行可以背書不連續(xù)而拒絕付款
B.若丁提示付款而某銀行拒付時,丁可以向乙行使追索權(quán)
C.若丁提示付款而某銀行拒付時,丁可以向丙行使追索權(quán)
D.丁的涂銷行為導(dǎo)致該票據(jù)無效
解析:依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第14條規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第十條、第二十一條的規(guī)定為由,對業(yè)經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持。依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第5條規(guī)定,付款請求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利,追索權(quán)是持票人享有的第二順序權(quán)利,即匯票到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條第二款所列情形的,持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條第一款所列金額和費用的權(quán)利。依票據(jù)法第61條規(guī)定,匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權(quán):①匯票被拒絕承兌的;②承兌人或者付款人死亡、逃匿的;③承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。依票據(jù)法第31條,以背書轉(zhuǎn)讓的匯票,背書應(yīng)當(dāng)連續(xù)。持票人以背書的連續(xù),證明其匯票權(quán)利;非經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓,而以其他合法方式取得匯票的,依法舉證,證明其匯票權(quán)利。27.答案:AC
第三篇:司法考試民法通則重點法條精讀(二)
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司法考試民法通則重點法條精讀(二)
第三章 法 人
「重點法條」
第三十六條 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力,從法人成立時產(chǎn)生,到法人終止時消滅。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第37、41、50條;最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《合同法解釋(一)》)第10條。
「意思分解」
本條是關(guān)于法人的基本規(guī)定。相關(guān)知識點有:
1法人分類
我國法和外國法對法人分類是不同的。我國現(xiàn)行法律對法人作如下分類:
其中,基金會法人屬于社會團(tuán)體法人之一種,但也有將其與社會團(tuán)體法人等并列的。
國外法對法人的基本分類:
依此分類,基金會法人屬于財團(tuán)法人之一種,而非屬社團(tuán)法人范疇。
2法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力
注意法人的民事權(quán)利能力、行為能力與公民的差別:
(1)法人的民事權(quán)利能力存續(xù)時間及范圍同行為能力一致;
(2)法人之間的民事權(quán)利能力呈現(xiàn)差異性;
(3)法人不享有公民人身屬性的權(quán)利能力,如結(jié)婚能力等。
3法人的一般特征
(1)法人具有獨立于其成員的人格;
(2)法人具有獨立于其成員的財產(chǎn);
(3)法人具有獨立的責(zé)任能力,即有限責(zé)任。 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
其中,法人的有限責(zé)任,實質(zhì)含義應(yīng)是指法人以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,法人的成員以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。
法人成員是指投資于法人的民事主體,如公司股東即是公司法人成員,有別于法人的工作人員。
法人的有限責(zé)任在現(xiàn)代法上并非絕對,當(dāng)法人成員惡意利用法人獨立人格和有限責(zé)任去侵害法人債權(quán)人利益時,得適用“揭破法人面紗”原則,直接追究法人成員的無限責(zé)任。
4了解法人成立的四個條件(第37條),注意企業(yè)法人成立條件還包括組織章程。
5法人能力與經(jīng)營范圍之關(guān)系:傳統(tǒng)民法理論及司法實踐多認(rèn)為法人的權(quán)利能力要受法律的限制,且每個法人的權(quán)利能力也不相同,法律限制的表象即是法人(以企業(yè)法人為例)所領(lǐng)取的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上的“經(jīng)營范圍”。故企業(yè)法人超出了核定的經(jīng)營范圍,就是超出了權(quán)利能力,依《民法通則》第58條之規(guī)定就應(yīng)屬于無效行為。
實際上,企業(yè)法人的民事權(quán)利能力與經(jīng)營范圍之間并無必然聯(lián)系,切不可將經(jīng)營范圍視為企業(yè)法人的民事權(quán)利能力。對此,《合同法解釋(一)》第10條規(guī)定:原則上,人民法院不能以“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同”為由而認(rèn)定該合同無效,除非當(dāng)事人違反了以下禁止性規(guī)定:
