第一篇：2011年國家司法考試《民法》易混知識點詳細解析

2011年國家司法考試《民法》易混知識點詳細解析

所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風險轉(zhuǎn)移、孳息

一、所有權(quán)轉(zhuǎn)移

合同法第133條確立了所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間：標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

(一)標的物轉(zhuǎn)移原則

1、動產(chǎn)適用交付主義，動產(chǎn)自交付之日發(fā)生轉(zhuǎn)移。這里的動產(chǎn)包括汽車、輪船、飛機等特殊動產(chǎn)。

2、不動產(chǎn)適用登記主義，不動產(chǎn)自登記之日所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。注意：房屋買賣合同，合同依法成立即為有效，不管不動產(chǎn)是否進行了登記。換言之，登記不是房屋買賣合同生效的要件，而是房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件。一定要二者區(qū)分開來，這也是導致以一房二買，一女二嫁的重要原因。如，甲與乙簽訂房屋買賣合同，將房屋交付給乙，但沒有進行登記。這時，丙聽說甲要買房子，于是也提出購買甲的房屋，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，并且進行了房屋過戶登記。分析：根據(jù)上面的原理，我們知道，甲乙簽訂的房屋買賣合同，甲丙簽訂的房屋買賣合同，符合法律、行政法規(guī)的要求，因此，都是合法有效的。千萬不要以為甲乙的房屋買賣合同沒有進行房屋過戶登記而認定合同無效。這是錯誤的，在本案中，兩份買賣合同都是有效的，丙因為進行了登記，因此取得房屋所有權(quán)，而對于乙來說，只能根據(jù)合同請求甲承擔違約責任，賠償其損失。

3、所有權(quán)保留買賣合同中，標的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項時移轉(zhuǎn)給買受人。

4、當事人另有約定的除外。合同倡導契約自由，一般情況下，只要法律沒有作強制性規(guī)定，都允許當事人約定，而且有約定的，優(yōu)先約定。合同當事人可以對標的物所有權(quán)約定自合同成立時移轉(zhuǎn)。這里的標的物必須是特定物。如收藏家甲在畫家乙家中看到一幅畫，與乙達成買賣協(xié)議，協(xié)議中特別約定合同成立時該畫所有權(quán)即移轉(zhuǎn)給甲，即屬此例。此案中若甲第三天來取畫，發(fā)現(xiàn)乙已于前一天將畫賣給第三人丙且丙已取得該畫。甲可對丙行使物上追及權(quán)收回該畫，并有權(quán)請求乙承擔侵權(quán)責任。因為乙的行為并非一物二賣，而是典型的無權(quán)處分行為(第51條)。當然，若丙系善意第三人，得以善意取得對抗甲。

(二)交付的方式

1、現(xiàn)實交付，即出賣人將標的物置于買受人的實際控制之下，即標的物直接占有的移轉(zhuǎn)。此為交付的常態(tài)。

2、觀念交付。觀念交付又分為三種：①擬制交付。即交付提取標的物的單證，以代替標的物的現(xiàn)實交付的交付方式。標的物的單證，即物權(quán)憑證，包括倉單、提單等。②簡易交付。即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保管等合同關(guān)系實際占有標的物，標的物的交付系于合同生效的交付方式(第140條)。③占有改定。即由雙方當事人簽訂協(xié)議，使買受人取得標的物的間接占有，以代替標的物直接占有的移轉(zhuǎn)的交付方式。我國《合同法》未確認這種交付方式，這里僅作學理探討。我國《合同法》分別于第133、135、140條確認了現(xiàn)實交付、指示交付與簡易交付三種交付方式。

3、現(xiàn)實交付依交貨方式的不同，可以再分為三種情形：(1)送貨上門。即由出賣人送運貨物到買受人處，此時貨交買受人處才算完成交付。(2)上門提貨。即由買受人到出賣人處取走貨物，此時貨物運出出賣人處即算完成交付。(3)代辦托運。即由出賣人代理買受人與承運人訂立運送合同，買受人承擔運費的交付方式。此時出賣人將貨物交給承運人即算完成交付。

二、風險轉(zhuǎn)移

合同法第142條確立了風險轉(zhuǎn)移的基本原則：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

風險負擔，是指非可歸責于任何一方當事人的原因，標的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔。

注意：風險轉(zhuǎn)移采取交付主義，不僅適用于動產(chǎn)，而且也適用不動產(chǎn)。

(一)交付主義：不同交付方式下的風險負擔：

1、現(xiàn)實交付情形下，若為送貨上門，自貨交買受人處時轉(zhuǎn)移風險給買受人;若為上門提貨，自貨出出賣人處時轉(zhuǎn)移風險給買受人;若為代辦托運，自貨交承運人時轉(zhuǎn)移風險給買受人。

2、指示交付情形下，自物權(quán)憑證交付給買受人時轉(zhuǎn)移風險給買受人。

3、簡易交付情形下，自合同生效時轉(zhuǎn)移風險給買受人。

(二)例外

1、第143條，因買受人原因交貨遲延的;

2、第148條，出賣人瑕疵履行的;

3、第144條，路貨買賣;

4、第145條，交貨地點不明確的;

5、第146條，買受人受領(lǐng)遲延的。

另外，注意兩個問題：出賣人未交付物權(quán)憑證以外的標的物單證、資料的，不影響風險負擔轉(zhuǎn)移(第147條)。買受人承擔風險負擔的，不影響出賣人承擔違約責任(第149條)。

(三)不能混淆

1、在所有權(quán)保留買賣合同中，可能會出現(xiàn)風險負擔人與物的所有權(quán)人并不一致的情形，這正體現(xiàn)了交付主義與所有權(quán)人主義立法規(guī)則的差別。比如，甲賣牛一頭給乙，6月1日交貨，?？?800元，約定乙半年內(nèi)每月付款300元，付清最后一筆款項后，牛的所有權(quán)歸乙。結(jié)果7月1日這天牛被雷擊而死。此時風險負擔歸乙，但牛的真正所有權(quán)人卻是甲。

2、試用買賣中的風險負擔規(guī)則也值得重視

如，甲于5月20日交付一輛奔馳車供乙試用，試用期2周，下面以次為例分析如下：

(1)在試用期間，發(fā)生風險，應(yīng)由甲負擔;

(2)試用期屆滿，乙表示買下，其后發(fā)生風險，應(yīng)由乙負擔;

(3)試用期屆滿，乙未作任何表示，其后發(fā)生風險，應(yīng)由乙負擔;

(4)試用期屆滿，乙表示不購買，甲未當即取回，其后發(fā)生風險，應(yīng)歸甲承擔

提示：試用期屆滿，乙表示購買(或不作任何表示)，二人之間的買賣即告成立，此時發(fā)生簡易交付，故以此時間點來確定風險負擔規(guī)則。

3、在簡易交付場合下，往往合同的成立與生效，交付的完成，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，風險負擔的轉(zhuǎn)移等四個法律現(xiàn)象，是一并發(fā)生的。

三、孳息

孳息采交付主義，交付前產(chǎn)生的歸出賣人，交付后產(chǎn)生的歸買受人。如，甲賣一頭牛給乙，交付后第三天乙將牛殺了出賣，發(fā)現(xiàn)有牛黃，那么，該牛黃歸乙所有。這里的產(chǎn)生，并不是說形成，而是說已經(jīng)

所有權(quán)保留特約的買賣合同中，出賣人將標的物交付給買受人后仍保有所有權(quán)，買受人在交清最后一筆貸款后始得到標的物所有權(quán)。那么在標的物交付后至交清最后一筆款項前的這一段期間內(nèi)，標的物所產(chǎn)生的孳息應(yīng)歸買受人所有，而不是歸出賣人(所有權(quán)人)所有。所以說，對孳息歸屬權(quán)采交付主義與所有權(quán)人主義的差別，典型地體現(xiàn)在所有權(quán)保留的買賣合同中。

共同點：所有權(quán)轉(zhuǎn)乙、風險承擔、孳息歸屬采交付主義，都僅僅適用于買賣、互易、贈與等轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同中，而不可擴展于其他合同類型中。如在租賃、借用、保管合同中，標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)乙、風險負擔、所生孳息當然應(yīng)歸所有權(quán)人所有，而不適用什么交付主義。

如在質(zhì)押合同中，如果約定合同期滿所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，視為流質(zhì)，質(zhì)押合同無效，因此，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。質(zhì)物因不可抗力發(fā)生的風險，由所有權(quán)人承擔。抵押期間，質(zhì)押物所生孳息當然也應(yīng)歸所有權(quán)人(出質(zhì)人)所有，而不當歸占有人(質(zhì)權(quán)人所有)，后者僅僅有“收取”(占有)而無“所有”權(quán)。

違約金、定金與損害賠償金

違約金，是指合同當事人預(yù)先設(shè)定的或法律直接規(guī)定的，在一方不履行合同時給付另一方一定數(shù)額的金錢。違約金具有補償性特點，并兼有一定的懲罰性?！逗贤ā返?14條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。因此，主張違約金時，可以實際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。

定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，由一方當事人按合同標的額的一定比例向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的金錢。根據(jù)法律規(guī)定，當事人約定的定金數(shù)額不得超過合同標的額的20%，超過的部分由收受方退回或抵作價款。給付方不履行合同約定的義務(wù)，無權(quán)要求返還定金;收受方不履行合同約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還定金。因此可以看出，定金責任是一種懲罰性規(guī)定，目的在于督促雙方當事人積極履行合同的義務(wù)。

損害賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方當事人造成損失時，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔的損害賠償責任。損害賠償責任原則上僅具有補償性為原則，但以懲罰性為例外。根據(jù)等價交換原則，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財產(chǎn)予以賠償。因此，一方違約后，必須賠償對方因此所遭受的全部損失。但同時，我國《消費者權(quán)益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應(yīng)按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務(wù)費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性損害賠償金。

案例：甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5%。同時，甲公司向乙公司給付定金5000元，后乙公司違約，給甲公司造成損失2萬元。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少?(D)

A.2萬元

B.3.5萬元

C.2.5萬元

D.3萬元

分析：本題中的違約金為1萬元，損失2萬元，定金5000元，且定金未超過貨款總額的20%的限制。

首先，定金與違約金的適用關(guān)系。由于我國的定金在性質(zhì)上屬違約定金，具有預(yù)付違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，兩者是不可并罰的。合同法第一百一十六條規(guī)定了當合同既約定定金，又約定違約金的，可以且也只能由非違約方選擇一種對其最有利的責任形式。應(yīng)當注意：這條規(guī)定是針對同一違約行為同時存在違約金和定金責任的情形。

如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時實施不同的違約行為形態(tài)時，兩種責任形式是可以并用的。

其次，違約金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。一般來說，合同中約定的違約金應(yīng)視為對損害賠償金額的預(yù)先確定，因而違約金與約定損害賠償是不可以并存的。違約金與法定損害賠償是否并存，牽涉到違約責任的適用是否以發(fā)生實際損害為要件以及國家對違約金的干預(yù)問題。原則上可以說違約金的運用并不以實際損害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害，當事人都應(yīng)支付違約金。根據(jù)合同法第一百一十四條第二款規(guī)定：違約金低于損失的，可請求適當增加。據(jù)此，雖然違約金的適用不以實際損害發(fā)生為要件，但最終違約金金額大小的確定與實際損失額密切相關(guān)：法院或仲裁機構(gòu)對違約金金額的調(diào)整是以實際損失額為參照標準的。

對違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關(guān)系可以概括為：①原則上不并存;②就高不就低;③優(yōu)先適用違約金責任條款。

據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用違約金條款，題中約定的1萬元違約金小于損失2萬元，甲公司可請求人民法院或仲裁機構(gòu)增至2萬元。除該2萬元外，由于非違約方選擇違約金責任請求后，并不影響其要求對方返還定金的權(quán)利，故甲公司向乙公司給付的定金5000元應(yīng)予返還。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為2.5萬元。

最后，定金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。定金具有非補償性的特點，其適用不以實際損害的發(fā)生為前提，因而是獨立于損害賠償責任的。但也不能認為它與損害賠償金毫無關(guān)系，定金與損害賠償責任的聯(lián)系表現(xiàn)在定金責任與損害賠償責任的并用不能超過全部貨款的總值。

據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用定金條款，甲公司能得到定金雙倍返還的(5000×2)=1萬元，同時乙還應(yīng)支付給甲造成的損害賠償金2萬。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為3萬元。

綜上所述，本題中對甲公司最有利的選擇是適用定金條款，由甲公司向其償付3萬元。

承租權(quán)與抵押權(quán)

《民通意見》司法解釋第118條規(guī)定：出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán);出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。

租賃權(quán)與抵押權(quán)發(fā)生沖突，哪個權(quán)力更優(yōu)先?抵押權(quán)和租賃權(quán)在性質(zhì)上是相容的，抵押權(quán)所追求的是抵押物的交換價值，并且不要求移轉(zhuǎn)抵押物的占有，而租賃權(quán)是追求標的物的使用價值，同時又移轉(zhuǎn)占有。兩種權(quán)利之間的關(guān)系，有以下兩種情形：一是抵押權(quán)的設(shè)立先于租賃權(quán)。我國《擔保法解釋》第66條如此規(guī)定：抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失應(yīng)承擔賠償責任;如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔。

其次，租賃權(quán)的設(shè)立先于抵押權(quán)。當租賃合同先成立時，其后出租人又以該出租物設(shè)定抵押時，該租賃關(guān)系繼續(xù)有效。這樣，在該房產(chǎn)買賣時，買受人B公司所取得的標的物所有權(quán)是不得對抗租賃權(quán)的。從本質(zhì)上講，該抵押權(quán)并無優(yōu)先于所有權(quán)的效力，這樣以前已存在的租賃權(quán)也可以對抗后設(shè)立的抵押權(quán)而繼續(xù)有效存在。對此，我國《擔保法》第48條規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效?！薄稉７ń忉尅返?5條明確規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效”。

案例：某甲自有房屋1間，1995年5月1日與乙簽訂一份為期3年的房屋租賃合同，由乙承租該房。同年8月6日丙向甲提出愿意購買該房屋，甲即將要出賣該房屋的情況告知了乙。到了11月7日乙沒有任何答復(fù)，甲與丙協(xié)商以5萬元的價格將該房賣給丙，雙方簽訂了房屋買賣合同，丙支付了全部房款。但在雙方準備辦理房產(chǎn)變更登記前數(shù)日，甲遇丁，丁愿以6萬元買下該房。甲遂與丁又簽訂了一份房屋買賣合同，且雙方第二天即到房屋管理部門辦理了變更登記。不久，丁向銀行貸款，以該房設(shè)定抵押。就本案處理意見而言，下列表述中哪些是正確的?

A.丁對房屋的所有權(quán)應(yīng)予保護

B.丙有權(quán)要求甲承擔賠償其損失的責任

C.乙有權(quán)繼續(xù)租賃該房

D.若丁不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，欲變賣該房以還債，乙在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)

分析：這一道題考了的知識面很廣。包括承租人的優(yōu)先購買權(quán)、房屋買賣合同的效力、登記的效力、買賣不破租賃。甲賣房，通知了乙，乙在三個月內(nèi)沒有表示，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)，注意三個月的期限。登記是房屋所有權(quán)發(fā)生變動的唯一原因，甲先后簽訂的房屋買賣合同都符合合同法規(guī)定的有效要件，因此都是有效，而且必須注意，登記不是房屋買賣合同的生效要件，應(yīng)該將二者區(qū)分開來。因此，丁與甲簽訂的房屋買賣合同有效，并且進行了過戶登記，因此，取得所有權(quán)。丙與甲簽訂了房屋買賣合同有效，但是沒有過戶登記，因此，沒有取得所有權(quán)，甲在這種情況下無法再交付房屋，屬于履行不能，應(yīng)該承擔違約責任，賠償丙的損失。

合同的成立與生效

合同的成立與生效是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的范疇。

合同生效與合同成立相聯(lián)系之處是：(1)合同成立是合同生效的邏輯前提，在合同不成立的情況下，談不上合同有效與無效的問題。在多數(shù)情況下，合同成立與生效的時間是同步的。(2)合同不成立與合同無效的法律后果，均可以由有過失的當事人承擔締約上過失責任。(3)在構(gòu)成要素上，合同成立與合同生效均要求當事人意思表示一致。

但是，合同成立與生效的區(qū)別也甚為明顯：

(1)合同的成立是一個事實判斷，其回答的問題是“有沒有某一合同存在”。在回答這一問題時，并不融入回答人的主觀判斷，而合同的生效是一個價值判斷，回答的問題是“已經(jīng)存在的某一合同是否能獲得法律的包會以及在何種程度上獲得法律保護”，反映的是國家通過法律對合同的肯定或否定的評價，是法律認可或不認可當事人的意思的結(jié)果。在對合同效力判斷的過程中，要引入判斷者的主觀感情和價值因素，從而帶有強烈的感情色彩。

(2)合同有效性的欠缺，是可以彌補的，而合同成立要素的欠缺是無法補救的，它說明一個合同并不存在，討論其效力問題，缺乏起碼的基礎(chǔ)。

(3)合同成立的時間與生效的時間可以不同。在附近延緩條件或延緩期限的合同中，合同已經(jīng)成立，但不馬上生效，成立與生效之間，存在時間差。

(4)二者對意思表示要求的側(cè)重點不同，合同的成立僅要求意思表示在形式上達成一致，而不管意思表示本身的質(zhì)量，而合同的生效則特別關(guān)注意思表示的質(zhì)量，瑕疵意思表示將嚴重影響合同的效力。

(5)二者引起的法律后果不同，合同不成立，有過失的當事人會承擔締約上的過失責任，合同成立與否，法院不會主動干預(yù)，只有當事人發(fā)生爭議訴諸法院時，法院才會對合同的成立與否作出判斷;合同無效，不僅會產(chǎn)生締約上的責任，還會產(chǎn)生行政責任，刑事責任，不僅私法干預(yù)，而且公法也可能干預(yù)，如雙方惡意串通損害國家、集體或者第三人利益的合同，合同法規(guī)定，對因此取得的財產(chǎn)應(yīng)收歸國家或者返還集體、第三人;再如我國刑法規(guī)定，當事人以非法占有為目的，在簽訂履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪，可根據(jù)情節(jié)判處無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金或沒收財產(chǎn)。

要約的撤回與撤銷、失效

要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。

撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。也就是說，要約已經(jīng)到達受要約人，在受要約人作出承諾之前，要約人可以撤銷要約。由於撤銷要約可能會給受要約人帶來不利的影響，損害受要約人的利益，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：

1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

2、受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔接受承諾的義務(wù)?！逗贤ā芬?guī)定了要約失效的情形：

1、拒絕要約的通知到達要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達要約人時，該要約失去法律效力。

2、要約人依法撤銷要約。

3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個期限不承諾，則要約失效;要約中沒有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時間內(nèi)不承諾的，要約失效。

