第一篇：國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

【內(nèi)容摘要】當(dāng)今社會(huì)，隨著經(jīng)濟(jì)全球化程度的日益加深，國(guó)際貿(mào)易扮演了越來(lái)越重要的角色，其在數(shù)量上劇增，在性質(zhì)上日益復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)也隨即增多。在國(guó)際貨物買賣活動(dòng)中，由于不可抗力導(dǎo)致合同無(wú)法正常履行的情形時(shí)有發(fā)生，此時(shí)，當(dāng)事人往往會(huì)援引不可抗力條款作為免責(zé)事由。在聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約中，不可抗力條款占有重要的地位，但是，由于沒(méi)有采用任何一國(guó)國(guó)內(nèi)法中既存的相應(yīng)術(shù)語(yǔ)，而使用了一套獨(dú)有的術(shù)語(yǔ)，導(dǎo)致本條款在適用時(shí)經(jīng)常引起爭(zhēng)議。本文針對(duì)這一問(wèn)題，從不可抗力導(dǎo)致的障礙入手，分析此條款在國(guó)際貨物買賣合同中的適用問(wèn)題。

【關(guān) 鍵 詞】不可抗力；免責(zé)事由；障礙

Abstract:Nowadays,with the deepening of economic globalization,international trade plays an increasingly important role,whose number increases dramatically and nature becomes complex,so the risk immediately increases.In the activities of international sale of goods,due to force majeure circumstances,the contract cannot work at times,so the parties often invoke the force majeure clause as exemptions.In the United Nations Convention on the International Sale of Goods,the force majeure clause plays an important role.however, because of not using corresponding term of any State’s domestic law,the use of a set of unique terms often lead to controversial in the application of terms.Aiming at this problem,this article analyzes the clause’s application in the international sale of goods beginning with the obstacles what the force majeure lead to.Key words: Force majeure；Exemption from duty；Impediment

國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

目 錄 不可抗力制度的構(gòu)成.................................................1 1.1 不可抗力制度的淵源...............................................1 1.2 不可抗力制度的含義...............................................2 1.3 不可抗力制度的法律規(guī)定...........................................2 1.3.1 國(guó)外法與國(guó)內(nèi)法的規(guī)定...........................................2 1.3.2 國(guó)際公約.......................................................3 1.4 不可抗力與其它易混淆免責(zé)事由之比較...............................3 1.4.1 不可抗力與艱難情勢(shì).............................................3 1.4.2 不可抗力與意外事件.............................................4 2 CISG中的不可抗力條款分析...........................................4 2.1 不可抗力事件范圍.................................................4 2.2 不可抗力的通知義務(wù)...............................................5 2.3 不可抗力的免責(zé)范圍...............................................5 2.4 不可抗力的免責(zé)期間...............................................6 2.5 不可抗力的舉證責(zé)任...............................................6 2.6 不可抗力免責(zé)的法律后果...........................................7 2.6.1 合同解除.......................................................7 2.6.2 合同遲延履行...................................................7 3 不可抗力條款適用之新思路...........................................8 3.1 主觀要件分析.....................................................8 3.2 客觀要件分析.....................................................9 3.2.1 超出控制能力的障礙.............................................9 3.2.2 障礙及其后果不能避免或克服.....................................9 3.3 主觀要件和客觀要件的關(guān)系........................................10 參考文獻(xiàn)............................................錯(cuò)誤！未定義書簽。致 謝..............................................錯(cuò)誤！未定義書簽。聲 明..............................................錯(cuò)誤！未定義書簽。

華北科技學(xué)院畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)