(1)限制經(jīng)營的,如麻醉品、黃金及黃金制品等;
(2)特許經(jīng)營的,如食鹽、煙草制品;
(3)法律、行政法規(guī)(不包括其他立法文件)禁止經(jīng)營的,如毒品等。
實際上,以上三種禁止性規(guī)定在當(dāng)前社會經(jīng)濟(jì)生活中僅屬極其例外的情況。
《合同法解釋(一)》第10條非常重要,應(yīng)予重視。
「重點法條」
第三十八條 依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。
第四十三條 企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔(dān)民事責(zé)任。
「相關(guān)法條」 本法第49條;《民通意見》第58、62~63條;《合同法》第50條。
「意思分解」
讀者應(yīng)了解下列有關(guān)法定代表人的理論知識:
1我國法上的法定代表人是法人機(jī)關(guān)的一種,實行單一法定代表人制:通常情形下法人的正職負(fù)責(zé)人(如董事長)是法定代表人。 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
2法人的法定代表人與代理人的法律地位不同。法人與代理人是委托代理關(guān)系,代理權(quán)源自法人的單方授權(quán)。而法定代表人與法人之間是代表法律關(guān)系,代表權(quán)是由法律和章程規(guī)定的,法定代表人的職務(wù)行為當(dāng)然就是法人的行為,故有成立表見代表之說(《合同法》第50條)。
3注意追究法定代表人民事責(zé)任及民事制裁的規(guī)定(《民通意見》第62、63條;《民法通則》第49條)。
「不要混淆」
依《民通》第43條及《民通意見》第58條,企業(yè)法人要對其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動向第三人負(fù)責(zé)。法人承擔(dān)對第三人責(zé)任后,可以追償有過錯的法定代表人或其他工作人員的賠償責(zé)任。
「重點法條」
第四十條 法人終止,應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算,停止清算范圍外的活動。
第四十五條 企業(yè)法人由于下列原因之一終止:
(一)依法被撤銷;
(二)解散;
(三)依法宣告破產(chǎn);
(四)其他原因。
第四十六條 企業(yè)法人終止,應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告。
第四十七條 企業(yè)法人解散,應(yīng)當(dāng)成立清算組織,進(jìn)行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)由主管機(jī)關(guān)或者人民法院組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織,進(jìn)行清算。
「相關(guān)法條」 《民通意見》第59~60條;《公司法》第189~190條。
「意思分解」
1清算期間,法人的民事權(quán)利能力和行為能力并未終止,但僅限于清算范圍內(nèi)的活動,不得再進(jìn)行經(jīng)營活動(第40條)。
2了解企業(yè)法人終止的四個原因(第45條)。
3了解不同終止情形下清算組織的組成方式是不同的,應(yīng)掌握各種情形下的組成方式(本法第47條;《民通意見》第59條)。
4注意《民通意見》第60條第2款:清算組織的訴訟當(dāng)事人資格。
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第五十一條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,組成新的經(jīng)濟(jì)實體,獨立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的,經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。
第五十二條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,共同經(jīng)營、不具備法人條件的,由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的,承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五十三條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,按照合同的約定各自獨立經(jīng)營的,它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定,各自承擔(dān)民事責(zé)任。
「意思分解」
最近幾年考試鮮有考查聯(lián)營制度的試題,考生可對聯(lián)營制度作一般了解。
1聯(lián)營的三種形式:
(1)法人型聯(lián)營。適用企業(yè)法人的規(guī)定(本法第51條)。
(2)合伙型聯(lián)營。適用合伙的規(guī)定(本法第52條)。
(3)合同型聯(lián)營。適用契約的規(guī)定(本法第53條)。
2重點注意聯(lián)營協(xié)議中的兩類無效條款:
(1)保底條款。聯(lián)營一方雖向聯(lián)營組織投資并參與共同經(jīng)營,分享盈利,但不承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任。在聯(lián)營虧損時,仍要收回其投資和收取固定利潤的條款。此類條款應(yīng)予確認(rèn)無效。
(2)明為聯(lián)營,實為借貸條款。聯(lián)營一方向聯(lián)營組織投資,但不參與共同經(jīng)營,也不承擔(dān)虧損,不論盈虧均按期收回固定利潤。該條款即典型的《民通》第58條第(七)項規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的的”隱匿行為,屬于無效合同條款。該條款違反了我國金融法規(guī)關(guān)于禁止非金融企業(yè)之間非法資金拆借的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。其處理結(jié)果是:除本金可以返還外,對出資方已經(jīng)取得的或約定取得的利息應(yīng)予收繳;對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。
第四章 民事法律行為和代理
「重點法條」
第五十四條 民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
「意思分解」
有關(guān)民事法律行為的法學(xué)理論比較深奧,考生應(yīng)掌握基本的理論背景。
1民事法律行為的地位 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
民事法律關(guān)系是民事法律規(guī)范調(diào)整人們之間的社會關(guān)系過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種。民事法律規(guī)范本身并不能在當(dāng)事人之間引起民事法律關(guān)系,只有在一定的法律事實發(fā)生后,才能使民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。那么,民事法律行為就是作為一種民事法律事實而在民事法律關(guān)系中發(fā)揮作用的。
2民事法律行為的特征
(1)民事法律行為是民事主體以達(dá)到一定民事法律后果為目的的行為,是民事主體創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的最主要方式。
(2)民事法律行為以意思表示為要素。意思表示是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以一定方式表達(dá)于外部的行為。它可以分解為三個部分:①當(dāng)事人出于某種動機(jī)而希望發(fā)生一定法律效果的意愿,為“效果意思”;②效果意思表達(dá)于外部即為“表示意思”;③當(dāng)事人將效果意思表示于外部的行為,則為“表示行為”。
民事法律行為由一個或數(shù)個意思表示要素構(gòu)成,無意思表示即無民事法律行為,這是民事法律行為區(qū)別于其他法律事實的標(biāo)志。
(3)民事法律行為是具有法律拘束力的合法行為。
3民事法律行為的分類
(1)單方、雙方、多方法律行為。
(2)單務(wù)、雙務(wù)法律行為。
這是依法律行為當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否相互對待而分的。分類意義在于正確確認(rèn)法律行為的成立及其效力。如雙務(wù)法律行為中存在履行抗辯權(quán),一方因可歸責(zé)于己方的原因?qū)е虏荒苈男辛x務(wù)時,他方得解除法律關(guān)系并要求賠償損失。而單務(wù)法律行為無此效力。
(3)有償、無償法律行為。依民事法律行為是否存在對待給付而劃分。對待給付是指一方為獲取對方提供的利益而償付的代價。分類意義在于確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的范圍及其責(zé)任后果的承擔(dān)。一般地說,有償法律行為義務(wù)人的法律責(zé)任較之無償法律行為義務(wù)人的法律責(zé)任要重。例如,贈與合同的贈與人、無償保管合同的保管人,無償委托合同的受托人都是在故意或重大過失情形下才承擔(dān)賠償對方的責(zé)任,而有償保管合同的保管人,有償委托合同的受托人有過錯即須承擔(dān)賠償對方的責(zé)任(《合同法》第189、374、406條)。
(4)諾成、實踐性法律行為。依民事法律行為的成立是否以標(biāo)的物實際交付為要件而劃分。實踐性法律行為,又稱要物行為,指除當(dāng)事人意思表示一致外,還須交付標(biāo)的物始能成立的民事法律行為。如自然人之間的借貸合同、保管合同等(《合同法》第210、367條)。諾成性法律行為指僅以意思表示為成立要件的法律行為。大多數(shù)合同行為都是諾成性法律行為。
(5)要式、不要式法律行為。
4民事法律行為的種類
合同行為是最重要的民事法律行為,此外還包括了遺囑行為和婚姻行為。 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
「不要混淆」
在民事法律行為的分類中,單務(wù)、雙務(wù)法律行為同無償、有償法律行為并非一一對應(yīng)關(guān)系,即單務(wù)法律行為也可能是有償?shù)模p務(wù)法律行為也可能是無償?shù)?。前一種情形如約定有利息條款的自然人之間的借貸合同(《合同法》第210、211條),后者如無償保管合同,無償委托合同(《合同法》第365、396條)。
「重點法條」
第五十六條 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。