4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。發(fā)生這種情況即為反要約，反要約是一個新的要約，提出反要約就是對原要約的拒絕，使原要約失去效力，原要約人不再受要約的約束。

代位繼承與轉(zhuǎn)繼承

代位繼承又稱間接繼承，是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡或宣告死亡時，應(yīng)由被繼承人子女繼承的遺產(chǎn)份額，由其直系晚輩血親代位繼承的法律制度。注意：這里，子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。直系晚輩，就是繼承人的子女，子女都不在的，由其子女的子女，以此類推。轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，應(yīng)由該繼承人繼承的遺產(chǎn)份額，轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的法律制度。如

兩者的區(qū)別：

首先，繼承人死亡的時間不同。代位繼承中繼承人先于被繼承人死亡，而轉(zhuǎn)繼承中繼承

人在被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割前死亡的。

其次，繼承的主體不同。代位繼承中的繼承人只是被繼承人的直系晚輩血親，轉(zhuǎn)繼承中的繼承人可以是被繼承人的所有的法定繼承人。

最后，適用的范圍不同。代位繼承只適用法定繼承，不適用遺囑繼承，而轉(zhuǎn)繼承適用法定繼承，也適用遺囑繼承。

如，甲有二個兒子，一個女兒。長子娶王某為妻，生有一個兒子，2001年死于礦難。次子娶張某為妻，生有一個兒子和一個女兒。女兒嫁給李某，生了兩個孩子。2004年8月20日過與戰(zhàn)友聚會，多喝了幾杯酒，于當晚死亡。在辦喪事的期間，甲的女兒因傷心過度而死。那么在本案當中，長子先于甲死亡，發(fā)生代位繼承，由其兒子代其位繼承。甲的女兒在遺產(chǎn)分割之前甲死亡后死亡，發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其應(yīng)繼承的份額由其丈夫、子女繼承。

第二篇：2009年國家司法考試民法試題評論解析

2009年國家司法考試民法試題評論解析

2009年司法考試的硝煙漸漸散去，但是當我們把其中的民法試題拿出來仔細鑒賞，還是可以從中發(fā)現(xiàn)一些變化的考點與不變的精神，頗值玩味。

一、注重傳統(tǒng)重點的考察

今年司法考試的一個顯著特征為：回歸對傳統(tǒng)重點的考察。一些已經(jīng)淡出司考江湖的考點，今年重新出山，雖然難度不是太大，但需要考生在之前的復(fù)習中有過一定的總結(jié)，否則，考生不是將題目做錯，就是舉棋不定，陷入長思，耽誤答題時間。這些考點主要有：合伙人的認定、債務(wù)承擔協(xié)議的效力、無權(quán)代理的判定、宣告死亡的綜合、遺產(chǎn)返還給被繼承人生前債權(quán)人的規(guī)則以及繼子女與養(yǎng)子女的繼承權(quán)等。例如對于合伙人的認定，綜合我國《民法通則》以及《民通意見》的規(guī)定，只要有投資有收益就是合伙人，因此題干中所述的人都是合伙人。再如，對于繼子女的繼承權(quán)，長期共同生活，形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女與繼父母之間可以產(chǎn)生繼承權(quán)。上述這些對傳統(tǒng)重點的回歸，讓我們更加深刻理解到司法考試注重扎實的基本功，而不是一味的求怪、求異。

二、注重新法的考察

2009年司法考試的另一特點就是注重對新法的考察。今年而言，在民法領(lǐng)域主要有兩部新法與一部半新的法律，兩部新法是《訴訟時效司法解釋》與《合同法解釋二》，一部半新的法律就是《物權(quán)法》。由于《合同法解釋二》出臺較晚，因此考察的分值較少，司考的重點放在對《訴訟時效司法解釋》與《物權(quán)法》的新考點的考察上。這些新涉及的考點主要有：訴訟時效中斷的法定情形、訴訟時效的綜合考察、預(yù)告登記的效力、遺失物的返還（雙方關(guān)系）以及遺失物的返還（三方關(guān)系）等等。這需要考生對新增考點有十分準確地認識。例如在雙方關(guān)系的遺失物返還中是不存在兩年時間的限制的，而三方關(guān)系的遺失物返還中會涉及，如果考生在復(fù)習的時候不能對新法的這些細致差別了然于胸，將會在考試時無所適從。

三、注重綜合考察

今年司法考試的一個不變特點是，仍舊注重對考點的綜合性考察，并以此增加試題的難度。相關(guān)的考題主要有：無效婚姻與可撤銷婚姻的失效、夫妻共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的認定、人格權(quán)的侵權(quán)、夫妻共同財產(chǎn)與離婚后的損害賠償、職務(wù)侵權(quán)以及動物侵權(quán)與地面施工人責任等。這些考題的特點就在于，在一個題目中融合了多個考點，這些考點都必須為考生所掌握，如果有一個沒掌握，那么考生就不可能將題目做對。今年關(guān)于綜合性題目的考察，并沒有太大的變化，考生只需打牢基礎(chǔ)，就能夠?qū)⒋蟛糠志C合性考題做對。

除了上述的特點之外，今年還有一些題目直接考察理論知識，如對債的分類的直接考察，因為這種考題所涉及的分值很少，沒有形成氣候，只是提示我們在復(fù)習中別忽略對重點理論知識的掌握，考生知道即可。

總體而言，2009年司法考試民法試題在難度上與往年基本持平，分值較高，題目不難，充分印證了“得民法者得天下”的說法。最后無論是順利通過，還是折戟，都要為自己的目標而努力奮斗！

第三篇：民法易混概念、名詞比較

一、民法總論

1、宣告失蹤與宣告死亡

宣告失蹤，是指法院根據(jù)利害關(guān)系人的神情，依法宣告下落不明滿一定期限的自然人為失蹤人，以確定其財產(chǎn)關(guān)系的一種制度。宣告死亡，又稱推定死亡，是指自然人失蹤達到一定期限后，由利害關(guān)系人申請，法院宣告該自然人死亡，以便結(jié)束以其生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。

二者的區(qū)別：

首先，二者設(shè)立宗旨不同。宣告失蹤只是為失蹤人指定財產(chǎn)代管人，終止不確定的財產(chǎn)關(guān)系。宣告死亡，結(jié)束被宣告死亡人生前住所地為中心的民事法律關(guān)系。

其次，宣告失蹤不是宣告死亡的前置程序。既符合宣告死亡的，又符合宣告失蹤的，由申請人選擇。

其次，宣告失蹤的申請人沒有順序限制，而宣告死亡的申請人有順序性。所謂順序性，是指前一順序申請人沒有申請的，后順序人無權(quán)申請。如，配偶宣告失蹤，父母宣告死亡的，法院應(yīng)該宣告失蹤，不能宣告死亡。同一順序人有申請宣告死亡的，有申請宣告失蹤的，宣告死亡。

最后，法律后果不同。宣告失蹤，法院指定財產(chǎn)代管人，財產(chǎn)代管人有順序性，而且財產(chǎn)代管人具有訴訟主體資格。宣告死亡，終止被宣告死亡的自然人民事權(quán)利能力，財產(chǎn)依法繼承，婚姻關(guān)系歸于消滅，其子女可被他人依法收養(yǎng)。被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。

注意：意外事件宣告死亡，其起算點是失蹤日的當天，而不是次日。

熱點：被宣告死亡人再婚問題的處理辦法，如果在宣告判決前再婚的，構(gòu)成重婚；如果在宣告判決后再婚的，被宣告死亡人不知道死亡宣告的，仍然構(gòu)成重婚，被宣告死亡人知道死亡宣告的，不視為重婚。

2、訴訟時效與除斥期間

訴訟時效，是指權(quán)利人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)，持續(xù)經(jīng)過法定期間屆滿，喪失其請求法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的失效制度。除斥期間，是指法定的權(quán)利的存續(xù)期間，因該期間的經(jīng)過發(fā)生權(quán)利消滅的法律效果。我們要注意：

首先，適用對象不同。訴訟時效適用于請求權(quán)，除斥期間適用于形成權(quán)。

其次，期間性質(zhì)不同。訴訟時效的法定失效期間是可變期間，可以中止、中斷、延長，除斥期間為不變期間，不能中止、中斷、延長。

最后，法律后果不同。訴訟時效消滅不行使的權(quán)利的勝訴權(quán)，即實體意義上的訴權(quán)，而不消滅不行使的實體權(quán)利本身，除斥期間則消滅實體權(quán)利本身。

注意：保證期間與訴訟時效。保證期間是典型的除斥期間。一般保證，債權(quán)人向債務(wù)人行使了權(quán)利，如訴訟或者仲裁，等于向保證人主張了保證責任，此時，保證期間只能行使一次，一經(jīng)行使，保證期間歸于消滅。從而使得保證債務(wù)適用訴訟時效保護。

3、監(jiān)護人與幼兒園、學校責任

區(qū)分監(jiān)護人與幼兒園、學校等教育機構(gòu)的責任承擔的前提條件是：未成年在校讀書，并不意味著監(jiān)護人把監(jiān)護職責委托給學校，因此，幼兒園、學校等教育機構(gòu)承擔的不是監(jiān)護責任；監(jiān)護人仍然對在校的未成年人承擔監(jiān)護責任，監(jiān)護責任沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移。注意：根據(jù)《民通意見》第20條指規(guī)定，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。被監(jiān)護人侵權(quán)的責任由監(jiān)護人承擔，當事人另有約定的除外。被委托人確有過錯的，負連帶責任。

民法通則與高法關(guān)于人身損害賠償解釋中有關(guān)幼兒園、學校等教育機構(gòu)的責任變化：首先，前者，學校承擔補充責任，后者承擔賠償責任。其次，前者針對的是無民事行為能力人，后者將對象擴大到未成年人。最后，前者沒有規(guī)定第三人對未成年人侵害的責任承擔，后者規(guī)定，在這種情況下，承擔補充責任。

學校承擔的是過錯責任，監(jiān)護人承擔無過錯責任。

4、個人合伙與合伙企業(yè)

個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動。合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織。起字號的個人合伙與合伙企業(yè)本身沒有多大的比較意義。只是鑒于民法通則、合伙企業(yè)法與民訴意見有關(guān)起字號的個人合伙訴訟主體資格規(guī)定不一致，造成司法考試中出現(xiàn)嚴重的分歧。為了應(yīng)付考試，特意提出來：起字號的個人合伙，是經(jīng)過登記的個人合伙，因此，實質(zhì)上是合伙企業(yè)。但是，由于法律、司法解釋之間的分歧，咨詢相關(guān)的專家 認為：如果起字號的個人合伙考題出現(xiàn)在民法中，以字號為訴訟當事人；如果考題出現(xiàn)在民訴中，則以全體合伙人為訴訟當事人。至于合伙企業(yè)，則以合伙企業(yè)為訴訟當事人。注意：新大綱將合伙財產(chǎn)統(tǒng)一為共同共有財產(chǎn)。

5、無權(quán)代理與表見代理、無權(quán)處分

無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。狹義的無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義實施的代理行為。表見代理，是指代理人雖不具備代理權(quán)，但因某種表象，足以使善意第三人相信代理人對本人有代理權(quán)而與代理人為法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果依法直接歸本人承擔的代理。

兩者的相同點：首先，行為人都沒有本人的授權(quán)，不具有代理權(quán)。其次，行為人實施的都是民事行為。

兩者的不同點：首先，構(gòu)成要件不同。無權(quán)代理，客觀上沒有足以使人相信行為人有代理權(quán)的事由。表見代理，客觀上具有足以使第三人相信行為人有代理權(quán)的事由。其次，狹義的無權(quán)代理立足于保護被代理人的利益；表見代理立足于保護善意第三人的利益。最后，法律后果不同。無權(quán)代理屬效力待定的民事行為，被代理人追認而確定有效，被代理人的拒絕而絕對無效。表見代理的法律后果直接歸屬于被代理人。無權(quán)代理、表見代理與無權(quán)處分的區(qū)別：

兩者的區(qū)別主要在于：一方面，無權(quán)代理是指無權(quán)代理人以被代理人的名義實施民事行為，而無權(quán)處分則是指無權(quán)處分人以自己的名義實施民事行為。另一方面，在狹義無權(quán)代理的情況下，相對人不具有正當理由信賴無權(quán)代理人具有代理權(quán)，因而相對人是有過失的，不得適用表見代理制度。而在無權(quán)處分的情況下，相對人則可能是善意的。在無權(quán)處分人無權(quán)處分他人的動產(chǎn)時，如果受讓人取得該動產(chǎn)時出于善意，則可以依法取得該動產(chǎn)的權(quán)利。

5、委托與代理

委托合同，是委托人與受托人約定，由受托人處置委托人委托的事務(wù)的民事法律關(guān)系；代理則是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律的行為，其兩者的根本區(qū)別在于：

首先，僅就代理而言，代理包括委托代理、法定代理、指定代理等三種類型。委托合同是由雙方當事人基于相互信任的基礎(chǔ)而約定的合同關(guān)系，與法定代理、指定代理毫無關(guān)系可言，同時委托合同還適用于代理制度以外的不涉及第三人的經(jīng)濟行為和單純的事務(wù)行為，法定代理和指定代理都不能適用。

其次，代理，只適用本人與代理關(guān)系的第三人的關(guān)系，即代理屬于對外關(guān)系，否則，不稱其為代理。委托合同只適用于委托與受委托的對內(nèi)關(guān)系，舍此也不成立其委托合同。最后，代理關(guān)系的成立，被代理人授予代理人代理權(quán)屬于單方的法律行為，無須代理人的承諾。委托合同屬于雙方法律關(guān)系，即委托合同法律關(guān)系的成立，首先應(yīng)有受委托人的承諾，若受委托人不作承諾，委托人就不可能委托其處理委托事務(wù)，其委托合同則不能成立。

6、事件、事實行為、法律行為

民法法律事實的發(fā)生是否具有直接的人的意志性而將民事法律事實分為事件與行為。事件，是指其本身不直接包含人的意志性的民事法律事實。行為，是受人的意志支配的活動。是否和人的意志有關(guān)，是事件區(qū)別于行為的關(guān)鍵。注意：事件與人的意志無關(guān)，是指事件本身并不直接含有人的意志性，強調(diào)把事件本身與引發(fā)事件的原因區(qū)別開來，如果事件是由人為原因引起的，人的意志性就與事件發(fā)生有間接的聯(lián)系，但事件本身并不直接含有人的意志性，因而它仍然與行為相區(qū)分。例如，甲將乙殺了，甲的殺人行為與乙的死亡事件是可以區(qū)分的。事件包括：自然事件與人為事件。自然事件，是指與人的意志完全無關(guān)，純由自然原因發(fā)生的事件。如人的出生和死亡、自然災(zāi)害、一定期間的經(jīng)過、天然孳息的產(chǎn)生。人為事件是指由人的行為引發(fā)的事件。如戰(zhàn)爭、罷工、**、人為事故、人為原因引起的死亡、人的失蹤?？梢钥闯?，事件與行為一對范疇，統(tǒng)一屬于民事法律事實。事件與行為的最根本的區(qū)別是法律事實的發(fā)生是否直接與人的意志性有關(guān)，有直接關(guān)系的就是行為，否則就事件。根據(jù)行為人是否進行意思表示，可以將民法上的行為分為表意行為和非表意行為。表意行為，是指行為人通過意思表示進行的行為。表意行為包括民事法律行為、可變更可撤銷的民事行為、效力待定民事行為、無效民事行為。非表意行為是指當事人無須意思表示而實施的行為。主要包括事實行為、違法行為。事實行為是指行為人主觀上并沒有產(chǎn)生民事法律關(guān)系的意思，而是依照法律的規(guī)定引起民事法律關(guān)系后果的行為。例如，拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、先占、加工、著作、無因管理、不當?shù)美??？傊?，法律行為與事實行為統(tǒng)屬于行為范疇。最根本的區(qū)別在于行為是否包含意思表示，行為以意思表示為要素的，是民事行為，否則，就是事實行為。

7、訴訟時效中斷與訴訟時效中止

訴訟時效中止，是指訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因法定事由而使人不能行使請求權(quán)的，訴訟時效期間的計算暫時停止。訴訟時效中斷，是指權(quán)利人怠于行使權(quán)利相反的事實，使已經(jīng)過的時效期間失去效力，而須重新起算時效期間的制度。訴訟時效中斷與中止的區(qū)別體現(xiàn)在三個方面：

首先，發(fā)生事由不同。訴訟時效中斷的事由可由當事人主觀意志決定，包括：權(quán)利人請求、義務(wù)人的同意、提起訴訟或者仲裁。訴訟時效中止的事由則不能由當事人決定，包括：不可抗力、法定代理人未確定或者喪失民事行為、其他。

其次，發(fā)生時間不同。中斷發(fā)生于訴訟時效開始后的任何時間內(nèi)。中止只能發(fā)生在訴訟時效期間的最后 6 個月內(nèi)，或者法定事由雖發(fā)生于6個月前但持續(xù)至最后六個月內(nèi)的。注意：法定事由發(fā)生在最后6個月內(nèi)，如法定事由消除后，剩下時效期間不足6個月，通說認為，應(yīng)該補足6個月。

最后，發(fā)生后果不同。中斷是使已經(jīng)過的時效期間歸于無效，重新計算訴訟時效期間。中止則只是使時效期間暫停計算，中止事由消除后繼續(xù)計算時效期間。

二、物權(quán)

8、地役權(quán)與相鄰權(quán)

地役權(quán)與相鄰權(quán)的關(guān)系非常密切，二者很容易相混淆，可以通過比較分析來加以區(qū)別。所謂地役權(quán)，是指為使用自己土地的方便與利益而使用他人土地的權(quán)利，是一種為增加自己土地的利用價值而支配他人土地的他物權(quán)。在地役權(quán)法律關(guān)系中，因使用他人土地而獲便利的土地為需役地，為他人土地的便利而被使用的土地為供役地。傳統(tǒng)民法上的地役權(quán)關(guān)系發(fā)生在土地所有人之間，由于我國的土地所有人只有國家或農(nóng)村集體組織，因而地役權(quán)關(guān)系更多地發(fā)生在土地使用人、宅基地使用人等之間。地役權(quán)具有從屬性和不可分性等特點。相鄰關(guān)系即不動產(chǎn)相鄰關(guān)系（下稱相鄰權(quán)），是指相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人之間在行使所有權(quán)或使用權(quán)時，因行使權(quán)利的延伸或限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。目前我國現(xiàn)行法律只規(guī)定了相鄰權(quán)，對地役權(quán)未作規(guī)定。雖然二者都是為了充分發(fā)揮相互毗鄰或臨近的不動產(chǎn)之經(jīng)濟效益，因不動產(chǎn)的利用而有著密切的聯(lián)系，但兩者是兩種不同的物權(quán)制度，不能相互替代或包含。二者的主要區(qū)別如下。

首先，在產(chǎn)生原因方面，也就是相鄰權(quán)與地役權(quán)最本質(zhì)的區(qū)別，相鄰權(quán)由法律直接規(guī)定，是依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)利而發(fā)生的法定權(quán)利，其成立即對抗第三人，無需登記便可當然發(fā)生效力；地役權(quán)的取得主要是依法律行為而取得，一般是約定權(quán)利，如可以基于當事人的合同約定產(chǎn)生，但此種行為屬物權(quán)設(shè)定行為，當事人雙方應(yīng)到不動產(chǎn)登記機關(guān)進行設(shè)立登記。此外，地役權(quán)也可因遺囑、繼承或時效等原因而取得。

其次，在調(diào)節(jié)范圍方面，相鄰權(quán)是法律對相鄰關(guān)系進行的一種最小限度的調(diào)節(jié)，其對不動產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)的限制與擴展程度較少；作為當事人雙方超越相鄰權(quán)限度而約定的權(quán)利，地役權(quán)對土地所有權(quán)或使用權(quán)的限制與擴展程度較大，并且能夠運用其私法自治的特性來彌補法律規(guī)定的相鄰關(guān)系內(nèi)容十分有限的不足，從而可以有效地利用土地和其他不動產(chǎn)資源，更好地行使自己的權(quán)利而向?qū)Ψ教岢龈叩奶峁┍憷囊蟆６呤窍噍o相成的法律制度。

再次，在存在條件方面，相鄰權(quán)的存在條件是權(quán)利主體的不動產(chǎn)必須相互毗鄰，相鄰權(quán)反映的相鄰關(guān)系既適用于土地相鄰，也適用于房屋等建筑物相鄰，但一般認為在相鄰的兩塊權(quán)屬不同的土地上才會發(fā)生相鄰關(guān)系，而地役權(quán)只發(fā)生在土地所有人或使用人之間，所反映的相鄰關(guān)系只適用于土地相鄰關(guān)系，但不受土地是否毗鄰的限制。例如，需役地人在供役地修建水渠，該行為受制于水源地而無需要求需役地與供役地相鄰。

最后，在權(quán)利存續(xù)期間及有償與否方面，地役權(quán)的存續(xù)期間可由當事人約定，地役權(quán)的取得有償與否也取決于地役權(quán)的設(shè)定方式和雙方當事人的約定；而相鄰權(quán)由法律直接規(guī)定，存續(xù)期間是法定的，通常是無償?shù)摹?/p>

案例：A公司購買了一塊位于某市鄰近海邊的土地，并建一棟豪華酒店。該地旁邊有一商店B，A與B曾于1994年5月訂立一項書面合同，約定：B在20年內(nèi)不得抗拒除該商店并興建高層建筑，以阻礙A的旅客在酒店上眺望大海。為此，A每年向B支付10萬，以作為補償。合同生效后1年，B因經(jīng)營不善便將其房屋全部轉(zhuǎn)讓給C。在與C訂立合同時，B未向C提及其與A的協(xié)議，C購買到該房屋以后拆掉該房屋，并欲興建一幢五層樓的旅館，該旅館與A酒店相距約200米。A得知這一情況后，立即找B和C交涉，請求C停止興建旅館，遭到拒絕；A便在法院提起訴訟，請求法院責令C停止興建旅館，請求確認B與C之間轉(zhuǎn)讓商店的合同無效，并要求B賠償損失。據(jù)物權(quán)公示原則，設(shè)定地役權(quán)必須進行登記，才可為他人所知悉，從而發(fā)生對抗第三人效力。本題AB之間雖然有設(shè)立地役權(quán)的約定行為，但因沒有進行物權(quán)登記，故地役權(quán)不成立。A只取得了合同債權(quán)，可以對抗乙，在甲乙二者之間產(chǎn)生約束力，但沒有取得物權(quán)，不能對抗第三人C。根據(jù)合同相對性原則，A只能以B違反合同約定為由，請求B承擔違約責任，而不能對C的建樓行為提出異議。至于AB之間以設(shè)定地役權(quán)為內(nèi)容的合同，不能籠統(tǒng)地說因未進行登記而無效，只是不發(fā)生設(shè)立地役權(quán)的物權(quán)效力，但可以發(fā)生債權(quán)效力。

9、善意取得與時效取得

所謂善意取得，又稱即時取得，無處分權(quán)的動產(chǎn)合法占有人將該動產(chǎn)處分給善意第三人時，受讓人可依法取得對該動產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)。要理解掌握善意取得制度，必須把握善意取得的構(gòu)成要件：受讓人必須是通過交易從轉(zhuǎn)讓人處取得財產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓人須為無處分權(quán)人、轉(zhuǎn)讓的標的物須為動產(chǎn)、受讓人取得財產(chǎn)時須為善意、善意取得的財產(chǎn)必須是依法允許流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)、受讓人取得占有的動產(chǎn)須是依所有人的意思合法脫離所有人占有的財產(chǎn)。注意：因此，善意第三人不能取得非法轉(zhuǎn)讓人采用非法手段而占有的財產(chǎn)，如盜竊物、遺失物等，但盜竊物、遺失物為貨幣和無記名有價證券的除外。另外，盜竊物、遺失物由拍賣市場、其他公開交易市場等依善意方式購買的，善意第三人可以取得所有權(quán)。

取得時效，是指自主、和平、公然地占有或者準占有他人財產(chǎn)，持續(xù)經(jīng)過法律規(guī)定的期間，即依法取得該項財產(chǎn)所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的時效制度。

善意取得與取得時效是兩種不同性質(zhì)的法律制度，它們之間存在以下明顯差別：

首先，兩者性質(zhì)不同，時效取得是取得時效的法律后果，取得時效是時效制度的一種，它的構(gòu)成須以一定期間的經(jīng)過這一事實的存在為構(gòu)成的前提，而善意取得是以取得人取得并占有財產(chǎn)為基礎(chǔ)的，不以一定期間的經(jīng)過為必要，故而善意取得又稱即時取得。其次，取得人取得財產(chǎn)的方式不同。善意取得人是通過從不法轉(zhuǎn)讓人手中受讓而取得財產(chǎn)占有的，而時效取得中的取得人，則是通過直接現(xiàn)實的方式取得財產(chǎn)占有的。

第三，取得財產(chǎn)的代價不同。善意取得人取得財產(chǎn)，必須是支付了對價的，無償取得財產(chǎn)者不構(gòu)成善意取得，而時效取得的取得人在取得財產(chǎn)時一般都是沒有支付對價的。

第四，取得財產(chǎn)的主觀狀態(tài)不同。善意取得人在取得財產(chǎn)時必須懷著善意、即不知情，時效取得中的取得人原則上應(yīng)為善意。但其要求沒有即時取得那么嚴格。

第五，取得財產(chǎn)的事實根據(jù)不同，善意取得人借以取得財產(chǎn)的行為，除不法處分欠缺處分權(quán)這一點外，其他方面均符合法律部門的有效要件。而通過時效取得財產(chǎn)的人一般在取得財產(chǎn)的占有時是事實取得的。

第六，兩者立法的出發(fā)點不同。善意取得是基于善意第三人 占有財產(chǎn)的事實，重在保護善意第三人利益，維護交易安全；時效取得則是因為原權(quán)利人怠于行使自己的權(quán)利，因為法律亦不必再對其加以保護，則重于穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。

第七，法律關(guān)系中的當事人不同，善意取得法律關(guān)系中存在三方當事人，分別是原權(quán)利人、不法轉(zhuǎn)讓人、善意受讓人；時效取得中僅有兩方當事人即原權(quán)利人和時效利益享有人。第八，取得人取得財產(chǎn)后以原權(quán)利人的責任不同。善意取得人取得財產(chǎn)后，原所有人因此蒙受的損失，得向不法轉(zhuǎn)讓人追償，在必要時還可以與善意取得人分擔損失。而時效取得中的取得人一旦因時效完成取得財產(chǎn)后，原所有即便因此遭受損失，也不得要求取得人賠償或共擔損失。

第九，適用客體物的范圍不同。理論上普通認為，善意取得只能適用于動產(chǎn)，只有少數(shù)國家規(guī)定善意取得在特殊情況下適用于不動產(chǎn)，而時效取得則可適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn)；在時效取得不動產(chǎn)所有權(quán)時，時效取得利益人須為不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移所有之登記。

三、債權(quán)

10、所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風險轉(zhuǎn)移、孳息

一、所有權(quán)轉(zhuǎn)移 合同法第133條確立了所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間：標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

（一）標的物轉(zhuǎn)移原則

1、動產(chǎn)適用交付主義，動產(chǎn)自交付之日發(fā)生轉(zhuǎn)移。這里的動產(chǎn)包括汽車、輪船、飛機等特殊動產(chǎn)。

2、不動產(chǎn)適用登記主義，不動產(chǎn)自登記之日所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。注意：房屋買賣合同，合同依法成立即為有效，不管不動產(chǎn)是否進行了登記。換言之，登記不是房屋買賣合同生效的要件，而是房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件。一定要二者區(qū)分開來，這也是導致以一房二買，一女二嫁的重要原因。如，甲與乙簽訂房屋買賣合同，將房屋交付給乙，但沒有進行登記。這時，丙聽說甲要買房子，于是也提出購買甲的房屋，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，并且進行了房屋過戶登記。分析：根據(jù)上面的原理，我們知道，甲乙簽訂的房屋買賣合同，甲丙簽訂的房屋買賣合同，符合法律、行政法規(guī)的要求，因此，都是合法有效的。千萬不要以為甲乙的房屋買賣合同沒有進行房屋過戶登記而認定合同無效。這是錯誤的，在本案中，兩份買賣合同都是有效的，丙因為進行了登記，因此取得房屋所有權(quán)，而對于乙來說，只能根據(jù)合同請求甲承擔違約責任，賠償其損失。

3、所有權(quán)保留買賣合同中，標的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項時移轉(zhuǎn)給買受人。

4、當事人另有約定的除外。合同倡導契約自由，一般情況下，只要法律沒有作強制性規(guī)定，都允許當事人約定，而且有約定的，優(yōu)先約定。合同當事人可以對標的物所有權(quán)約定自合同成立時移轉(zhuǎn)。這里的標的物必須是特定物。如收藏家甲在畫家乙家中看到一幅畫，與乙達成買賣協(xié)議，協(xié)議中特別約定合同成立時該畫所有權(quán)即移轉(zhuǎn)給甲，即屬此例。此案中若甲第三天來取畫，發(fā)現(xiàn)乙已于前一天將畫賣給第三人丙且丙已取得該畫。甲可對丙行使物上追及權(quán)收回該畫，并有權(quán)請求乙承擔侵權(quán)責任。因為乙的行為并非一物二賣，而是典型的無權(quán)處分行為（第51條）。當然，若丙系善意第三人，得以善意取得對抗甲。

（二）交付的方式

1、現(xiàn)實交付，即出賣人將標的物置于買受人的實際控制之下，即標的物直接占有的移轉(zhuǎn)。此為交付的常態(tài)。

2、觀念交付。觀念交付又分為三種：①擬制交付。即交付提取標的物的單證，以代替標的物的現(xiàn)實交付的交付方式。標的物的單證，即物權(quán)憑證，包括倉單、提單等。②簡易交付。即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保管等合同關(guān)系實際占有標的物，標的物的交付系于合同生效的交付方式（第140條）。③占有改定。即由雙方當事人簽訂協(xié)議，使買受人取得標的物的間接占有，以代替標的物直接占有的移轉(zhuǎn)的交付方式。我國《合同法》未確認這種交付方式，這里僅作學理探討。我國《合同法》分別于第133、135、140條確認了現(xiàn)實交付、指示交付與簡易交付三種交付方式。

3、現(xiàn)實交付依交貨方式的不同，可以再分為三種情形：（1）送貨上門。即由出賣人送運貨物到買受人處，此時貨交買受人處才算完成交付。（2）上門提貨。即由買受人到出賣人處取走貨物，此時貨物運出出賣人處即算完成交付。（3）代辦托運。即由出賣人代理買受人與承運人訂立運送合同，買受人承擔運費的交付方式。此時出賣人將貨物交給承運人即算完成交付。

二、風險轉(zhuǎn)移

合同法第142條確立了風險轉(zhuǎn)移的基本原則：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。風險負擔，是指非可歸責于任何一方當事人的原因，標的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔。注意：風險轉(zhuǎn)移采取交付主義，不僅適用于動產(chǎn)，而且也適用不動產(chǎn)。

（一）交付主義：不同交付方式下的風險負擔：

1、現(xiàn)實交付情形下，若為送貨上門，自貨交買受人處時轉(zhuǎn)移風險給買受人；若為上門提貨，自貨出出賣人處時轉(zhuǎn)移風險給買受人；若為代辦托運，自貨交承運人時轉(zhuǎn)移風險給買受人。

2、指示交付情形下，自物權(quán)憑證交付給買受人時轉(zhuǎn)移風險給買受人。

3、簡易交付情形下，自合同生效時轉(zhuǎn)移風險給買受人。

（二）例外

1、第143條，因買受人原因交貨遲延的；

2、第148條，出賣人瑕疵履行的；

3、第144條，路貨買賣；

4、第145條，交貨地點不明確的；

5、第146條，買受人受領(lǐng)遲延的。

另外，注意兩個問題：出賣人未交付物權(quán)憑證以外的標的物單證、資料的，不影響風險負擔轉(zhuǎn)移（第147條）。買受人承擔風險負擔的，不影響出賣人承擔違約責任（第149條）。

（三）不能混淆

1、在所有權(quán)保留買賣合同中，可能會出現(xiàn)風險負擔人與物的所有權(quán)人并不一致的情形，這正體現(xiàn)了交付主義與所有權(quán)人主義立法規(guī)則的差別。比如，甲賣牛一頭給乙，6月1日交貨，?？?800元，約定乙半年內(nèi)每月付款300元，付清最后一筆款項后，牛的所有權(quán)歸乙。結(jié)果7月1日這天牛被雷擊而死。此時風險負擔歸乙，但牛的真正所有權(quán)人卻是甲。

2、試用買賣中的風險負擔規(guī)則也值得重視

如，甲于5月20日交付一輛奔馳車供乙試用，試用期2周，下面以次為例分析如下：（1）在試用期間，發(fā)生風險，應(yīng)由甲負擔；

（2）試用期屆滿，乙表示買下，其后發(fā)生風險，應(yīng)由乙負擔；

（3）試用期屆滿，乙未作任何表示，其后發(fā)生風險，應(yīng)由乙負擔；

（4）試用期屆滿，乙表示不購買，甲未當即取回，其后發(fā)生風險，應(yīng)歸甲承擔

提示：試用期屆滿，乙表示購買（或不作任何表示），二人之間的買賣即告成立，此時發(fā)生簡易交付，故以此時間點來確定風險負擔規(guī)則。

3、在簡易交付場合下，往往合同的成立與生效，交付的完成，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，風險負擔的轉(zhuǎn)移等四個法律現(xiàn)象，是一并發(fā)生的。

三、孳息

孳息采交付主義，交付前產(chǎn)生的歸出賣人，交付后產(chǎn)生的歸買受人。如，甲賣一頭牛給乙，交付后第三天乙將牛殺了出賣，發(fā)現(xiàn)有牛黃，那么，該牛黃歸乙所有。這里的產(chǎn)生，并不是說形成，而是說已經(jīng)

所有權(quán)保留特約的買賣合同中，出賣人將標的物交付給買受人后仍保有所有權(quán)，買受人在交清最后一筆貸款后始得到標的物所有權(quán)。那么在標的物交付后至交清最后一筆款項前的這一段期間內(nèi)，標的物所產(chǎn)生的孳息應(yīng)歸買受人所有，而不是歸出賣人（所有權(quán)人）所有。所以說，對孳息歸屬權(quán)采交付主義與所有權(quán)人主義的差別，典型地體現(xiàn)在所有權(quán)保留的買賣合同中。

共同點：所有權(quán)轉(zhuǎn)乙、風險承擔、孳息歸屬采交付主義，都僅僅適用于買賣、互易、贈與等轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同中，而不可擴展于其他合同類型中。如在租賃、借用、保管合同中，標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)乙、風險負擔、所生孳息當然應(yīng)歸所有權(quán)人所有，而不適用什么交付主義。如在質(zhì)押合同中，如果約定合同期滿所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，視為流質(zhì)，質(zhì)押合同無效，因此，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。質(zhì)物因不可抗力發(fā)生的風險，由所有權(quán)人承擔。抵押期間，質(zhì)押物所生孳息當然也應(yīng)歸所有權(quán)人（出質(zhì)人）所有，而不當歸占有人（質(zhì)權(quán)人所有），后者僅僅有“收取”（占有）而無“所有”權(quán)。

11、違約金、定金與損害賠償金

違約金，是指合同當事人預(yù)先設(shè)定的或法律直接規(guī)定的，在一方不履行合同時給付另一方一定數(shù)額的金錢。違約金具有補償性特點，并兼有一定的懲罰性?！逗贤ā返?14條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。因此，主張違約金時，可以實際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。

定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，由一方當事人按合同標的額的一定比例向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的金錢。根據(jù)法律規(guī)定，當事人約定的定金數(shù)額不得超過合同標的額的20%，超過的部分由收受方退回或抵作價款。給付方不履行合同約定的義務(wù)，無權(quán)要求返還定金；收受方不履行合同約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還定金。因此可以看出，定金責任是一種懲罰性規(guī)定，目的在于督促雙方當事人積極履行合同的義務(wù)。

損害賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方當事人造成損失時，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔的損害賠償責任。損害賠償責任原則上僅具有補償性為原則，但以懲罰性為例外。根據(jù)等價交換原則，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財產(chǎn)予以賠償。因此，一方違約后，必須賠償對方因此所遭受的全部損失。但同時，我國《消費者權(quán)益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應(yīng)按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務(wù)費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性損害賠償金。案例：甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為２０萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總值的５％。同時，甲公司向乙公司給付定金５０００元，后乙公司違約，給甲公司造成損失２萬元。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少？（D）

Ａ．２萬元

Ｂ．３．５萬元

Ｃ．２．５萬元

Ｄ．３萬元

分析：本題中的違約金為１萬元，損失２萬元，定金５０００元，且定金未超過貨款總額的２０％的限制。

首先，定金與違約金的適用關(guān)系。由于我國的定金在性質(zhì)上屬違約定金，具有預(yù)付違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，兩者是不可并罰的。合同法第一百一十六條規(guī)定了當合同既約定定金，又約定違約金的，可以且也只能由非違約方選擇一種對其最有利的責任形式。應(yīng)當注意：這條規(guī)定是針對同一違約行為同時存在違約金和定金責任的情形。

如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時實施不同的違約行為形態(tài)時，兩種責任形式是可以并用的。