「相關(guān)法條」 《民通意見》第65~66條;《合同法》第10~11條。
「意思分解」
關(guān)于法律行為的形式分類及其法律意義,讀者可參考《合同法》第10~11條的“意思分解”的詳細(xì)分析。這里僅提醒諸位注意:
1《民通意見》第65條,視聽資料也是民事法律行為形式的一種。
2《民通意見》第66條,本條將推定形式和沉默形式分別稱為作為的默示與不作為的默示。再次強(qiáng)調(diào)不作為的默示只有在法律有規(guī)定或當(dāng)事人雙方有約定的情況下,才可視為意思表示而具法律意義。
「重點法條」
第五十八條 下列民事行為無效:
(一)無民事行為能力人實施的;
(二)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的;
(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所為的;
(四)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;
(五)違反法律或者社會公共利益的;
(六)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計劃的;
(七)以合法形式掩蓋非法目的的。
無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。
第五十九條 下列民事行為,一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷: 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
(一)行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的;
(二)顯失公平的。
被撤銷的民事行為從行為開始起無效。
第六十條 民事行為部分無效,不影響其他部分的效力的,其他部分仍然有效。
第六十一條 民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后,當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失,對方都有過錯的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
雙方惡意串通,實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的,應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財產(chǎn),收歸國家、集體所有或者返還第三人。
「相關(guān)法條」
本法第55條;《民通意見》第68~74條。
「意思分解」
1第58條關(guān)于無效民事行為種類的規(guī)定,實際上是對《民通》第55條民事法律行為生效條件的反向詮釋。
2關(guān)于無效及可變更、可撤銷民事行為的詳細(xì)分析,請參考《合同法》第52、54條的“意思分解”,此處不贅述。這里我們僅建議讀者熟悉一下《民通意見》第68~72條關(guān)于欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平的認(rèn)定之規(guī)定。如欺詐的構(gòu)成應(yīng)同時具備四個條件:
(1)一方有欺詐的故意;
(2)一方實施了欺詐行為;
(3)另一方因?qū)Ψ降钠墼p行為而陷入錯誤認(rèn)識;
(4)另一方因錯誤認(rèn)識而作出了違反其真實意思的錯誤表示。
3特別注意《民通意見》第74條“雙方取得的財產(chǎn)”的范圍,包括:雙方已經(jīng)取得和約定取得的財產(chǎn)。
4《民通意見》第73條第2款的規(guī)定同《合同法》第55條第(一)項相沖突,在合同行為領(lǐng)域內(nèi)不再適用。
「重點法條」
第六十三條 公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。
依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為,不得代理。
「相關(guān)法條」 《民通意見》第77~79條;《民法通則》第64條。
「意思分解」
代理制度尤其是委托代理制度在司法考試中占有一席之地。應(yīng)付有關(guān)代理制度的試題,考生應(yīng)具備一定的理論修養(yǎng)。
1代理的法律特征可概括為四個方面:
(1)代理行為是民事法律行為,以意思表示為核心。
(2)代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。
(3)代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨立地向第三人為意思表示,代理人在代理關(guān)系中具有獨立的地位。
(4)代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人。
2代理權(quán)行使的一般準(zhǔn)則
代理由被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關(guān)系構(gòu)成,其中內(nèi)部關(guān)系是核心關(guān)系,而內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)是代理權(quán)。換而言之,代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)時應(yīng)遵循的準(zhǔn)則是:
(1)行使代理權(quán)須符合被代理人的利益;
(2)行使代理權(quán)須盡到職責(zé)要求。
違反行使代理權(quán)的一般準(zhǔn)則,即構(gòu)成濫用代理權(quán)的行為。其構(gòu)成要件是:
(1)代理人擁有代理權(quán)(此點使濫用代理權(quán)行為區(qū)別于無權(quán)代理);
(2)代理人實施行使代理權(quán)的行為;
(3)代理人的行為違反了行使代理權(quán)的基本準(zhǔn)則;
(4)代理人的行為損害了被代理人的利益。
濫用代理權(quán)的行為分為三類:
(1)自己代理,即代理人自買自賣的行為; 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
(2)雙方代理,即同一代理人同時代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行一項民事活動的行為;
(3)代理人與第三人惡意串通。
3代理的分類
(1)委托、法定、指定代理
這是依代理權(quán)產(chǎn)生原因不同劃分的。重點掌握委托代理的代理權(quán)產(chǎn)生根據(jù),其根據(jù)在于被代理人的委托授權(quán)行為。該委托授權(quán)行為是一種單方的不要式的法律行為,形成書面文件的即是授權(quán)委托書,又稱代理證書。
(2)單獨、共同代理
依《民通意見》第79條,共同代理是數(shù)個代理人共同行使代理權(quán)的代理。注意掌握共同代理人的責(zé)任承擔(dān),并非當(dāng)然的連帶責(zé)任制。
(3)本代理、復(fù)代理
詳見下面第68條的“意思分解”。
4委托代理權(quán)產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為。該授權(quán)行為具有如下特征:
(1)以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為,不必征得代理人的承諾;
(2)非要式行為(《民法通則》第65條);
(3)授權(quán)行為獨立于委托合同(雙方行為);
(4)授權(quán)行為的書面形式為授權(quán)委托書,又稱代理證書,是專用于出示給第三人的文書。
可見,委托代理權(quán)產(chǎn)生與委托合同并無直接關(guān)系。但另一方面,委托人與受托人之間的委托合同往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系。
5注意共同代理制度:
(1)原則上,共同代理人就共同代理行為向本人負(fù)責(zé),就過錯的共同代理行為對本人承擔(dān)連帶責(zé)任(《合同法》第409條)。
(2)作為例外,依《民通意見》第79條,若共同代理人中一人或數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實施行為侵害本人權(quán)益的,由行為人承擔(dān)責(zé)任,此行為并非共同代理行為。
「不要混淆」
代理是有區(qū)別于以下行為的:
1區(qū)別于委托。詳見《合同法》第396條的“意思分解”。 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
2區(qū)別于行紀(jì)。詳見《合同法》第414條的“意思分解”。
3區(qū)別于居間。詳見《合同法》第424條的“意思分解”。
4區(qū)別于代表。詳見前述本法第38條的“意思分解”。
5區(qū)別于轉(zhuǎn)達(dá)。依《民通意見》第77條,轉(zhuǎn)達(dá)人不能獨立地向第三人作出意思表示,其缺乏獨立的民事法律關(guān)系主體地位,這是與代理區(qū)別的標(biāo)志。此時,轉(zhuǎn)達(dá)人可視為委托人的履行輔助人,輔助委托人完成民事行為。故轉(zhuǎn)達(dá)人由于過失未轉(zhuǎn)達(dá)或轉(zhuǎn)達(dá)錯誤(如電報局發(fā)錯了電報內(nèi)容)致第三人損失的,一般由委托人(意思表示人)負(fù)賠償責(zé)任,而轉(zhuǎn)達(dá)人對第三人不負(fù)責(zé)任。《合同法》第29條也有類似規(guī)定。
另外,考生應(yīng)注意代理事項的范圍。依《民通意見》第78條,依法或依約定須由本人親自實施的民事行為,不得代理,即使代理亦為無效。如婚姻登記、訂立遺囑等行為。
「重點法條」
第六十五條第三款 委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。
第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。
代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
第六十七條 代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
「相關(guān)法條」 《合同法》第48條;《民通意見》第83條。
「意思分解」
關(guān)于無權(quán)代理的內(nèi)容及效力,讀者可參考《合同法》第47、48條的“意思分解”,此處不贅述。這里我們重點提請諸位注意以上三個條文共規(guī)定了四個連帶責(zé)任,一向為考試重點,應(yīng)予重視。這四個連帶責(zé)任分別是:
1第65條第3款,委托書授權(quán)不明的;
2第66條第3款,代理人與第三人惡意串通的;
3第66條第4款,第三人惡意的無權(quán)代理; 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
4第67條,代理事項或代理行為違法的。
「不要混淆」