其次，違約金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。一般來說，合同中約定的違約金應(yīng)視為對損害賠償金額的預(yù)先確定，因而違約金與約定損害賠償是不可以并存的。違約金與法定損害賠償是否并存，牽涉到違約責任的適用是否以發(fā)生實際損害為要件以及國家對違約金的干預(yù)問題。原則上可以說違約金的運用并不以實際損害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害，當事人都應(yīng)支付違約金。根據(jù)合同法第一百一十四條第二款規(guī)定：違約金低于損失的，可請求適當增加。據(jù)此，雖然違約金的適用不以實際損害發(fā)生為要件，但最終違約金金額大小的確定與實際損失額密切相關(guān)：法院或仲裁機構(gòu)對違約金金額的調(diào)整是以實際損失額為參照標準的。

對違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關(guān)系可以概括為：①原則上不并存；②就高不就低；③優(yōu)先適用違約金責任條款。據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用違約金條款，題中約定的１萬元違約金小于損失２萬元，甲公司可請求人民法院或仲裁機構(gòu)增至２萬元。除該２萬元外，由于非違約方選擇違約金責任請求后，并不影響其要求對方返還定金的權(quán)利，故甲公司向乙公司給付的定金５０００元應(yīng)予返還。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為２．５萬元。最后，定金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。定金具有非補償性的特點，其適用不以實際損害的發(fā)生為前提，因而是獨立于損害賠償責任的。但也不能認為它與損害賠償金毫無關(guān)系，定金與損害賠償責任的聯(lián)系表現(xiàn)在定金責任與損害賠償責任的并用不能超過全部貨款的總值。據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用定金條款，甲公司能得到定金雙倍返還的（５０００×２）＝１萬元，同時乙還應(yīng)支付給甲造成的損害賠償金２萬。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為３萬元。

綜上所述，本題中對甲公司最有利的選擇是適用定金條款，由甲公司向其償付３萬元。

12、承租權(quán)與抵押權(quán)

《民通意見》司法解釋第118條規(guī)定：出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。

租賃權(quán)與抵押權(quán)發(fā)生沖突，哪個權(quán)力更優(yōu)先？抵押權(quán)和租賃權(quán)在性質(zhì)上是相容的，抵押權(quán)所追求的是抵押物的交換價值，并且不要求移轉(zhuǎn)抵押物的占有，而租賃權(quán)是追求標的物的使用價值，同時又移轉(zhuǎn)占有。兩種權(quán)利之間的關(guān)系，有以下兩種情形：一是抵押權(quán)的設(shè)立先于租賃權(quán)。我國《擔保法解釋》第66條如此規(guī)定：抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失應(yīng)承擔賠償責任；如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔。其次，租賃權(quán)的設(shè)立先于抵押權(quán)。當租賃合同先成立時，其后出租人又以該出租物設(shè)定抵押時，該租賃關(guān)系繼續(xù)有效。這樣，在該房產(chǎn)買賣時，買受人B公司所取得的標的物所有權(quán)是不得對抗租賃權(quán)的。從本質(zhì)上講，該抵押權(quán)并無優(yōu)先于所有權(quán)的效力，這樣以前已存在的租賃權(quán)也可以對抗后設(shè)立的抵押權(quán)而繼續(xù)有效存在。對此，我國《擔保法》第48條規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效?！薄稉７ń忉尅返?5條明確規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效”。

案例：某甲自有房屋1間，1995年5月1日與乙簽訂一份為期3年的房屋租賃合同，由乙承租該房。同年8月6日丙向甲提出愿意購買該房屋，甲即將要出賣該房屋的情況告知了乙。到了11月7日乙沒有任何答復(fù)，甲與丙協(xié)商以5萬元的價格將該房賣給丙，雙方簽訂了房屋買賣合同，丙支付了全部房款。但在雙方準備辦理房產(chǎn)變更登記前數(shù)日，甲遇丁，丁愿以6萬元買下該房。甲遂與丁又簽訂了一份房屋買賣合同，且雙方第二天即到房屋管理部門辦理了變更登記。不久，丁向銀行貸款，以該房設(shè)定抵押。就本案處理意見而言，下列表述中哪些是正確的？

A.丁對房屋的所有權(quán)應(yīng)予保護

B.丙有權(quán)要求甲承擔賠償其損失的責任

C.乙有權(quán)繼續(xù)租賃該房

D.若丁不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，欲變賣該房以還債，乙在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)

分析：這一道題考了的知識面很廣。包括承租人的優(yōu)先購買權(quán)、房屋買賣合同的效力、登記的效力、買賣不破租賃。甲賣房，通知了乙，乙在三個月內(nèi)沒有表示，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)，注意三個月的期限。登記是房屋所有權(quán)發(fā)生變動的唯一原因，甲先后簽訂的房屋買賣合同都符合合同法規(guī)定的有效要件，因此都是有效，而且必須注意，登記不是房屋買賣合同的生效要件，應(yīng)該將二者區(qū)分開來。因此，丁與甲簽訂的房屋買賣合同有效，并且進行了過戶登記，因此，取得所有權(quán)。丙與甲簽訂了房屋買賣合同有效，但是沒有過戶登記，因此，沒有取得所有權(quán)，甲在這種情況下無法再交付房屋，屬于履行不能，應(yīng)該承擔違約責任，賠償丙的損失。

14、合同的成立與生效

合同的成立與生效是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的范疇。

合同生效與合同成立相聯(lián)系之處是：（1）合同成立是合同生效的邏輯前提，在合同不成立的情況下，談不上合同有效與無效的問題。在多數(shù)情況下，合同成立與生效的時間是同步的。（2）合同不成立與合同無效的法律后果，均可以由有過失的當事人承擔締約上過失責任。（3）在構(gòu)成要素上，合同成立與合同生效均要求當事人意思表示一致。

但是，合同成立與生效的區(qū)別也甚為明顯：

（1）合同的成立是一個事實判斷，其回答的問題是“有沒有某一合同存在”。在回答這一問題時，并不融入回答人的主觀判斷，而合同的生效是一個價值判斷，回答的問題是“已經(jīng)存在的某一合同是否能獲得法律的包會以及在何種程度上獲得法律保護”，反映的是國家通過法律對合同的肯定或否定的評價，是法律認可或不認可當事人的意思的結(jié)果。在對合同效力判斷的過程中，要引入判斷者的主觀感情和價值因素，從而帶有強烈的感情色彩。（2）合同有效性的欠缺，是可以彌補的，而合同成立要素的欠缺是無法補救的，它說明一個合同并不存在，討論其效力問題，缺乏起碼的基礎(chǔ)。

（3）合同成立的時間與生效的時間可以不同。在附近延緩條件或延緩期限的合同中，合同已經(jīng)成立，但不馬上生效，成立與生效之間，存在時間差。

（4）二者對意思表示要求的側(cè)重點不同，合同的成立僅要求意思表示在形式上達成一致，而不管意思表示本身的質(zhì)量，而合同的生效則特別關(guān)注意思表示的質(zhì)量，瑕疵意思表示將嚴重影響合同的效力。

（5）二者引起的法律后果不同，合同不成立，有過失的當事人會承擔締約上的過失責任，合同成立與否，法院不會主動干預(yù)，只有當事人發(fā)生爭議訴諸法院時，法院才會對合同的成立與否作出判斷；合同無效，不僅會產(chǎn)生締約上的責任，還會產(chǎn)生行政責任，刑事責任，不僅私法干預(yù)，而且公法也可能干預(yù)，如雙方惡意串通損害國家、集體或者第三人利益的合同，合同法規(guī)定，對因此取得的財產(chǎn)應(yīng)收歸國家或者返還集體、第三人；再如我國刑法規(guī)定，當事人以非法占有為目的，在簽訂履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪，可根據(jù)情節(jié)判處無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金或沒收財產(chǎn)。

15、要約的撤回與撤銷、失效

要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。也就是說，要約已經(jīng)到達受要約人，在受要約人作出承諾之前，要約人可以撤銷要約。由於撤銷要約可能會給受要約人帶來不利的影響，損害受要約人的利益，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：

1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

2、受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔接受承諾的義務(wù)?！逗贤ā芬?guī)定了要約失效的情形：

1、拒絕要約的通知到達要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達要約人時，該要約失去法律效力。

2、要約人依法撤銷要約。

3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個期限不承諾，則要約失效；要約中沒有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時間內(nèi)不承諾的，要約失效。

4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。發(fā)生這種情況即為反要約，反要約是一個新的要約，提出反要約就是對原要約的拒絕，使原要約失去效力，原要約人不再受要約的約束。

16、代位繼承與轉(zhuǎn)繼承 代位繼承又稱間接繼承，是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡或宣告死亡時，應(yīng)由被繼承人子女繼承的遺產(chǎn)份額，由其直系晚輩血親代位繼承的法律制度。注意：這里，子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。直系晚輩，就是繼承人的子女，子女都不在的，由其子女的子女，以此類推。轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，應(yīng)由該繼承人繼承的遺產(chǎn)份額，轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的法律制度。如 兩者的區(qū)別：

首先，繼承人死亡的時間不同。代位繼承中繼承人先于被繼承人死亡，而轉(zhuǎn)繼承中繼承人在被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割前死亡的。

其次，繼承的主體不同。代位繼承中的繼承人只是被繼承人的直系晚輩血親，轉(zhuǎn)繼承中的繼承人可以是被繼承人的所有的法定繼承人。

最后，適用的范圍不同。代位繼承只適用法定繼承，不適用遺囑繼承，而轉(zhuǎn)繼承適用法定繼承，也適用遺囑繼承。

如，甲有二個兒子，一個女兒。長子娶王某為妻，生有一個兒子，2001年死于礦難。次子娶張某為妻，生有一個兒子和一個女兒。女兒嫁給李某，生了兩個孩子。2004年8月20日過與戰(zhàn)友聚會，多喝了幾杯酒，于當晚死亡。在辦喪事的期間，甲的女兒因傷心過度而死。那么在本案當中，長子先于甲死亡，發(fā)生代位繼承，由其兒子代其位繼承。甲的女兒在遺產(chǎn)分割之前甲死亡后死亡，發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其應(yīng)繼承的份額由其丈夫、子女繼承。

第四篇：毛澤東思想易混知識點總結(jié)

1.2.3.4.5.6.7.8.9.10.11.12.13.14.15.16.17.18.19.20.21.22.23.24.25.26.27.28.29.30.31.32.毛澤東思想易混知識點總結(jié)

毛澤東思想的科學含義是馬克思列寧主義在中國的運用和發(fā)展，是被實踐證明了的關(guān)于中國革命和建設(shè)的正確理論原則和經(jīng)驗總結(jié)，是中國共產(chǎn)黨人集體智慧的結(jié)晶。我黨許多卓越的領(lǐng)導人對它的形成和發(fā)展都做出了重要貢獻，毛澤東同志的科學著作是它的集中概括

三大法寶：統(tǒng)一戰(zhàn)線、武裝斗爭、黨的建設(shè) 活的靈魂：實事求是、群眾路線、獨立自主 三大優(yōu)良作風：理論聯(lián)系實際、密切聯(lián)系群眾、自我批評 武裝割據(jù)：武裝斗爭、土地革命、根據(jù)地建設(shè)

中國人民在前進道路上經(jīng)歷了三次歷史性巨大變化，第一次歷史性巨變是1911年孫中山領(lǐng)導的辛亥革命，推翻了統(tǒng)治中國幾千年的君主專制制度，建立了民主共和國，第二次歷史性巨變新中國的成立和社會主義制度的建立，第三次歷史性巨變是在以鄧小平為核心的第二代黨中央集體領(lǐng)導下成功地走出一條建設(shè)中國特色社會主義的新道路。

毛澤東思想萌芽的標志是初步形成了新民主主義革命的基本思想

初步形成的標志是農(nóng)村包圍城市道路的開辟和理論上的初步闡述和基本形成了實事求是的思想路線 成熟的標志是新民主主義革命理論和社會理論的系統(tǒng)論述

毛澤東思想產(chǎn)生和形成的實踐基礎(chǔ)是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的人民革命

毛澤東思想形成的實踐基礎(chǔ)是中共領(lǐng)導的革命和建設(shè)的實踐，成熟的現(xiàn)實土壤的是抗日戰(zhàn)爭的復(fù)雜環(huán)境和豐富的革命戰(zhàn)爭實踐 成熟的政治保證是毛澤東在全黨領(lǐng)導地位的確立和鞏固 中國共產(chǎn)黨確立了以毛澤東為代表的新中央的正確領(lǐng)導是在遵義會議，中國共產(chǎn)黨從幼年的黨走上成熟的黨的標志

毛澤東撰寫的奠定農(nóng)村包圍城市革命道路哲學基礎(chǔ)的著作是《反對本本主義》

中國共產(chǎn)黨把毛澤東思想作為指導思想，最根本的原因是毛澤東思想是中國化的馬克思主義 毛澤東思想科學含義的核心是馬列主義的普遍真理同中國革命和建設(shè)的具體實踐相結(jié)合

毛澤東最偉大的歷史功績是把馬列主義普遍原理同中國具體實際結(jié)合起來，探索具有中國特點的革命和建設(shè)的道路

毛澤東明確提出了使馬克思主義中國化的歷史任務(wù)是在中共六屆六中全會

第一次使用了“毛澤東思想的活的靈魂”的表述是在《關(guān)于建國以來黨的若干歷史問題的決議》

毛澤東明確提出“馬列主義理論和中國革命實踐相結(jié)合”這一完整概念是在《＜共產(chǎn)黨人＞發(fā)刊詞》1939、最先使用了“毛澤東同志的思想”的提法的是張如心的《論布爾什維克的教育家》一文

在中國共產(chǎn)黨內(nèi)首次提出“毛澤東思想”科學概念，并闡述毛澤東思想科學概念的基本內(nèi)容的文章是：王稼祥的《中國共產(chǎn)黨與中華民族解放的道路》

毛澤東思想作為一個科學概念和黨的指導思想在全黨正式確定下來的黨的文獻是：中共“七大”通過的黨章和劉少奇在中共“七大”關(guān)于修改黨章的報告

在中國共產(chǎn)黨歷史上對毛澤東思想的概念和內(nèi)容做出系統(tǒng)闡述和科學概括的文獻有：．第一次是劉少奇在中共七大上所作的《關(guān)于修改黨章的報告》 第二次是 中共十一屆六中全會通過的《關(guān)于建國以來黨的若干歷史問題的決議》和1982年中共十二大通過的《黨章》

1981年中共十一屆六中全會通過的《關(guān)于建國以來黨的若干歷史問題的決議》對毛澤東思想做的新概括是馬克思主義在中國的運用和發(fā)展，中國共產(chǎn)黨集體智慧的結(jié)晶

在半殖民地半封建中國社會經(jīng)濟生活中占明顯優(yōu)勢的是封建剝削制度和買辦資本，高利貸資本相結(jié)合近代中國貧窮落后的總根源，阻礙中國社會發(fā)展的根本原因是帝國主義侵華

近代中國民主革命的根本任務(wù)是進行反帝反封建的民族民主革命，求得民族獨立合人民解放 從1840年至1949年，中華民族的兩大歷史任務(wù)是求得民族獨立合人民解放，實現(xiàn)國家繁榮富強和人民共同富裕 辛亥革命失敗的根本原因是中華民族資產(chǎn)階級帶有先天的經(jīng)濟上 政治上的軟弱性

“誰是我們的敵人？誰是我們的朋友？這個問題是革命的首要問題?！边@個論斷出自《中國社會各階級的分析》

農(nóng)村包圍城市、武裝奪取政權(quán)的革命道路理論初步形成的標志是《星星之火，可以燎原》 毛澤東全面闡述近代中國半殖民地半封建社會特點的著作是《中國革命和中國共產(chǎn)黨》

土地革命前期（1927年大革命失敗后至1930年）毛澤東撰寫了形成農(nóng)村包圍城市道路理論的著名著作有《中國的紅色政權(quán)為什么能夠存在》（1928年）、《井岡山的斗爭》（1928年）、《星星之火，可以燎原》（1930年）、《反對本本主義》（1930年）

中國舊民主主義革命失敗的根本原因是中華民族資產(chǎn)階級力量弱小且?guī)в邢忍斓能浫跣?/p>

首次明確地提出了“新民主主義”的科學概念和新民主主義革命總路線的基本內(nèi)容是在《中國革命和中國共產(chǎn)黨》

毛澤東完整地提出新民主主義革命的總路線和總政策，明確地把官僚資本主義同帝國主義、封建主義一起列為中國革命的對象是在《在晉綏干部會議上的講話》

毛澤東第一次完整地提出新民主主義政治、經(jīng)濟、文化綱領(lǐng)的著作是：《新民主主義論》標志著完整的新民主主義理論的形成

毛澤東第一次完整地提出了新民主主義的經(jīng)濟綱領(lǐng)是在《新民主主義論》中，1947年底毛澤東首次把新民主主義的經(jīng)濟綱領(lǐng)歸納為三大經(jīng)濟綱領(lǐng)，是在《目前形勢和我們的任務(wù)》中，即：沒收封建階級的土地歸農(nóng)民 33.34.35.36.37.38.39.40.41.42.43.44.45.46.47.48.49.50.51.52.53.54.55.56.57.58.59.60.61.62.63.64.所有，沒收蔣介石、宋子文、孔祥熙、陳立夫為首的壟斷資本歸新民主主義國家所有，保護民族工商業(yè)

毛澤東完整地提出新民主主義革命的理論，標志毛澤東思想發(fā)展和成熟的主要文獻是：《中國革命和中國共產(chǎn)黨》1939、《＜共產(chǎn)黨人＞發(fā)刊詞》1939.《新民主主義論》1940，：總結(jié)了中國新民主主義革命的經(jīng)驗，提出（三大法寶）：統(tǒng)一戰(zhàn)線，武裝斗爭，黨的建設(shè)

檢驗新民主主義革命勝利的唯一標準是從根本上解放被束縛的生產(chǎn)力

新民主主義經(jīng)濟綱領(lǐng)中極具中國特色的一項內(nèi)容就是保護民族工商業(yè)的發(fā)展

毛澤東在《新民主主義論》指出：新民主主義革命所要建立的新新民主主義共和國是：幾個革命階級聯(lián)合專政的共和國

新民主主義革命的性質(zhì)資產(chǎn)階級民主革命，這取決于近代中國社會的性質(zhì)（半殖民地半封建社會）和中國革命的歷史任務(wù)（實現(xiàn)國家和民族的獨立，推翻封建地主和官僚資本的統(tǒng)治，走上民主發(fā)展的道路）

新民主主義革命的實質(zhì)是中國共產(chǎn)黨無產(chǎn)階級領(lǐng)導的農(nóng)民革命 性質(zhì)是資產(chǎn)階級民主主義革命，屬于世界無產(chǎn)階級革命的一部分

中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的武裝斗爭實質(zhì)上是無產(chǎn)階級領(lǐng)導的農(nóng)民戰(zhàn)爭

毛澤東認為 中國過去一切革命斗爭成效甚少 基本原因是不能團結(jié)真正的朋友以攻擊真正的敵人

中國革命的首要問題是分清敵友 中國民主革命的中心問題是農(nóng)民問題 中國革命最基本的動力是貧農(nóng) 中華民族資產(chǎn)階級主要來源于地主，商人，官僚，手工工廠場主 實現(xiàn)無產(chǎn)階級領(lǐng)導權(quán)的核心問題是無產(chǎn)階級對農(nóng)民的領(lǐng)導 毛澤東中指出：“決定革命性質(zhì)的力量是主要的敵人和主要的革命者兩方面?！笔窃凇蛾P(guān)于民族資產(chǎn)階級和開明紳士問題》

中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的運動包括新民主主義革命和社會主義革命

中國共產(chǎn)黨正式宣布取消中華蘇維埃共和國的稱號是在第二次國共合作建立后

總結(jié)中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的新民主主義革命的經(jīng)驗，集中到一點，就是工人階級領(lǐng)導的以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政

首次公開使用“人民民主專政”的概念是在《將革命進行到底》

人民民主專政的基礎(chǔ)是工人階級，農(nóng)民階級和城市小資產(chǎn)階級的聯(lián)盟，主要的階級基礎(chǔ)是工人和農(nóng)民的聯(lián)盟 在中國實行的人民民主專政是具有中國特色的無產(chǎn)階級專政，其優(yōu)點表現(xiàn)在銜接了兩個革命階段 擴大了人民民主的范圍 概念表述準確鮮明

人民民主專政和無產(chǎn)階級專政的不同之處在于人民的范疇和專政對象

《論人民民主專政》的主要內(nèi)容有人民民主專政的國家政權(quán)，本質(zhì)特征，領(lǐng)導者和階級基礎(chǔ)，職能和歷史任務(wù)，組織形式是人民代表大會，制定了新中國外交政策的基本原則。

建國后，毛澤東探索社會主義建設(shè)道路的最重要的文章是《論十大關(guān)系》和《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》

“中國工人階級比中國資產(chǎn)階級資格老，因為它的社會力量和社會基礎(chǔ)也更廣大些”，這是因為中國的工人階級是伴隨著外國資本在中國直接經(jīng)營的企業(yè)而來

瓦窯堡會議上為適應(yīng)建立廣泛的抗日民族統(tǒng)一戰(zhàn)線的要求，將工農(nóng)共和國的口號改為人民共和國 后又改為民主共和國

井岡山《土地法》1928規(guī)定：沒收一切土地，而不只沒收地主的土地，興國縣《土地法》1929，改為“沒收一切公共土地及地主階級的土地”，《關(guān)于清算減租及土地問題的指示》1946，即《五四指示》，將抗日戰(zhàn)爭時期減租減息的土地政策改變?yōu)闆]收地主土地的政策?！吨袊恋胤ù缶V》1947規(guī)定：廢除封建性及半封建性剝削的土地制度，實行耕者有其田的土地制度。

中共在民主革命中實行土地革命，土地制度根本改革的結(jié)果是消滅了封建的生產(chǎn)關(guān)系，使廣大農(nóng)村的社會性質(zhì)發(fā)生了根本的變化，新民主主義社會在農(nóng)村初步確立，解放了農(nóng)村生產(chǎn)力，使工農(nóng)聯(lián)盟得以鞏固，推動了農(nóng)村人民政權(quán)的建設(shè)

毛澤東在《中國社會各階級的分析》一文中所說的半無產(chǎn)階級包含：絕大部分半自耕農(nóng)、貧農(nóng)、小手工業(yè)者、店員、小販等五種

毛澤東在《在陜甘寧邊區(qū)參議會的演說》中指出，近代中國社會結(jié)構(gòu)的特點是“兩頭小、中間大”，所謂“中間”是指以下階級：農(nóng)民階級 城市小資產(chǎn)階級 民族資產(chǎn)階級 “兩頭”是指：工人階級 地主階級 官僚買辦階級

一般無產(chǎn)階級的基本優(yōu)點 世界各國無產(chǎn)階級的共性，是與最先進的經(jīng)濟形式相聯(lián)系，富于組織性紀律性，沒有私人占有的生產(chǎn)資料，中國無產(chǎn)階級特殊的優(yōu)點是：第一，中國無產(chǎn)階級身受帝國主義、封建主義和資本主義的三重壓迫，最富有革命的堅定性和徹底性。第二，中國的產(chǎn)業(yè)工人大多來自破產(chǎn)的農(nóng)民，與農(nóng)民有天然的聯(lián)系，便于他們和農(nóng)民結(jié)成親密的聯(lián)盟。第三，中國無產(chǎn)階級人數(shù)雖然不多，但集中在沿海、沿江大中城市，集中在煤礦、紡織等一些工礦企業(yè)部門，便于組織。第四，中國無產(chǎn)階級開始走上政治舞臺，就在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導下，成為中國社會最有覺悟的階級。

五四運動后中國革命是新式的資產(chǎn)階級民主革命的決定因素是：革命的主要對象和革命的領(lǐng)導者

土地革命戰(zhàn)爭前期，中國紅色根據(jù)地的政權(quán)：政體是工農(nóng)兵代表大會 工農(nóng)民主專政性質(zhì)的政權(quán) 屬于新民主主義性質(zhì)的政權(quán)

新民主主義革命時期，中國共產(chǎn)黨制度和頒布的土地改革文件有：《興國土地法》《關(guān)于清算減租及土地問題的指示》《中國土地法大綱》

七屆二中全會后制定和實行的新民主主義經(jīng)濟建設(shè)的方針政策“四面八方”政策是公私兼顧 勞資兩利 城鄉(xiāng) 互助 內(nèi)外交流，新民主主義國民經(jīng)濟的指導方針和總目標：發(fā)展生產(chǎn)、繁榮經(jīng)濟、公私兼顧、勞資兩利。65.毛澤東提出“中國革命和中國共產(chǎn)黨的發(fā)展道路，是在同中國資產(chǎn)階級的復(fù)雜關(guān)聯(lián)中走過來的”這一思想的著作是《＜共產(chǎn)黨人＞發(fā)刊詞》

66.毛澤東分析黨的最低綱領(lǐng)和最高綱領(lǐng)有：《中國共產(chǎn)黨在抗日時期的任務(wù)》 在同英國記者斯坦因談話中 《論聯(lián)合政府》

67.毛澤東總結(jié)中國革命經(jīng)驗，提出民主革命三大法寶的著作是：《<共產(chǎn)黨人>發(fā)刊詞》

68.中國革命的特點和優(yōu)點是武裝的革命反對武裝的反革命 中國革命斗爭的主要的﹑長期的形式是：武裝斗爭 69.半殖民地中國在無產(chǎn)階級領(lǐng)導之下的農(nóng)民斗爭的最高形式是“工農(nóng)武裝割據(jù)” 即紅軍、游擊隊和紅色區(qū)域的建立和發(fā)展

70.中國共產(chǎn)黨進入創(chuàng)建紅軍和根據(jù)地的新時期的標志是：南昌起義、秋收起義、廣州起義 71.毛澤東提出一切反動派都是紙老虎論斷是在《和美國記者安娜 路易斯 斯特朗的談話》

72.中國共產(chǎn)黨首次將槍桿子提高到奪取政權(quán)的高度來認識，提出須知政權(quán)是由槍桿子中取得的，確立武裝斗爭和土地革命的方針是中共中央“八七”會議的召開

73.在三屆三次國民參政會上，代表中共中央提出結(jié)束國民黨***，建立民主聯(lián)合政府主張的是林伯渠 74.毛澤東分析了中國革命戰(zhàn)爭的四個特點的文章是《中國革命戰(zhàn)爭的戰(zhàn)略問題》：第一，中國是一個政治經(jīng)濟發(fā)展不平衡的半殖民地的大國，而且經(jīng)過了1924—1927年的革命；第二，敵人的強大；第三，人民軍隊的弱?。坏谒?，共產(chǎn)黨的領(lǐng)導和土地革命。

75.實現(xiàn)農(nóng)村包圍城市的基本途徑和必由之路是工農(nóng)武裝割據(jù)

76.中國共產(chǎn)黨確立了以毛澤東為代表的新中央的正確領(lǐng)導，農(nóng)村包圍城市、武裝奪取政權(quán)道路成為全黨的指導思想是在遵義會議，第一次獨立自主地運用馬列主義基本原理解決自己的路線、方針和政策，中國共產(chǎn)黨從幼年的黨走上成熟的黨的標志

77.1937年中共洛川政治局擴大會議指出，爭取全民族抗戰(zhàn)勝利的關(guān)鍵是：實行全面抗戰(zhàn)路線，反對片面抗戰(zhàn)路線

78.確立黨對軍隊的絕對領(lǐng)導的重大歷史事件是三灣改編和古田會議，解決了在農(nóng)村環(huán)境中如何建設(shè)黨和新型人民軍隊的問題 確定中國紅軍建黨建軍原則的會議是古田會議 79.人民戰(zhàn)爭戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)的核心是積極防御

80.首次把新民主主義的經(jīng)濟綱領(lǐng)歸納為三大經(jīng)濟綱領(lǐng)，概括人民軍隊十大軍事原則內(nèi)容的著作是《目前形勢和我們的任務(wù)》 最重要的原則是集中優(yōu)勢兵力和消滅敵人有生力量 81.人民軍隊的惟一宗旨，無產(chǎn)階級軍隊區(qū)別于中國舊軍隊的根本標志是全心全為人民服務(wù)，生命線是政治工作，軍隊政治工作的基本原則是官兵一致 軍民一致 瓦解敵軍 優(yōu)待俘虜，人民軍隊的根本原則是黨指揮槍，即中國共產(chǎn)黨對軍隊的絕對領(lǐng)導，是保持人民軍隊的無產(chǎn)階級性質(zhì)和建軍宗旨的根本前提。是通過思想上、政治上、組織上的領(lǐng)導來實現(xiàn)的。

82.正確分析了中國社會主要矛盾的變化，闡述建立抗日民族統(tǒng)一戰(zhàn)線的必要性和可能性的文章是：《論反對日本帝國主義的策略》

83.無產(chǎn)階級政黨建立統(tǒng)一戰(zhàn)線要解決的是無產(chǎn)階級同盟軍的問題 發(fā)揮統(tǒng)一戰(zhàn)線中大作用的最基本保證和統(tǒng)一戰(zhàn)線的根本問題是領(lǐng)導權(quán)問題 統(tǒng)一戰(zhàn)線的基本原則是無產(chǎn)階級在統(tǒng)一戰(zhàn)線中的獨立自主的原則 84.新民主主義革命時期黨領(lǐng)導的統(tǒng)一戰(zhàn)線中最根本的經(jīng)驗是正確處理好與資產(chǎn)階級的關(guān)系 85.標志抗日民族統(tǒng)一戰(zhàn)線初步形成的是：國民黨五屆三中全會

86.在1935年12月瓦窯堡會議上確定抗日民族統(tǒng)一戰(zhàn)線新政策，解決了中國共產(chǎn)黨的政治路線中央政治局通過的文件是：《關(guān)于目前政治形勢與黨的任務(wù)的決議》，87.延安整風運動的中心任務(wù)是：反對主觀主義以整頓學風

學風問題的實質(zhì)是對待馬克思主義的態(tài)度問題 88.整風運動是一次思想解放運動，這主要是指：沖破共產(chǎn)國際和以王明為代表的教條主義束縛 89.整風學習的重要文件是《整頓黨的作風》、《反對黨八股》、《改造我們的學習》

90.全黨整風運動勝利結(jié)束的標志是1945年黨的六屆七中全會通過的《關(guān)于若干歷史問題的決議》，91.毛澤東系統(tǒng)總結(jié)中國共產(chǎn)黨的三大優(yōu)良作風：理論聯(lián)系實際，密切聯(lián)系群眾，批評與自我批評。是在《論聯(lián)合政府》。三大作風是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導區(qū)別于其他政黨的顯著標志

92.中國共產(chǎn)黨是工人階級的先鋒隊，同時是全民族的先鋒隊，這是中國共產(chǎn)黨區(qū)別于歐美資本主義國家工人階級政黨的一個顯著特點和優(yōu)點

93.毛澤東在《關(guān)于糾正黨內(nèi)的錯誤思想》中著重提出從思想上建設(shè)黨 黨的思想建設(shè)的根本任務(wù)是用馬克思主義理論來武裝全黨

94.在毛澤東關(guān)于黨的建設(shè)思想中，提到世界觀和黨性原則的高度的思想是強調(diào)黨的作風建設(shè) 95.民主集中制是中國共產(chǎn)黨根本的組織原則。

96.毛澤東分析了中日雙方相互矛盾的四個基本特點敵強我弱，敵小我大，敵退步我進步，敵寡助我多助?？茖W地預(yù)見了抗日戰(zhàn)爭中的三個階段防御、相持和反攻是《論持久戰(zhàn)》 97.總結(jié)中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的新民主主義革命的經(jīng)驗，集中到一點就是工人階級領(lǐng)導的以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政

98.人民民主專政的階級基礎(chǔ)是工人階級 農(nóng)民階級和城市小資產(chǎn)階級 主要的階級基礎(chǔ)是工農(nóng)聯(lián)盟 99.人民民主專政同無產(chǎn)階級專政的不同之處在于人民的范疇和專政對象

100.在《目前抗日統(tǒng)一戰(zhàn)線中的策略問題》和《論政策》中毛澤東指出：抗日民族統(tǒng)一戰(zhàn)線的策略總方針是發(fā)展進步勢力：工人 農(nóng)民 城市小資產(chǎn)階級：爭取中間勢力：民族資產(chǎn)階級 開明紳士 地方實力派 孤立頑固勢力： 親英美派大地主大資產(chǎn)階級 其代表是國民黨蔣介石集團

101.抗日民主政權(quán)的組織形式即“三三制” 共產(chǎn)黨員代表無產(chǎn)階級和貧農(nóng)，進步分子代表小資產(chǎn)階級，中間分子代表民族資產(chǎn)階級和開明紳士

102.爭取中間勢力，中國共產(chǎn)黨必須具備的條件是：共產(chǎn)黨要有充足的力量，必須尊重中間勢力的利益，必須堅決地與頑固派作斗爭，并取得勝利

103.在《關(guān)于目前黨的政策中的幾個重要問題》中指出：無產(chǎn)階級要實現(xiàn)對同盟者的領(lǐng)導必須具備的條件是率領(lǐng)被領(lǐng)導者（同盟者）向著共同敵人作堅決的斗爭，并取得勝利;對被領(lǐng)導者給予物質(zhì)福利，至少不損害其利益，同時對被領(lǐng)導者給以政治教育

104.瓦窯堡會議通過的《關(guān)于目前形勢和黨的任務(wù)決議》中明確指出：中國共產(chǎn)黨是工人階級的先鋒隊，同時是全民族的先鋒隊

105.延安整風的方針和宗旨有懲前毖后，治病救人．團結(jié)—批評—團結(jié)．既要弄清思想，又要團結(jié)同志

106.毛澤東在民主革命時期提出的主要建黨思想包括：著重從思想上建黨，加強民主集中制，保持和發(fā)揚黨的優(yōu)良傳統(tǒng)和作風 正確處理黨內(nèi)矛盾

107.1949年中華人民共和國的成立，標志著中國進入了：新民主主義社會，屬于社會主義社會范疇，標志著中國半殖民地半封建社會結(jié)束，中國新民主主義革命的基本結(jié)束和社會主義革命階段的開始，是中國從新民主主義社會向社會主義社會轉(zhuǎn)變的開端。

108.標志著社會主義制度在中國的確立，實現(xiàn)了中國歷史上最廣泛最深刻的社會變革的是社會主義改造的基本完成

109.新中國成立到土地改革完成前社會的主要矛盾是人民大眾同帝國主義，封建主義和國民黨殘余勢力之間的矛盾，主要任務(wù)是沒收國民黨官僚資本，繼續(xù)進行土地改革，鞏固人民民主政權(quán)，迅速恢復(fù)和發(fā)展國民經(jīng)濟。1953年土地改革完成到1956年社會主義改造的基本完成，社會的主要矛盾是國內(nèi)無產(chǎn)階級同資產(chǎn)階級的矛盾，國外是中國同帝國主義國家的矛盾

110.1950年中共七屆三中全會提出當時中心任務(wù)是：爭取國家財政經(jīng)濟狀況的基本好轉(zhuǎn)，需要具備的三個條件：一是土地改革的完成，二是對現(xiàn)有工商業(yè)的合理調(diào)整，三是國家機構(gòu)所需經(jīng)費的大量節(jié)減 制定的策略方針是不要四面出擊 團結(jié)一切可以團結(jié)的力量，孤立和打擊當前的主要敵人

111.建國初期，開展了三大運動，即土地改革、鎮(zhèn)壓反革命、抗美援朝。土地改革是為了完成新民主主義革命遺留的反封建的任務(wù)而進行的

112.對資本主義工商業(yè)社會主義改造的正確方針是利用、限制、改造，主要形式是國家資本主義，主要經(jīng)驗有和平贖買政策．國家資本主義道路，把對企業(yè)的改造和對資產(chǎn)階級分子的改造結(jié)合起來

113.對資本主義工商業(yè)實行社會主義改造，使資本主義所有制過渡到社會主義公有制具有決定意義的重大步驟是：全行業(yè)公私合營

114.我國社會主義革命和改造的目的是繼續(xù)解放和發(fā)展生產(chǎn)力

115.新中國成立后，民族資產(chǎn)階級的兩面性是指惟利是圖，違法亂紀，愿意為新中國的建設(shè)服務(wù)，有接受社會主義改造的可能

116.毛澤東提出：以蘇聯(lián)的經(jīng)驗為鑒戒，走自己的路是在《論十大關(guān)系》中。

117.《論十大關(guān)系》提出我國社會主義建設(shè)的基本方針是調(diào)動一切積極因素把中國建設(shè)成為社會主義強大國家，根本思想是必須從中國是一個落后的農(nóng)業(yè)大國這一實際出發(fā)來探索社會主義建設(shè)的道路，這是中國共產(chǎn)黨人進行馬克思主義與中國實際的第二次結(jié)合，走中國自己的社會主義建設(shè)道路的開始。

118.毛澤東第一次系統(tǒng)地闡述社會主義社會矛盾問題的著作是《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》。

119.毛澤東認為社會主義社會的基本矛盾仍然是生產(chǎn)關(guān)系和生產(chǎn)力、上層建筑和經(jīng)濟基礎(chǔ)之間的矛盾。是非對抗性質(zhì)的矛盾