第66條第1款“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意”,表明本人的沉默具有積極法律意義;《合同法》第48條第2款“被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)”,表明本人的沉默具有否定性法律意義。二者截然相反,不可混淆。
「重點法條」
第六十八條 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任,但在緊急情況下,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。
「相關(guān)法條」 《合同法》第400條;《民通意見》第80~81條。
「意思分解」
復(fù)代理制度為司法考試一大難點,應(yīng)予準(zhǔn)確掌握(復(fù)習(xí)本條內(nèi)容時可參考《合同法》第400條的“意思分解”)。
1復(fù)代理又稱再代理,具有如下特征:
(1)復(fù)代理人是行使代理人權(quán)限的人,其代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。
(2)代理人以自己名義選任第三人為復(fù)代理人,代理人對復(fù)代理人有監(jiān)督權(quán)、解任權(quán)和發(fā)出指示權(quán)。
(3)復(fù)代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人,其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。
2委托代理人的復(fù)任權(quán)
復(fù)代理須具備如下條件始能成立:
(1)須是為了被代理人利益。
(2)須事先或事后取得被代理人的同意。事先或事后未取得被代理人同意的,在“緊急情況”下為被代理人利益而選任復(fù)代理人的,也視為被代理人同意。何為“緊急情況”,可參見《民通意見》第80條的規(guī)定。
3關(guān)于復(fù)代理,還應(yīng)注意以下問題:
(1)產(chǎn)生情形
由于原則上委托代理人無復(fù)任權(quán),所以復(fù)代理僅限于以下幾種情形: 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載
①本人事前授權(quán)的;
②事前本人同意的;
③事后本人追認(rèn)的;
④緊急情況下,為被代理人之利益的。
其中,前三種情形皆取決于本人意志,但第④種情形下不取決于本人意志,而由法律強(qiáng)制成立。
(2)代理人在復(fù)代理中的責(zé)任
原則上,復(fù)代理一經(jīng)成立,代理人并不對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé),復(fù)代理人自己對自身的代理行為對被代理人負(fù)責(zé)。但在以下三種情形下,代理人仍對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé):
①選任責(zé)任;
②指示責(zé)任;
③轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時的責(zé)任;
其中,所謂選任責(zé)任,是指代理人以自己名義為被代理人選任第三人作復(fù)代理人,代理人應(yīng)向被代理人默示擔(dān)保該第三人:一是在人品道德上可靠,二要具備處理受托事務(wù)的基本技能。若因第三人人品道德敗壞或缺乏基本技能致使被代理人受損,代理人要對被代理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
「不要混淆」
1注意《民通意見》第81條,因委托代理人轉(zhuǎn)托不明,致第三人損失的責(zé)任承擔(dān):
(1)第三人可要求被代理人賠償損失;
(2)被代理人承擔(dān)責(zé)任后,可向委托代理人追償;
(3)轉(zhuǎn)托代理人(復(fù)代理人)有過錯的,與委托代理人一起對被代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2注意法定代理人無條件地當(dāng)然地享有復(fù)任權(quán),而指定代理人原則上無復(fù)任權(quán)。
第四篇:票據(jù)法案例二
票據(jù)法案例二
老王系某大學(xué)一教師,1995年職稱評定時因受剌激而致精神失常。老王曾因一專利發(fā)明而獲得了不少的收入,因而擁有支票帳戶。1996年4月5日老王簽了一張10萬元的轉(zhuǎn)帳支票給某建筑公司購買有關(guān)修建房屋用材料,因支票的出票人系個人,某建筑公司提出應(yīng)有保證人進(jìn)行保證。老王同意并找到其鄰居小王(已單獨立戶),隨后小王進(jìn)行了保證。建筑公司收受支票后4月8日以背書的方式將該支票轉(zhuǎn)讓給了甲公司以支付所欠的房屋租金。4月12日甲公司持該支票向某百貨商場購置計算機(jī)10臺,4月16日百貨商場通過其開戶銀行提示付款時,開戶銀行以超越提示付款期為由作了退票處理。百貨商場只好通知其前手進(jìn)行追索。在追索的過程中,甲公司和建筑公司均以有保證人為由推卸自己的責(zé)任,保證人小王以老王系精神病人其簽發(fā)支票無效為由而拒不承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)鑒定,老王確屬精神不正常,屬無行為能力人。[問題]1.無行為能力人的票據(jù)行為是否有效?其所簽發(fā)的票據(jù)是否有效?2.在有保證人存在的情況下,票據(jù)行為人應(yīng)否負(fù)票據(jù)責(zé)任?3.本案中的保證人應(yīng)否承擔(dān)保證責(zé)任?