120.毛澤東探索中國自己的社會主義建設(shè)道路的標志是：《論十大關(guān)系》，《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》 121.毛澤東指出：“政治工作是一切經(jīng)濟工作的生命線?！钡闹魇恰叮贾袊r(nóng)村的社會主義的高潮＞的按語》 122.1956年中共八大前后，毛澤東在探索中國自己的社會主義建設(shè)道路中提出的重要思想有：把國內(nèi)外一切積極因素調(diào)動起來，為社會主義事業(yè)服務(wù)的方針，正確區(qū)分和處理兩類不同性質(zhì)的矛盾，中國共產(chǎn)黨同各民主黨派長期共存、互相監(jiān)督

123.經(jīng)濟建設(shè)必須堅持既反保守又反冒進的方針由劉少奇、周恩來等提出，并為中共八大所肯定的

124.提出的“鼓足干勁、力爭上游、多快好省地建設(shè)社會主義”的總路線及其基本點的會議是中共八大二次會議 125.提出對國民經(jīng)濟實行“調(diào)整、鞏固、充實、提高”的八字方針的是中共八屆九中全會。

126.1959-1960年毛澤東在讀蘇聯(lián)《政治經(jīng)濟學教科書》的談話中指出社會主義可以分為兩個階段：不發(fā)達社會主義和比較發(fā)達社會主義

127.1959-1960年毛澤東在讀斯大林《蘇聯(lián)社會主義經(jīng)濟問題》和蘇聯(lián)《政治經(jīng)濟學＜教科書＞》時明確提出了“社會主義商品生產(chǎn)”的概念

128.毛澤東在《論十大關(guān)系》中涉及社會主義經(jīng)濟體制改革的思想有國家，生產(chǎn)單位和生產(chǎn)者個人的關(guān)系；中央和地方的關(guān)系

129.毛澤東首次明確的把農(nóng)業(yè) 輕工業(yè) 重工業(yè)三者的關(guān)系提到社會主義工業(yè)化道路的高度加以考察的報告是《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》

130.第一次提出實現(xiàn)四個現(xiàn)代化分兩步走的發(fā)展戰(zhàn)略：是周恩來在全國人大三屆一次會議上的政府工作報告 第一步1980年以前，建成一個獨立的比較完整的工業(yè)體系和國民經(jīng)濟體系；第二步，在20世紀內(nèi)全面實現(xiàn)農(nóng)業(yè)工業(yè)國防和科學技術(shù)的現(xiàn)代化，是我國國民經(jīng)濟走在世界的前列 131.我國國家性質(zhì)是人民民主專政 根本政治制度是人民代表大會制度，人民代表大會制度的核心是人民當家作主

132.正是把民族區(qū)域自治作為國家一項根本政治制度確定下來是在1954年的《中華人民共和國憲法》 133.“百花齊放 百家爭鳴”的方針的提出是在《在中共中央政治局擴大會議上的總結(jié)講話》；詳盡的論述是在《論十大關(guān)系》和《關(guān)于正確處理人民內(nèi)部矛盾的問題》

134.“古為今用，洋為中用”方針的提出是在毛澤東在對中央音樂學院一封來信的批示中

135.在我國人民政治生活中判斷言論和行動是非的六條標準中最重要的是社會主義道路和黨的領(lǐng)導 136.20世紀60年代初，由毛澤東提出，并由周恩來概括的對臺工作的方針是“一綱四目”

137.毛澤東提出“不做正確的調(diào)查同樣沒有發(fā)言權(quán)”口號的著作是《關(guān)于調(diào)查人口和土地狀況的通知》 138.毛澤東首次使用黨的“思想路線”這一科學概念是在《反對本本主義》 139.思想政治工作的根本任務(wù)是解決“為什么人的問題” 140.毛澤東第一次從哲學高度對群眾路線作出理論概括，將之與馬克思主義的認識論，辯證法和歷史唯物論有機統(tǒng)一起來的文章是《關(guān)于領(lǐng)導方法的若干問題》

141.理論聯(lián)系實際，實事求是是黨的唯物主義的思想路線，其實質(zhì)是對待馬克思主義的態(tài)度 142.毛澤東明確闡述了實事求這一概念的著作是《改造我們的學習》

143.論述了共產(chǎn)黨人對調(diào)查研究應(yīng)采取的態(tài)度和進行調(diào)查研究基本方法的有《反對本本主義》和《關(guān)于調(diào)查人口和土地狀況的通知》

144.中國共產(chǎn)黨的思想路線的核心和實質(zhì) 根本點 出發(fā)點 精髓是 實事求是

145.實事求是的本質(zhì)要求是 理論聯(lián)系實際或理論與實踐相統(tǒng)一；基本要求是一切從實際出發(fā)，理論聯(lián)系實際，堅持實踐是檢驗真理的唯一標準

146.實事求是是中國共產(chǎn)黨根本的思想路線 群眾路線是黨根本的政治路線，組織路線和工作路線

147.群眾路線的基本內(nèi)涵是一切為了群眾 一切依靠群眾 從群眾中來 到群眾中去，核心內(nèi)容是一切為了群眾一切依靠群眾，基本要求是相信群眾自己解放自己

148.群眾觀點的內(nèi)容包括：一切為了人民群眾，一切向人民群眾負責，相信群眾能夠自己解放自己，虛心向人民群眾學習

149.黨的根本宗旨，黨一切工作的根本出發(fā)點和歸宿，無產(chǎn)階級政黨區(qū)別于其他政黨的顯著標志是一切為了群眾，全心全意的為人民服務(wù)

150.一切依靠群眾首先要相信群眾能夠自己解放自己。要反對命令主義和尾巴主義 151.中國共產(chǎn)黨于一切剝削階級政黨的根本區(qū)別是有無群眾觀點，立黨為公，執(zhí)政為民 152.中國革命和建設(shè)的基本立足點，毛澤東把抗日戰(zhàn)爭引向勝利的中心一環(huán)是獨立自主 153.獨立自主 自力更生的前提是實事求是 群眾路線

154.堅持實事求是 從中國的實際出發(fā) 依靠群眾進行革命和建設(shè)的必然結(jié)論 中國革命和建設(shè)的基本立足點是獨立自主 自力更生

155.獨立自主，自力更生，最根本的是說：立足于本國，把馬克思主義與本國實際相結(jié)合，走出一條適合中國特色的革命和建設(shè)道路

156.“文化大革命”結(jié)束后，中國共產(chǎn)黨全面撥亂反正任務(wù)的完成的標志：黨的十一屆六中全會通過的《關(guān)于建國以來黨的若干歷史問題的決議》

157.十一屆六中全會決議和十二大黨章規(guī)定。中國共產(chǎn)黨的行動指南是馬列主義和毛澤東思想 158.鄧小平對重新構(gòu)建毛澤東思想科學體系的創(chuàng)造性貢獻是：科學概括了毛澤東思想的活的靈魂

159.馬列主義，毛澤東思想，鄧小平理論是一脈相承的，它們在以下方面是高度統(tǒng)一的：理論基礎(chǔ)（辯證唯物主義和歷史唯物主義），原則立場（代表工人階級和廣大人民群眾的利益），思想方法，歷史使命（實現(xiàn)社會主義和共產(chǎn)主義），基本主題（都是回答“什么是社會主義。怎樣建設(shè)社會主義”的基本問題

第五篇：2009年國家司法考試大綱-民法

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第一章

民法概述

基本要求：

了解：民法的概念、民法的調(diào)整對象，民事法律關(guān)系的概念和特征、要素，民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責任的概念，物的概念和特征，有價證券的概念和特征、類型。

理解：民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事責任的分類及其意義，民事法律事實的概念及分類，貨幣的特殊法律屬性。

熟悉并能夠運用：民法的各項基本原則的含義及其應(yīng)用，民事權(quán)利的救濟方式，物的分類的標準及其法律意義。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

民法的概念和調(diào)整對象

民法的概念 民法的調(diào)整對象（平等主體間的人身關(guān)系

平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系）

第二節(jié)

民法的基本原則

民法基本原則的含義平等原則

自愿原則

公平原則

誠實信用原則 禁止權(quán)利濫用原則

第三節(jié)

民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系的概念和特征

民事法律關(guān)系的要素（民事法律關(guān)系的主體

民事法律關(guān)系的客體

民事法律關(guān)系的內(nèi)容）

民事權(quán)利（民事權(quán)利的概念 財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán) 支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán) 絕對權(quán)與相對權(quán) 主權(quán)利與從權(quán)利）

民事權(quán)利的救濟（民事權(quán)利的公力救濟

民事權(quán)利的自力救濟）

民事義務(wù)（民事義務(wù)的概念

法定義務(wù)與約定義務(wù) 基本義務(wù)與附隨義務(wù)）

民事責任（民事責任的概念和特征 合同責任、侵權(quán)責任與其他責任）

民事法律事實（民事法律事實的概念 事件 行為）

第四節(jié) 物與有價證券

物的概念和特征 物的分類（動產(chǎn)與不動產(chǎn)

特定物與種類物

可分物與不可分物

消耗物與不可消耗物

主物與從物

原物與孳息）

貨幣 有價證券的概念和法律特征 有價證券的類型

第二章

自然人

基本要求：

了解：自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的概念，自然人的住所的概念及法律意義，監(jiān)護的概念、監(jiān)護人的職責、監(jiān)護的終止，宣告失蹤和宣告死亡的概念，個人合伙的概念和學法網(wǎng) 免費司考題庫http://bbs.xuefa.com/exam/index.php

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特征。

理解：監(jiān)護人的設(shè)立，宣告失蹤和宣告死亡的法律要件，個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財產(chǎn)責任。

熟悉并能夠運用：自然人的民事權(quán)利能力的開始和終止，自然人民事行為能力的類型，宣告失蹤和宣告死亡的效力及其撤銷，個人合伙的財產(chǎn)關(guān)系、內(nèi)部關(guān)系、債務(wù)承擔的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

自然人的民事權(quán)利能力

自然人與公民（自然人概念 公民的概念）

自然人的民事權(quán)利能力（自然人民事權(quán)利能力的概念

自然人民事權(quán)利能力的開始

自然人民事權(quán)利能力的終止）

第二節(jié)

自然人的民事行為能力

自然人民事行為能力的概念

自然人民事行為能力的類型（完全民事行為能力

限制民事行為能力

無民事行為能力）

第三節(jié)

自然人的住所與監(jiān)護

住所與居所 住所的法律意義 監(jiān)護的概念 監(jiān)護人的設(shè)立（法定監(jiān)護 指定監(jiān)護

委托監(jiān)護）

監(jiān)護人的職責 監(jiān)護的終止

第四節(jié)

宣告失蹤與宣告死亡

宣告失蹤（宣告失蹤的概念

宣告失蹤的法律要件

宣告失蹤的效力

失蹤宣告的撤銷）

宣告死亡（宣告死亡的概念

宣告死亡的法律要件

宣告死亡的效力

死亡宣告的撤銷）

第五節(jié)

個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶與個人合伙

個體工商戶 農(nóng)村承包經(jīng)營戶

個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財產(chǎn)責任 個人合伙的概念和特征 個人合伙的財產(chǎn)關(guān)系（合伙的出資 合伙財產(chǎn)）

個人合伙的內(nèi)部關(guān)系（合伙事務(wù)的執(zhí)行 入伙

退伙）個人合伙的債務(wù)承擔

第三章

法

人

基本要求：

了解：法人的概念和特征，法人機關(guān)的類型，法人的登記，法人聯(lián)營的概念、形式。

理解：法人應(yīng)具備的條件，法人的設(shè)立方式和設(shè)立的要件，法人終止的原因、清算，聯(lián)營規(guī)避行為的效力。

熟悉并能夠運用：法人的分類，法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力和責任能力，法人與法人的分支機構(gòu)，法人的合并與分立的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)法人概述

法人的概念和特征 法人應(yīng)具備的條件 法人的分類（民法通則的分類

社團法人與財團法人

公益法人與營利法人

本國法人與外國法人）

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第二節(jié)

法人的能力

法人的民事權(quán)利能力（法人民事權(quán)利能力的概念和特征

法人民事權(quán)利能力的范圍）

法人的民事行為能力 法人的責任能力

第三節(jié) 法人機關(guān)

法人機關(guān)的概念 法人機關(guān)的類型（意思機關(guān)

執(zhí)行機關(guān)

代表機關(guān)

監(jiān)督機關(guān)）

法人與法人分支機構(gòu)

第四節(jié)

法人的成立、變更和終止

法人的設(shè)立（法人設(shè)立的概念

法人設(shè)立方式

法人設(shè)立的要件）法人的變更（法人變更的概念

法人的合并與分立）

法人的終止（法人終止的概念

法人終止的原因

法人的清算）

法人的登記（登記的概念

登記的類型）

第五節(jié)

法人聯(lián)營

聯(lián)營的概念 聯(lián)營的形式 聯(lián)營規(guī)避行為的效力

第四章 民事法律行為

基本要求：

了解：民事法律行為的概念和特征，無效民事行為、可變更、可撤銷民事行為以及效力未定民事行為的概念。

熟悉并能夠運用：民事法律行為的分類標準及法律意義，民事法律行為成立的共通要件、特別要件，民事法律行為成立的效力，民事法律行為的生效，意思表示的類型、瑕疵，附條件與附期限的民事法律行為，無效民事行為的類型、效果，民事行為的部分無效，可撤銷民事行為的類型、效果，效力未定民事行為的類型、效果。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

民事法律行為概述

民事法律行為的概念和特征

民事法律行為的分類（單方行為、雙方行為與共同行為

財產(chǎn)行為與身份行為

有償行為與無償行為

諾成性行為與實踐性行為

要式行為與不要式行為

處分行為與負擔行為

有因行為與無因行為）

第二節(jié)

意思表示

意思表示的概念

意思表示的類型（明示意思表示與默示意思表示

有相對人的意思表示與無相對人的意思表示

對特定人的表示與對不特定人的表示

對話表示與非對話表示）

意思表示瑕疵（欺詐

脅迫

乘人之危

重大誤解）

第三節(jié)

民事法律行為的成立與生效

民事法律行為的成立（法律行為成立的共通要件

民事法律行為成立的特別要件

民事法律行為成立的效力）

民事法律行為的生效

第四節(jié)

附條件與附期限的民事法律行為

附條件的民事法律行為（附條件的民事法律行為的概念

民事法律行為所附條件的特征

民事法律行為所附條件的類型

民事法律行為所附條件的成就

民事法律行為所附條件對學法網(wǎng) 免費司考題庫http://bbs.xuefa.com/exam/index.php

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當事人的約束力）附期限的民事法律行為（附期限的民事法律行為的概念

期限的法律要件

期限與條件的區(qū)別

始期和終期

期限的效力）

第五節(jié)

無效民事行為

無效民事行為的概念 無效民事行為的類型（行為人不具有行為能力實施的民事行為

意思表示不自由的行為

惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為

偽裝行為

違反法律或者社會公共利益的行為）

無效民事行為的效果 民事行為的部分無效

第六節(jié)

可變更、可撤銷的民事行為

可變更、可撤銷民事行為的概念 可撤銷民事行為的類型（重大誤解 顯失公平乘人之危

欺詐、脅迫）

可撤銷民事行為的效果（撤銷權(quán)

變更權(quán)

除斥期間）

第七節(jié) 效力未定的民事行為

效力未定民事行為的概念 效力未定民事行為的類型（無權(quán)處分行為

欠缺代理權(quán)的代理行為

債權(quán)人同意之前的債務(wù)承擔

限制行為能力人待追認的行為）

效力未定民事行為的效果（追認

催告權(quán)

撤銷權(quán)）

第五章

代

理

基本要求：

了解：代理的概念和法律要件，代理權(quán)的概念、終止。

理解：代理的特征、類型。

熟悉并能夠運用：復(fù)代理的要件、效力，代理權(quán)的發(fā)生、授予，濫用代理權(quán)之禁止，狹義無權(quán)代理的類型、效果，表見代理的要件、效果。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

代理的概念和類型

代理的概念和特征 代理的法律要件 代理的類型（直接代理與間接代理

委托代理與法定代理

一般代理與特別代理

本代理與復(fù)代理

單獨代理與共同代理）

第二節(jié) 代理權(quán)

代理權(quán)的概念 代理權(quán)的發(fā)生（法定代理權(quán)的取得

委托代理權(quán)的取得）

代理權(quán)的授予 濫用代理權(quán)之禁止（濫用代理權(quán)的概念

濫用代理權(quán)的類型）

代理權(quán)的終止（代理權(quán)終止的共同原因

委托代理終止的特別原因

法定代理終止的特別原因）

第三節(jié)

無權(quán)代理

無權(quán)代理的概念 狹義的無權(quán)代理（狹義無權(quán)代理的類型

狹義無權(quán)代理的效果）

表見代理（表見代理的概念

表見代理的法律要件 表見代理的效果）

第六章 訴訟時效與期限

基本要求：

了解：訴訟時效的概念和特征，期限的含義、效力、性質(zhì)、類型。

理解：訴訟時效與除斥期間的區(qū)別。

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與法律人共成長!

熟悉并能夠運用：訴訟時效的法律要件和法律效果，訴訟時效的期間、起算以及中止、中斷、延長，期間的計算方法，期間的始期與終期的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

訴訟時效

訴訟時效的概念（時效與訴訟時效

訴訟時效的特征

訴訟時效與除斥期間）

訴訟時效的法律要件和法律效果 訴訟時效期間（普通訴訟時效期間

特殊訴訟時效期間）

訴訟時效期間的起算 訴訟時效的中止、中斷和延長

第二節(jié)

期限

期限的含義 期限的效力 期限的性質(zhì)及類型 期間的計算方法 期間的始期與終期

第七章 物權(quán)概述

基本要求：

了解：物權(quán)的概念和特征，物權(quán)變動的概念。

理解：物權(quán)法定主義原則，民法學上物權(quán)的分類的標準及意義，物權(quán)行為。

熟悉并能夠運用：物權(quán)變動的原則以及物權(quán)的效力、物權(quán)的變動原因、物權(quán)的公示、物權(quán)的保護方法的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

物權(quán)的概念和效力

物權(quán)的概念和特征 物權(quán)的效力（物權(quán)的優(yōu)先效力

物上請求權(quán)）

第二節(jié) 物權(quán)的類型

物權(quán)法定主義

民法上物權(quán)的種類（所有權(quán)

用益物權(quán)

擔保物權(quán)

占有）

民法學上物權(quán)的分類（自物權(quán)和他物權(quán)

動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán) 本權(quán)與占有）

第三節(jié) 物權(quán)的變動

物權(quán)的變動的概念 物權(quán)的變動的原則（公示原則

公信原則）

物權(quán)的變動的原因（物權(quán)的取得原因

物權(quán)的消滅原因）

物權(quán)行為 物權(quán)的公示（交付及其法律效果

登記及其法律效果）

第四節(jié) 物權(quán)的保護

物權(quán)的保護的概念 物權(quán)的保護方法（確認產(chǎn)權(quán)

返還原物

恢復(fù)原狀 排除妨礙 損害賠償）

第八章 所有權(quán)

基本要求：

了解：所有權(quán)的概念和特征，相鄰關(guān)系的概念，國家所有權(quán)的概念和特征、客體、保護，集體所有權(quán)的概念、主體、行使和保護，私人所有權(quán)、法人所有權(quán)的內(nèi)容。

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理解：所有權(quán)的內(nèi)容、種類，相鄰關(guān)系的處理原則、主要的相鄰關(guān)系。

熟悉并能夠運用：業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)、所有權(quán)的特別取得方法的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié) 所有權(quán)概述

所有權(quán)的概念與特征 所有權(quán)的內(nèi)容（占有使用

收益

處分）

第二節(jié)

國家所有權(quán)、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)與其他所有權(quán)

國家所有權(quán) 集體所有權(quán) 私人所有權(quán) 法人所有權(quán)（企業(yè)法人所有權(quán) 其他法人所有權(quán)）

第三節(jié)

業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)

業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念 業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容（專有部分的單獨所有權(quán)

共有部分的共有權(quán)

業(yè)主的管理權(quán)）

第四節(jié)

相鄰關(guān)系

相鄰關(guān)系（相鄰關(guān)系的概念和特征

處理相鄰關(guān)系的原則

幾種主要的相鄰關(guān)系）

第五節(jié)

所有權(quán)的特別取得方法

善意取得 拾得遺失物 發(fā)現(xiàn)埋藏物

主物轉(zhuǎn)讓時從物的所有權(quán)歸屬與孳息所有權(quán)的歸屬 添附（附合混合 加工）

先占

第九章 共

有

基本要求：

了解：共有的概念、特征，準共有、按份共有、共同共有的概念。

理鰓：共有物的分割，共同共有的類型。

熟悉并能夠運用：按份共有、共同共有的內(nèi)、外部關(guān)系的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

共有的概念和特征

共有的概念 共有的特征 準共有的概念

第二節(jié) 按份共有

按份共有的概念與性質(zhì) 按份共有的內(nèi)部關(guān)系（共有物的占有、使用、收益

共有物的處分

共有物的管理及費用負擔

共有人之間的物上請求權(quán)）

按份共有的外部關(guān)系（共有人對于第三人的權(quán)利 共有人對于第三人的義務(wù)）

共有物的分割（實物分割

變價分割 作價補償）

第三節(jié)

共同共有

共同共有的概念和特征 共同共有的內(nèi)外部關(guān)系

共同共有的類型（夫妻共有財產(chǎn)

家庭共有財產(chǎn)

共同繼承的財產(chǎn) 合伙財產(chǎn)）

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第十章 用益物權(quán)

基本要求：

了解：用益物權(quán)以及土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)的概念和特征，土地承包經(jīng)營權(quán)的取得和消滅，建設(shè)用地使用權(quán)的產(chǎn)生和期限，地役權(quán)的消滅。

熟悉并能夠運用：土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)的當事人權(quán)利、義務(wù)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

用益物權(quán)的概念和特征

用益物權(quán)的概念 用益物權(quán)的特征

第二節(jié)

土地承包經(jīng)營權(quán)

土地承包經(jīng)營權(quán)的概念和特 征土地承包經(jīng)營權(quán)的取得

承包人的權(quán)利和義務(wù)（承包人的權(quán)利

承包人的義務(wù)）

發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù)

第三節(jié)

建設(shè)用地使用權(quán)

建設(shè)用地使用權(quán)的概念和特征 建設(shè)用地使用權(quán)的產(chǎn)生和期限

建設(shè)用地使用權(quán)的內(nèi)容

第四節(jié)

宅基地使用權(quán)

宅基地使用權(quán)的概念和特征 宅基地使用權(quán)的內(nèi)容

第五節(jié) 地役權(quán)

地役權(quán)的概念和特征 地役權(quán)的取得 地役權(quán)的內(nèi)容（地役權(quán)人的權(quán)利

地役權(quán)人的義務(wù)）

地役權(quán)的消滅

第十一章 擔保物權(quán)

基本要求：

了解：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)的概念和特征，留置權(quán)的消滅。

理解：抵押權(quán)的設(shè)立、實現(xiàn)、終止，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立，權(quán)利質(zhì)權(quán)的標的。

熟悉并能夠運用：抵押權(quán)當事人的權(quán)利，特殊抵押權(quán)，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)當事人的權(quán)利和義務(wù)，留置權(quán)取得的積極、消極條件，留置權(quán)的效力，擔保物權(quán)的競合問題。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)：抵押權(quán)

抵押權(quán)的概念和特征

抵押權(quán)的設(shè)立（抵押合同的內(nèi)容

抵押登記 抵押權(quán)的標的 抵押權(quán)的范圍）

抵押權(quán)當事人的權(quán)利（抵押人的權(quán)利

抵押權(quán)人的權(quán)利）

抵押權(quán)的實現(xiàn)（抵押權(quán)實現(xiàn)的要件

抵押權(quán)實現(xiàn)的方法

清償債權(quán)

抵押權(quán)的實現(xiàn)與訴訟時效）

抵押權(quán)的終止 特殊抵押權(quán)（共同抵押 最高額抵押 財團抵押）

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第二節(jié)

質(zhì)權(quán)

質(zhì)權(quán)的概念和特征 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)（動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立

動產(chǎn)質(zhì)權(quán)當事人的權(quán)利和義務(wù)）

權(quán)利質(zhì)權(quán)（權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立

權(quán)利質(zhì)權(quán)的標的權(quán)利質(zhì)權(quán)當事人的權(quán)利和義務(wù)）

第三節(jié)

留置權(quán)

留置權(quán)的概念和特征

留置權(quán)的取得（留置權(quán)取得的積極要件

留置權(quán)取得的消極要件）

留置權(quán)的效力（留置權(quán)人的權(quán)利

留置權(quán)人的義務(wù)）

留置權(quán)的消滅

第四節(jié) 擔保物權(quán)的競合擔保物權(quán)競合的概念和成立條件 抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的竟合 抵押權(quán)與留置權(quán)的競合留置權(quán)與質(zhì)權(quán)的競合第十二章 占

有

基本要求：

了解：占有的概念和性質(zhì)。

理解：占有的種類，占有的取得和消滅。

熟悉并能夠運用：占有的事實推定和權(quán)利推定、占有人與返還請求權(quán)人的關(guān)系、占有人的自力救濟權(quán)和占有保護請求權(quán)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

占有概述

占有的概念和性質(zhì) 占有的種類（自主占有與他主占有

直接占有與間接占有

有權(quán)占有與無權(quán)占有

善意占有與惡意占有

無過失占有與有過失占有

無瑕疵占有與有瑕疵占有）

第二節(jié)

占有的效力和保護

占有的推定（事實的推定權(quán)利的推定）

占有人與返還請求權(quán)人的關(guān)系

占有的保護（占有人的自力救濟權(quán)

占有保護請求權(quán)）

第三節(jié)

占有的取得和消滅

占有的取得（直接占有的取得

間接占有的取得）占有的消滅

第十三章 債的概述

基本要求：

了解：債的概念和特征、債的要素及其特點。

理解：債的發(fā)生原因，債的分類及其意義。

熟悉并能夠運用：合同的概念及分類。

考試內(nèi)容：

第一節(jié) 債的概念和要素

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債的概念和特征 債的要素（債的主體

債的內(nèi)容

債的客體）

第二節(jié) 債的發(fā)生

合同（合同的概念和特征

合同的分類）

單方允諾 侵權(quán)行為

無因管理 不當?shù)美?/p>

締約過失 其他原因

第三節(jié) 債的分類

意定之債與法定之債 特定之債與種類之債

單一之債與多數(shù)人之債 按份之債與連帶之債 簡單之債與選擇之債 主債與從債 財物之債與勞務(wù)之債

第十四章 債的履行

基本要求：

熟悉并能夠運用：債的履行的基本規(guī)則、債的不履行和不適當履行的主要表現(xiàn)及其法律后果。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

債的履行規(guī)則

履行主體 履行標的 履行期限 履行地點 履行方式 履行費用

第二節(jié)

債的不履行和不適當履行

履行不能 拒絕履行 遲延履行 瑕疵履行 加害給付

第十五章 債的保全和擔保

基本要求：

了解：債的保全的概念及其意義，債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)的概念，債的擔保的概念和種類。

熟悉并能夠運用：債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件、行使規(guī)則及其效力，保證、定金的成立和效力規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié) 債的保全

債的保全的概念 債權(quán)人代位權(quán)（債權(quán)人代位權(quán)的概念

債權(quán)人代位權(quán)的成立要件

債權(quán)人代位權(quán)的行使

債權(quán)人代位權(quán)行使的效力）

債權(quán)人撤銷權(quán)（債權(quán)人撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件 債權(quán)人撤銷權(quán)的行使 債權(quán)人撤銷權(quán)行使的效力）

第二節(jié) 債的擔保

債的擔保的概念和種類 保證（保證的概念和種類

保證的設(shè)立 保證期間

保證的效力

無效保證及其法律后果

保證責任的免除）

定金（定金的概念和種類

定金的成立

定金的效力）

第十六章 債的移轉(zhuǎn)和消滅

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基本要求：

了解：債的移轉(zhuǎn)的概念。

熟悉并能夠運用：債權(quán)讓與、債務(wù)承擔的基本原理和規(guī)則，債的各種消滅事由的構(gòu)成及其效力。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

債的移轉(zhuǎn)

債的移轉(zhuǎn)的概念 債權(quán)讓與（債權(quán)讓與的概念

債權(quán)讓與的要件 債權(quán)讓與的效力）

債務(wù)承擔（債務(wù)承擔的概念和種類

債務(wù)承擔的要件 債務(wù)承擔的效力）

債的概括承受（合同承受

企業(yè)合并）

第二節(jié)

債的消滅

債的消滅的概念 清償（清償?shù)母拍?/p>

代為清償

清償費用）

抵銷（抵銷的概念

法定抵銷的要件

抵銷的方法

抵銷的效力）

提存（提存的概念

提存的事由

提存的標的提存的方法

提存的效力）

免除（免除的概念

免除的方法

免除的效力）

混同（混同的概念

混同的成立

混同的效力）

第十七章 合同的訂立和履行

基本要求：

熟悉并能夠運用：合同訂立（要約與承諾）的規(guī)則及合同成立的標準，格式條款的含義及其特殊效力規(guī)則和解釋規(guī)則，合同解釋的原則與方法，同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、順序履行抗辯權(quán)的內(nèi)涵及其成立條件和效力。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

合同訂立的程序

合同訂立的一般程序（要約的概念

要約的要件

要約邀請

要約的效力

要約的撤回和撤銷

要約的失效

承諾的概念和要件

承諾的效力

承諾的撤回和遲延）

合同的特殊訂立方式（懸賞廣告 招標投標

拍賣）

合同成立的時間和地點 格式條款合同（格式條款的概念

格式條款的訂立規(guī)則

格式條款的無效）

第二節(jié)

合同的內(nèi)容和解釋

合同的內(nèi)容（必要條款

一般條款）

合同的解釋（合同解釋的方法 格式條款的解釋規(guī)則）

第三節(jié) 雙務(wù)合同履行抗辨權(quán)

同時履行抗辯權(quán)（同時履行抗辯權(quán)的概念

同時履行抗辯權(quán)的成立條件

當事人一方違約與同時履行抗辯權(quán)）

不安抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)的概念

不安抗辯權(quán)成立的條件

不安抗辯權(quán)的行使

不安抗辯權(quán)的效力）

順序履行抗辯權(quán)（順序履行抗辯權(quán)的概念

順序履行抗辯權(quán)的成立要件

順序履行抗辯權(quán)的效力）

第十八章 合同的變更和解除

基本要求：

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了解：合同的變更和解除的含義。

熟悉并能夠運用：合同的變更和解除的條件及其效力。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

合同的變更

合同變更的概念 合同變更的條件 合同變更的效力

第二節(jié)

合同的解除

合同解除的概念 合同解除的條件 合同解除的程序 合同解除的效力

第十九章 合同責任

基本要求：

了解：違約行為的形態(tài)。

熟悉并能夠運用：違約責任的歸責原則和免責事由、各種違約責任形式的適用條件及違約責任與侵權(quán)責任的競合規(guī)則、締約過失責任的構(gòu)成要件和賠償范圍。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

違約責任

違約責任的概念和特征 違約責任的歸責原則與構(gòu)成要件

違約行

為的形態(tài)違約的免責事由（不可抗力

免責條款）

違約責任的形式（繼續(xù)履行

采取補救措施

賠償損失

違約金

定金責任）

第二節(jié)

締約過失責任

締約過失責任的概念和構(gòu)成要件 締約過失責任的適用

締約過失責任的賠償范圍

第二十章 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)利的合同

基本要求：

了解：買賣合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同的法律特征。

熟悉并能夠運用：上述各種合同當事人的主要權(quán)利和義務(wù)及其相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

買賣合同

買賣合同的概念和特征 買賣合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（出賣人的主要義務(wù)

買受人的主要義務(wù)）

標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和風險責任 負擔及孳息歸屬（標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移

標的物的風險責任承擔 孳息歸屬）

特種買賣合同（分期付款買賣

樣品買賣

試用買賣 拍賣）房屋買賣合同

第二節(jié)

贈與合同

贈與合同的概念和特征

贈與合同的效力（贈與人的義務(wù)

受贈人權(quán)利義務(wù)）

贈與合學法網(wǎng) 免費司考題庫http://bbs.xuefa.com/exam/index.php

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同的終止

第三節(jié) 借款合同

借款合同的概念和特征 借款合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（貸款人的權(quán)利義務(wù) 借款人的權(quán)利義務(wù)）

自然人間的借款合同

第四節(jié)

租賃合同

租賃合同的概念、特征和種類

租賃合同的內(nèi)容和形式

租賃合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（出租人的義務(wù)

承租人的義務(wù)

承租人的轉(zhuǎn)租權(quán) 買賣不破租賃）

第五節(jié) 融資租賃合同

融資租賃合同的概念和特征

融資租賃合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（出賣人的義務(wù)

出租人的義務(wù)承租人的義務(wù)）

融資租賃合同期間屆滿后租賃物的歸屬

第二十一章

完成工作成果的合同

基本要求：

了解：承攬合同、建設(shè)工程合同的法律特征。

熟悉并能夠運用：上述合同當事人的權(quán)利義務(wù)及其相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

承攬合同

承攬合同的概念、特征和種類 承攬合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（承攬人的義務(wù) 定作人的義務(wù)）

承攬合同的終止

第二節(jié)

建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同的概念和特征 建設(shè)工程合同的訂立和主要條款（勘察、設(shè)計合同的訂立

施工、安裝工程承包合同的訂立

分承包的禁止 建設(shè)工程合同的主要條款）

建設(shè)工程合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（發(fā)包人的主要義務(wù) 承包人的主要義務(wù)）

第二十二章 提供勞務(wù)的合同

基本要求：

了解：運輸合同、保管合同、委托合同、行紀合同、居間合同的法律特征。

熟悉并能夠運用：上述合同當事人的權(quán)利義務(wù)及其相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

運輸合同

運輸合同的概念和特征 客運合同的概念和特征 客運合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（旅客的義務(wù)

承運人的義務(wù)）

貨運合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（托運人的主要義務(wù)

承運人的主要義務(wù)

收貨人的主要義務(wù)）

多式聯(lián)運合同的特殊規(guī)則

第二節(jié)

保管合同

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保管合同的概念和特征 保管合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（保管人的主要義務(wù) 寄存人的主要義務(wù)）

第三節(jié)

委托合同

委托合同的概念和特征 委托合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（受托人的主要義務(wù)

委托人的主要義務(wù)）

委托合同的終止

第四節(jié) 行紀合同

行紀合同的概念和特征 行紀合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（行紀人的主要權(quán)利和義務(wù)

委托人的主要權(quán)利和義務(wù)）

第五節(jié)

居間合同

居間合同的概念和特征 居間合同當事人的權(quán)利和義務(wù)（居間人的主要義務(wù)

委托人的主要義務(wù)）

第二十三章 技術(shù)合同

基本要求：

了解：技術(shù)合同的概念、特征。

熟悉并能夠運用：技術(shù)合同的一般規(guī)則及各種技術(shù)合同的特有規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)：技術(shù)合同概述

技術(shù)合同的概念和特征 技術(shù)合同的訂立和主要內(nèi)容（技術(shù)合同的訂立

技術(shù)合同的主要內(nèi)容）

技術(shù)合同的價款、報酬和使用費的支付 技術(shù)合同成果的權(quán)利歸屬和風險負擔（成果歸屬

開發(fā)風險的負擔）

技術(shù)合同無效的特殊規(guī)定

第二節(jié) 技術(shù)開發(fā)合同

技術(shù)開發(fā)合同的概念和特征 委托開發(fā)合同當事人的權(quán)利和義務(wù) 合作開發(fā)合同當事人的權(quán)利和義務(wù)

第二節(jié) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念和特征 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當事人的權(quán)利和義務(wù)

第三節(jié) 技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同

技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同的概念和特征 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同當事人的權(quán)利和義務(wù)

第二十四章 不當?shù)美?、無因管理

基本要求：

熟悉并能夠運用：不當?shù)美蜔o因管理的成立要件以及不當?shù)美畟蜔o因管理之債的內(nèi)容。

考試內(nèi)容：

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與法律人共成長!