分析提示:我國《票據(jù)法》第6條規(guī)定:“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的,其簽章無效,但是不影響其他簽章的效力。”這就是說,無民事行為能力人和限制民事行為能力人的票據(jù)行為是無效的,但票據(jù)行為彼此之間是各自獨立的,如果在一張票據(jù)上有眾多的票據(jù)行為,某一行為的無效不影響其他行為的效力。本案中的老王經(jīng)鑒定為無民事行為能力人,其完成的出票行為是無效的。但出票行為的無效不等于票據(jù)無效。如果票據(jù)的必須記載事項是齊全的,出票行為無效票據(jù)依然有效,當(dāng)然,如果票據(jù)上欠缺要項,出票行為無效,票據(jù)也無效。本案中的當(dāng)事人和關(guān)系人均未對老王簽發(fā)的支票記載事項提出異議,因此,應(yīng)當(dāng)推定老王出票無效,但所簽支票有效。對于票據(jù)行為人的票據(jù)責(zé)任,《票據(jù)法》第68條第一款規(guī)定:“匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。”《票據(jù)法》第94條規(guī)定:“支票的背書、付款行為和追索權(quán)的行使,除有特殊規(guī)定外,適用匯票的規(guī)定?!敝睕]有保證和承兌行為,本案中小王所做的保證只是一般的民事保證,民事保證的存在只是使票據(jù)的付款在票據(jù)法的保障之外又多了一道民法的保障,這種保障是第二順序的,只有在票據(jù)法的保障發(fā)揮怠盡而權(quán)利人的利益仍不能得到充分實現(xiàn)時才能起作用。本案中老王的出票行為無效,但建筑公司和甲公司的背書行為都是有效的,因此均應(yīng)對百貨商場承擔(dān)連帶責(zé)任。它們以有保證人為由推卸自己的票據(jù)責(zé)任是不能成立的。小王進(jìn)行的保證屬民事保證,民事保證的效力受被保證行為的影響,由于老王的出票行為無效,小王在此基礎(chǔ)上的保證行為也是無效的,據(jù)此,小王無須承擔(dān)保證責(zé)任。但小王關(guān)于老王所簽支票無效拒不承擔(dān)責(zé)任的表述是不太確切的。
第五篇:司法考試法條之重
法條之重 法條之痛(一)
司考法條,重之重,痛之痛。法條的地位在司法考試中的地位我就不要說啦。數(shù)千法條,不談背誦,就是通讀,也不是一天兩天的事。復(fù)習(xí)司考法條,有兩大問題需要解決,一是看哪些法條?二是怎么看?,今天先解決第一個問題。
很多看過思考博客的人都問思考,在現(xiàn)在這個階段(第一階段)時看書為主,還是以看法條為主?思考一向主張基礎(chǔ)為重的。所以我認(rèn)為應(yīng)以看書(輔導(dǎo)教材)為主,看法條(純粹的法條)為輔。這不管你是法本和非法本的哦。事實上,看書和看法條之間并不存在矛盾。因為書就是對法條的全面闡釋,書上很多內(nèi)容都是法條,只是不一定告訴你是第幾條第幾款而已。之所以會有書這個DD,是由于其內(nèi)容較為全面細(xì)致,些理論性的東西法條里也無法體現(xiàn)。而考試往往就考這些法條背后的東西的。學(xué)些書的時候,其實就是在學(xué)習(xí)法條。大家(尤其是新人)要有這個意識。不過,對于不同的部門法,還是有一些側(cè)重點的。
卷一
(建議第一階段不要涉及)
A、法理學(xué)
很明顯,它是理論法學(xué),主要應(yīng)以看教材為主哦。只有立法法可以直接看法條(背背就行,內(nèi)涵的東西不多)。法理部分有時還是比較難的,難就難在你花費功夫也不見得能立竿見影的。對于非法本考生來說,可要有心理準(zhǔn)備。這是要靠平時法律素養(yǎng)的積累與沉淀較來的,個人天賦也有關(guān)系。所以不宜與之戀戰(zhàn),多看過幾遍書,遇到實在不會的題就PASS掉。B、法制史
無法條,直接看書,這部分內(nèi)容少,出題相對簡單。不過在復(fù)習(xí)的時候要注意區(qū)分和總結(jié)相關(guān)的考點。(這一塊思考當(dāng)時沒丟一分,你也可以哦。)C、憲法
應(yīng)以看書為主,國家機(jī)構(gòu)的法條比較多,一般考得不難。沒有記錯的話,它的重點主要集中在一是各國家機(jī)構(gòu)的職能區(qū)分,二是四次修憲的區(qū)別,三是選舉制度。(最近兩會召開,應(yīng)該對大家的學(xué)習(xí)能有些理性的認(rèn)識,當(dāng)然你要關(guān)注了才行)D、“三國”法
這部分是最能體現(xiàn)“重者衡重”的,所以不管你是聽錄音,還是自己分析,都一定要鎖定重點部分。這部分的法條龐雜且晦澀難懂,不知道什么是重點,會浪費很多的時間。復(fù)習(xí)“三國”法時,看教材比看法條的效果更顯著。E、經(jīng)濟(jì)法
這部分沒有什么“噱頭”,但沒什么理論問題,看法條足夠應(yīng)付考試。F、法律職業(yè)道德
這部分簡單且細(xì)致,應(yīng)以看法條為主。特別值得注意的是,大家應(yīng)注意去年和本次兩會對人大對一些法律的修改和制定。
卷二
A、刑法
總則課本,分則法條。刑法直接來源于法條原文的題目較少,往往都需要深思才能確定正確選項,還有些內(nèi)容頗有些理論深度,要花功夫。B、刑事訴訟法
應(yīng)以看法條及司法解釋為主,訴訟法理論少,考點簡單而細(xì)致,看法條的效果勝于看書。多重復(fù)。C、行政法
它沒有統(tǒng)一的法典,所以應(yīng)以看書為主,結(jié)合行政許可法、行政處罰法、政府采購法等單行法律。有些難度,不必死扣字眼。
卷三
A、民法
考查的民法通則及解釋、合同法理論問題較多,有許多題目并不是直接出自法條字面,而是出自隱藏其后的理論,所以必須將看書與看法條相結(jié)合才行。B、商法
看法條為主。
注:現(xiàn)在司法解釋越來越多,三大訴訟法的司法解釋必須細(xì)看,刑事訴訟法的“六機(jī)關(guān)規(guī)定”、“最高院解釋”(不是“最高檢解釋”哦)很重要。尤其是刑法關(guān)于盜竊、搶劫、交通肇事的解釋,合同法解釋、擔(dān)保法解釋都非常重要。同時,這兩年出來(也修改了)好多新法律。這些也是重點。一般剛開始是考得不難,越向后越難。
法條之重 法條之痛(二)
第二大問題:怎么看法條
一、什么時間看
剛開始復(fù)習(xí)的朋友,最好不要一上來就看法條,特別是沒有法律基礎(chǔ)的。否則你會看得胸悶。建議在進(jìn)行完第一輪基礎(chǔ)學(xué)習(xí)后再看。其實,再基礎(chǔ)學(xué)習(xí)的時候,每個知識點都是圍繞法條來闡述的,只是有時“潛移默化”當(dāng)中你不知道是法條罷了。
已經(jīng)有很好基礎(chǔ)的人,我認(rèn)為可以一上來就看法條,不明白的地方在看教材或聽錄音弄明白。
二、親力親為,動手動腦
現(xiàn)在市面上有很多名師的課堂筆記和講課錄音,他們的指點往往會使我們有醍醐灌頂、豁然開朗的感覺,但是我們在學(xué)習(xí)的過程中還是要根據(jù)他們的講解,來總結(jié)分析。而且在看法條的過程中,一定不要光是用眼睛看,用嘴讀(又不是練口語),還有善于用腦用手去勾畫總結(jié),特別是能找出法條中的關(guān)鍵詞。
三、看法條時一定要劃上重點、關(guān)鍵詞
這點很重要。有的人(猶女生)愛惜書,看過書后書還是非常潔凈一筆不劃。也有人就像我在另一篇文章中說到的,滿書都是五顏六色,花花綠綠。其實這兩個都是極端的做法噢。只有畫上重點、關(guān)鍵詞,看書的速度也就越來越快。
另外,只考幾分的法規(guī)如稅法、行政監(jiān)察法、審計法等小法不要完全放棄。雖然對于刑法、刑訴、民法、民訴、行政法、行政訴訟法等應(yīng)多花功夫,但是對于分?jǐn)?shù)少的法規(guī)也絕不能輕言放棄。一來積少成多、聚沙成塔,各個小法加起來總數(shù)并不少,另一方面這些法規(guī)考查得都比較簡單,白白放棄,實在可惜。不妨根據(jù)講課老師的提示,看點重點地法條,這樣這些分也就不會丟了。
四、看法條一定要細(xì)致
這點我就不做過多闡述了,我想做題比較多的朋友會能切身體驗到這點的重要性的。
五、我們不但要看字面的東西,還要看法條背后的法理之所在,這些才是考試的重頭戲。
也許佛家禪語最能說明這個問題: 第一層是看山是山,看水是水,第二層是看山不是山,看水不是水,第三層是看山還是山,看水還是水。