第一節(jié)

不當?shù)美?/p>

不當?shù)美母拍?不當?shù)美某闪⒁ㄒ环饺〉秘敭a(chǎn)利益

一方受有損失

取得利益與所受損失間有因果關(guān)系

沒有法律上的根據(jù)）

不當?shù)美幕绢愋停ńo付型不當?shù)美?/p>

非給付型不當?shù)美?/p>

不當?shù)美畟膬?nèi)容（善意受益入的返還義務(wù)

惡意受益人的返還義務(wù)）

第二節(jié)

無因管理

無因管理的概念 無因管理的成立要件（管理他人事務(wù)

為他人利益的意思

無法律上的原因）

無因管理之債的內(nèi)容（管理人的義務(wù)

管理人的權(quán)利

損害賠償責任）

第二十五章 著作權(quán)

基本要求：

了解：知識產(chǎn)權(quán)的概念、特征和范圍。

熟悉并能夠運用：著作權(quán)客體、主體、內(nèi)容、限制、保護的基本原理和規(guī)定及鄰接權(quán)和計算機軟件著作權(quán)的原理和規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

知識產(chǎn)權(quán)的概念和范圍

知識產(chǎn)權(quán)的概念和特征 知識產(chǎn)權(quán)的范圍

第二節(jié) 著作權(quán)的客體

作品的概念 作品的種類 著作權(quán)法不予保護的對象

第三節(jié) 著作權(quán)的主體

一般意義上的著作權(quán)主體（作者

繼受人

外國人和無國籍人）

演繹作品的著作權(quán)人（演繹作品的概念

演繹作品著作權(quán)的歸屬及行使）

合作作品的著作權(quán)人（合作作品的概念

合作作品著作權(quán)的歸屬及行使）

匯編作品的著作權(quán)人（匯編作品的概念

匯編作品著作權(quán)的歸屬及行使）

影視作品的著作權(quán)人 職務(wù)作品的著作權(quán)人（職務(wù)作品的概念

職務(wù)作品的種類及著作權(quán)歸屬）

委托作品的著作權(quán)人 原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移的作品著作權(quán)歸屬

作者身份不明的作品著作權(quán)歸屬

第四節(jié) 著作權(quán)的內(nèi)容

著作人身權(quán)（發(fā)表權(quán)

署名權(quán)

修改權(quán)

保護作品完整權(quán)）

著作財產(chǎn)權(quán)（使用權(quán)

許可使用權(quán)

轉(zhuǎn)讓權(quán)

獲得報酬權(quán)）

第五節(jié) 著作權(quán)的限制

合理使用（合理使用的概念 合理使用的情形）

法定許可使用

著作權(quán)的保護期限

第六節(jié) 鄰接權(quán)

鄰接權(quán)的概念 出版者的權(quán)利（出版者的權(quán)利內(nèi)容

出版者的主要義務(wù)）

表演者的權(quán)利（表演者權(quán)的主體和客體

表演者的權(quán)利內(nèi)容 表演者的主要義務(wù)）

錄制者的權(quán)利（錄制者權(quán)的主體和客體 錄制者的權(quán)利和義務(wù)）

播放者的權(quán)利（播放者權(quán)的主體和客體 播放者的權(quán)利和義務(wù)）

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第七節(jié) 著作權(quán)侵權(quán)行為

著作權(quán)侵權(quán)行為的概念 承擔民事責任的著作權(quán)侵權(quán)行為

承擔綜合法律責任的著作權(quán)侵權(quán)行為

第八節(jié) 計算機軟件著作權(quán)

軟件著作權(quán)的客體和主體（軟件著作權(quán)的客體

軟件著作權(quán)人及其權(quán)利歸屬）

軟件著作權(quán)的內(nèi)容（軟件著作人身權(quán)

軟件著作財產(chǎn)權(quán)）

軟件著作權(quán)的期限和限制（軟件著作權(quán)的期限

軟件著作權(quán)的限制）

軟件登記 侵犯軟件著作權(quán)行為及法律責任（承擔民事責任的侵權(quán)行為

承擔綜合法律責任的侵權(quán)行為

軟件復(fù)制品有關(guān)主體的法律責任）

第二十六章 專利權(quán)

基本要求：

熟悉并能夠運用：專利權(quán)主體、專利權(quán)客體、專利權(quán)的授予條件和程序、專利權(quán)的內(nèi)容與限制、專利侵權(quán)行為及其法律責任的基本原理和規(guī)定。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

專利權(quán)的主體

發(fā)明人或設(shè)計人 發(fā)明人或設(shè)計人的單位 受讓人 外國人

第二節(jié)

專利權(quán)的客體

發(fā)明 實用新型 外觀設(shè)計 專利法不予保護的對象

第三節(jié) 授予專利權(quán)的條件

發(fā)明或者實用新型專利的授權(quán)條件（新穎性創(chuàng)造性

實用性）

外觀設(shè)計專利的授權(quán)條件（新穎性

實用性

富有美感

不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突）

第四節(jié) 授予專利權(quán)的程序

專利的申請（專利申請的原則

專利申請文件

專利申請日）

專利申請的審批（發(fā)明專利的審批

實用新型和外觀設(shè)計專利的審批）專利的復(fù)審和無效宣告（專利復(fù)審

專利的無效宣告）

第五節(jié) 專利權(quán)的內(nèi)容和限制

專利權(quán)人的權(quán)利（獨占實施權(quán) 實施許可權(quán)

轉(zhuǎn)讓權(quán) 標示權(quán)）

利權(quán)人的義務(wù) 專利權(quán)的期限 專利權(quán)的限制（強制許可

不視為侵犯專利權(quán)的行為）

第六節(jié) 專利侵權(quán)行為

專利權(quán)的保護范圍

專利侵權(quán)行為（專利侵權(quán)行為的概念

專利侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式）

第二十七章 商標權(quán)

基本要求：

了解：商標的概念和種類。

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熟悉并能夠運用：商標權(quán)的取得、商標權(quán)的內(nèi)容、商標權(quán)的消滅、商標侵權(quán)行為及馳名商標保護的基本原理和規(guī)定。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

商標概述

商標的概念 商標的種類（平面商標和立體商標

商品商標和服務(wù)商標

集體商標和證明商標）

第二節(jié) 商標權(quán)的取得

取得商標權(quán)的途徑 商標注冊的原則（申請在先原則

自愿注冊原則）

商標注冊的條件（申請人的條件

商標構(gòu)成的條件）

商標注冊程序（申請的代理

注冊申請

審查和核準）

第三節(jié)

商標權(quán)的內(nèi)容

專用權(quán) 許可權(quán) 轉(zhuǎn)讓權(quán) 續(xù)展權(quán) 標示權(quán) 禁止權(quán)

第四節(jié)

商標權(quán)的消滅

注冊商標的注銷 注冊商標的撤銷（注冊無效的撤銷

違法使用商標的撤銷）

第五節(jié)

商標侵權(quán)行為

商標侵權(quán)行為的概念 商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式 商標的合理使用

第六節(jié) 馳名商標的保護

馳名商標的概念 馳名商標的認定 馳名商標的特殊保護措施

第二十八章 婚姻家庭

基本要求：

了解：結(jié)婚的概念和條件。

熟悉并能夠運用：事實婚姻、非法同居、無效婚姻、可撤銷婚姻的含義和相關(guān)規(guī)則，協(xié)議離婚和訴訟離婚的相關(guān)規(guī)則及離婚的法律后果，夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系的內(nèi)容及收養(yǎng)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

結(jié)婚

結(jié)婚的概念和特征 結(jié)婚的條件（結(jié)婚的法定條件

結(jié)婚的禁止條件）

結(jié)婚登記機關(guān)和程序 事實婚姻與非法同居關(guān)系（事實婚姻 非法同居關(guān)系

事實婚姻關(guān)系和非法同居關(guān)系的處理）

無效婚姻（無效婚姻的概念和范圍

確認婚姻無效的程序

無效婚姻的法律后果）

可撤銷婚姻（可撤銷婚姻的概念

請求撤銷的程序

行使撤銷權(quán)的法定期間）

第二節(jié)

離婚

協(xié)議離婚（協(xié)議離婚的概念和條件

協(xié)議離婚的主管機關(guān)和程序

離婚登記的撤銷）

訴訟離婚（訴訟離婚中的兩項特殊保護 訴訟離婚的法律原則）

離婚的法律后果（離婚時的財產(chǎn)處理

離婚時的債務(wù)清償

離婚時對生活困難一方的經(jīng)濟幫助

離婚后的子女撫養(yǎng)）

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探望權(quán)（探望權(quán)的概念與主體 探望權(quán)的行使

探望權(quán)的中止 探望權(quán)的恢復(fù)行使）

離婚訴訟無過錯方的損害賠償請求權(quán)及其行使條件（承擔賠償責任的主體

過錯的內(nèi)容

承擔責任的內(nèi)容）

第三節(jié)

夫妻關(guān)系

夫妻人身關(guān)系 夫妻財產(chǎn)關(guān)系（法定夫妻財產(chǎn)制

約定夫妻財產(chǎn)制）

第四節(jié)

父母子女關(guān)系

自然血親的父母子女關(guān)系（婚生父母子女關(guān)系

非婚生的父母子女關(guān)系）

繼父母子女關(guān)系 養(yǎng)父母子女關(guān)系（收養(yǎng)關(guān)系的成立

收養(yǎng)的法律效力

收養(yǎng)關(guān)系的解除）

第二十九章 繼承概述

基本要求：

了解：繼承權(quán)的概念和特征。

熟悉并能夠運用：繼承權(quán)的取得、放棄、喪失的一般規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

繼承與繼承權(quán)

繼承的概念 繼承權(quán)的概念和特征

第二節(jié)

繼承權(quán)的取得、放棄、喪失和保護

繼承權(quán)的取得 繼承權(quán)的放棄 繼承權(quán)的喪失 繼承權(quán)的保護

第三十章 法定繼承

基本要求：

了解：法定繼承的概念和特征。

熟悉并能夠運用：法定繼承的適用條件、繼承人范圍與順序、代位繼承及法定繼承中的遺產(chǎn)分配的相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

法定繼承概述

法定繼承的概念和特征 法定繼承的適用范圍

第二節(jié)

法定繼承人的范圍和順序

法定繼承人的范圍 法定繼承的順序

第三節(jié)

代位繼承

代位繼承的概念 代位繼承的條件

第四節(jié)

法定繼承中的遺產(chǎn)分配

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法定繼承的遺產(chǎn)分配原則

法定繼承人以外的人酌情分配遺產(chǎn)問題

第三十一章 遺囑繼承、遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

基本要求：

了解：遺囑繼承的概念和適用條件。

熟悉并能夠運用：遺囑的形式要件及其效力規(guī)則，遺贈及遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

遺囑繼承概述

遺囑繼承的概念 遺囑繼承的適用條件

第二節(jié)

遺囑

遺囑的概念和特征

遺囑的形式（公證遺囑

自書遺囑

代書遺囑

錄音遺囑

口頭遺囑）

遺囑的效力（遺囑的有效

遺囑的無效）

遺囑的變更和撤銷（遺囑變更、撤銷的明示方式

遺囑變更和撤銷的推定方式）

遺囑的執(zhí)行（遺囑執(zhí)行人的種類

遺囑執(zhí)行人的職責

對附有義務(wù)的遺囑的執(zhí)行）

第三節(jié) 遺贈

遺贈的概念和特征 遺贈與遺囑繼承的區(qū)別 遺贈的有效條件 遺贈的執(zhí)行

第四節(jié) 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的概念和特征

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議當事人的權(quán)利和義務(wù)（受扶養(yǎng)入的權(quán)利和義務(wù) 扶養(yǎng)人的權(quán)利和義務(wù)）

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除

第三十二章 遺產(chǎn)的處理

基本要求：

了解：遺產(chǎn)的法律特征、范圍及其認定規(guī)則。

熟悉并能夠運用：繼承的開始及遺產(chǎn)分割和債務(wù)清償?shù)幕疽?guī)則，無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)的確定與處理規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

繼承的開始

繼承開始的時間 繼承開始的地點 繼承的通知和遺產(chǎn)的保管（繼承的通知

遺產(chǎn)的保管）

第二節(jié)

遺產(chǎn)

遺產(chǎn)的概念和法律特征 遺產(chǎn)的范圍 認定遺產(chǎn)應(yīng)注意的問題（被繼承人的遺產(chǎn)與共有財產(chǎn)的區(qū)別

被繼承人的遺產(chǎn)與保險金、撫恤金的區(qū)別）

第三節(jié)

遺產(chǎn)的分割和債務(wù)清償

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遺產(chǎn)分割

被繼承人的債務(wù)清償（被繼承人債務(wù)的確定

清償被繼承人債務(wù)的原則）

第四節(jié)

無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)

無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)的概念 無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)的確定 無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)的處理

第三十三章 人身權(quán)

基本要求：

了解：人身權(quán)的概念。

熟悉并能夠運用：各種人格權(quán)、身份權(quán)的法律特征及其保護規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

人格權(quán)

人身權(quán)的概念和特征 人格權(quán)的概念 一般人格權(quán)（一般人格權(quán)的概念

一般人格權(quán)的特征）

具體人格權(quán)（生命權(quán)

身體權(quán)

健康權(quán)

姓名權(quán)與名稱權(quán)

名譽權(quán)

肖像權(quán)

隱私權(quán)

榮譽權(quán)）

第二節(jié)

身份權(quán)

身份權(quán)的概念親權(quán)（親權(quán)的概念

親權(quán)的內(nèi)容）

配偶權(quán)（配偶權(quán)的概念

配偶權(quán)的內(nèi)容）

親屬權(quán)（親屬權(quán)的概念

親屬權(quán)的內(nèi)容 侵害親屬權(quán)的法律后果）

第三十四章 侵權(quán)行為

基本要求：

了解：侵權(quán)行為的概念和分類。

熟悉并能夠運用：侵權(quán)行為的歸責原則及一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，共同侵權(quán)行為、共同危險行為的法律特征及各種特殊侵權(quán)行為的特性，侵權(quán)責任的方式及其適用規(guī)則，侵權(quán)責任的抗辯事由以及責任競合規(guī)則，人身損害賠償?shù)幕驹砼c規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

侵權(quán)行為概述

侵權(quán)行為的概念和特征（侵權(quán)行為的概念

侵權(quán)行為的特征）

侵權(quán)行為的分類（一般侵權(quán)行為與特殊侵權(quán)行為

單獨侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為

積極的侵權(quán)行為與消極的侵權(quán)行為）

第二節(jié)

侵權(quán)行為歸責原則

侵權(quán)歸責原則的概念 過錯責任原則 無過錯責任原則

公平責任原則

第三節(jié)

一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件

行為的違法性 損害事實的存在因果關(guān)系

行為人主觀上有過錯

第四節(jié)

共同侵權(quán)行為

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共同加害行為（共同加害行為的概念 共同加害行為的特征）

共同危險行為（共同危險行為的概念 共同危險行為的特征）

第五節(jié)

特殊侵權(quán)行為

職務(wù)侵權(quán)行為 雇傭活動或雇傭關(guān)系中的侵權(quán)行為

幫工活動中的侵權(quán)行為 產(chǎn)品缺陷致人損害的侵權(quán)行為

高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為 道路交通事故致人損害的侵權(quán)行為

污染環(huán)境致人損害的侵權(quán)行為 地面施工致人損害的侵權(quán)行為 建筑物致人損害的侵權(quán)行為 飼養(yǎng)的動物致人損害的侵權(quán)行為 無民事行為能力人和限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為

經(jīng)營活動或其他社會活動中的侵權(quán)行為

第六節(jié)

侵權(quán)責任

侵權(quán)責任的概念、方式與適用（侵權(quán)責任的概念 侵權(quán)責任的方式 侵權(quán)責任的適用）

侵權(quán)責任的抗辯事由（正當理由

外來原因）侵權(quán)責任與其他民事責任的競合（侵權(quán)責任與違約責任的競合侵權(quán)責任與不當?shù)美熑蔚母偤希?/p>

人身損害賠償（物質(zhì)損害賠償

精神損害賠償）

附錄：法律法規(guī)目錄

中華人民共和國民法通則

（1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過

1986年4月12日中華人民共和國主席令第37號公布

自1987年1月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）

（1988年1月26日最高人民法院審判委員會討論通過

l988年4月2日發(fā)布施行）

法（辦）發(fā)[1988]6號

最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋

（2001年2月26日最高人民法院審判委員會第1161次會議通過 2001年3月8日公布

自2001年3月10日起施行）

法釋[2001]7號

最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋

（2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過 2003年12月26日公布

自2004年5月1日起施行）

法釋[2003]20號

最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定

（2008年8月11日最高人民法院審判委員會第1450次會議通過 2008年8月21日公布

自2008年9月1日起施行）

法釋[2008]11號

中華人民共和國物權(quán)法

（2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過 2007年3月16日中華人民共和國主席令第62號公布

自2007年10月1日起施行）

中華人民共和國合同法

（1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過

1999年3月15日中華人民共和國主席令第l5號公布

自1999年l0月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

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（1999年l2月1日最高人民法院審判委員會第1090次會議通過 1999年12月19日公布

自1999年12月29日起施行）

法釋[1999]19號

最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2003年3月24日最高人民法院審判委員會第1267次會議通過）

法釋[2003]7號

最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

（2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過 2004年10月25日公布

自2005年1月1日起施行）

法釋[2004]14號

最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2004年11月30日最高人民法院審判委員會第1335次會議通過 2004年12月16日公布

自2005年1月1日起施行）

法釋[2004]20號

中華人民共和國擔保法

（1995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過 1995年6月30日中華人民共和國主席令第50號公布

自1995年10月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋

（2000年9月29日最高人民法院審判委員會第1133次會議通過 2000年12月8日公布

自2000年12月13日起施行）

法釋[2000144號

中華人民共和國著作權(quán)法

（1990年9月7日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十五次會議通過 根據(jù)2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國著作權(quán)法）的決定》修正）

中華人民共和國著作權(quán)法實施條例

（2002年8月2日中華人民共和國國務(wù)院令第359號公布）

最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2002年10月12日最高人民法院審判委員會笫1246次會議通過 2002年10月12日公布

自2002年lO月15日起施行）

法釋[2002]31號

中華人民共和國專利法

（1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議通過 根據(jù)l992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十七次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國專利法）的決定》第一次修正 根據(jù)2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國專利法）的決定》第二次修正

根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國專利法）的決定》第三次修正）

中華人民共和國專利法實施細則

（2001年6月l5日中華人民共和國國務(wù)院令第306號公布

根據(jù)2002年12月28日《國務(wù)院關(guān)于修改（中華人民共和國專利法實施細則）的決定》修改）

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最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定

（2001年6月19日最高人民法院審判委員會第ll80次會議通過 2001年6月22日公布

自2001年7月1日起施行）

法釋［2001］21號

中華人民共和國商標法

（1982年8月23日第五屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議通過 根據(jù)l993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國商標法）的決定》第一次修正

根據(jù)2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國商標法）的決定》第二次修正）

中華人民共和國商標法實施條例

（2002年8月3日中華人民共和國國務(wù)院令第358號公布）

最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2002年10月12日最高人民法院審判委員會第1246次會議通過

2002年10月12日公布

自2002年 10月16日起施行）

法釋[2002]32號

中華人民共和國婚姻法

（1980年9月10日第五屆全國人民代表大會第三次會議通過 根據(jù)2001年4月28目第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國婚姻法）的決定》修正）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）（2001年12月24日最高人民法院審判委員會第1202次會議通過 2001年l2月25日公布

自2001年l2月27日起施行）

法釋[2001]30號

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）（2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過 2003年12月25日公布

自2004年4月1日起施行）

法釋[2003]19號

中華人民共和國繼承法

（1985年4月10日第六屆全國人民代表大會第三次會議通過

1985年4月10日中華人民共和國主席令第24號公布

自1985年10月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見

（1985年9月11日）

法（民）發(fā)[1985]22號

中華人民共和國收養(yǎng)法

（1991年12月29日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議通過 根據(jù)l998年11月4日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國收養(yǎng)法>的決定》修正）

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