在國(guó)際貨物貿(mào)易中，買賣合同一旦成立，雙方當(dāng)事人就必須嚴(yán)格遵守，這是“契約嚴(yán)守”原則在合同法領(lǐng)域最鮮明的體現(xiàn)。然而,大多數(shù)國(guó)際貨物買賣都并不能及時(shí)交貨，在合同成立后買賣雙方會(huì)有一定的準(zhǔn)備時(shí)間，此時(shí)因?yàn)橘I賣雙方分處兩個(gè)不同的國(guó)家?！昂灱s后，有時(shí)會(huì)因有關(guān)國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、社會(huì)以及自然等因素，而出現(xiàn)某些雙方當(dāng)事人預(yù)料不到和無(wú)法預(yù)防的意外事故”。①這些意外事件的發(fā)生嚴(yán)重的影響了合同當(dāng)事人的履行能力，使合同履行變得十分艱難，甚至使合同履行成為根本不可能，從而會(huì)使買賣雙方蒙受不同程度的損失，此時(shí)，負(fù)有債務(wù)的一方為了避免己方遭受更大的損失，往往會(huì)援引《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（United Nations Convention on Contracts for the International sales of Goods簡(jiǎn)稱CISG）中的不可抗力條款作為免責(zé)事由，但是，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》

國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

法典》中就可見(jiàn)其雛形，近代的《拿破侖法典》首次對(duì)此作了明確規(guī)定。此后各國(guó)立法以及有關(guān)國(guó)際公約都相繼對(duì)此作了規(guī)定。德國(guó)商法典

華北科技學(xué)院畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)

了后期發(fā)展而來(lái)的較為成熟的制度，我國(guó)的規(guī)定還是比較完善的?！睹穹ㄍ▌t》

國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

同履行不能時(shí)，免除當(dāng)事人責(zé)任的規(guī)則”。①艱難情勢(shì)規(guī)則是指在合同履行出現(xiàn)艱難情事的情況下，不利方當(dāng)事人有權(quán)在合理的時(shí)間內(nèi)，要求與對(duì)方當(dāng)事人重新談判的規(guī)則。在不可抗力規(guī)則的制度下，只要有不可抗力事件的發(fā)生，當(dāng)事人單方就可以行使權(quán)利，在情況發(fā)生根本性的變化，使訂約的基礎(chǔ)得以喪失，雙方當(dāng)事人所追求的訂約目的消失時(shí)，則可以解除合同，如果障礙的存續(xù)只是短暫的，其影響有限，則可以遲延履行合同。在艱難情勢(shì)規(guī)則的制度下，如果事件的發(fā)生導(dǎo)致雙方當(dāng)事人的利益差距懸殊，那么處于劣勢(shì)方的當(dāng)事人就有權(quán)要求重新談判。一般情況下，不可抗力規(guī)則適用于因意外事件導(dǎo)致合同義務(wù)履行不可能，艱難情勢(shì)規(guī)則適用于不利方當(dāng)事人的履約變得艱難，而并非不可能的場(chǎng)合，不可抗力導(dǎo)致的后果是法定的，艱難情勢(shì)的后果則需要雙方當(dāng)事人協(xié)商，重新擬定。

1.4.2 不可抗力與意外事件 意外事件，是指行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過(guò)失，而是由于不能預(yù)見(jiàn)的原因引起的。不可抗力是指行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果,但不是出于故意或過(guò)失,而是由于不能抗拒的原因引起的。

二者的區(qū)別是：首先，損害結(jié)果的發(fā)生原因不同。不可抗力造成的損害是因?yàn)橥庠诘目陀^因素，造成損害而找不到具體的行為人，而意外事件所造成的損害是因?yàn)樾袨槿俗陨硇袨樗斐傻摹Ｆ浯?，?duì)損害預(yù)見(jiàn)的標(biāo)準(zhǔn)不同。兩者都有不可預(yù)見(jiàn)性，但是有區(qū)別，這也是兩者重要的區(qū)別。不可抗力著眼點(diǎn)在當(dāng)事人的合同上，因此不可抗力強(qiáng)調(diào)在簽訂合同的時(shí)候?qū)κ录陌l(fā)生不可預(yù)見(jiàn)。但是隨著時(shí)間推移，當(dāng)事人可能會(huì)預(yù)見(jiàn)到事件的發(fā)生，如暴雨導(dǎo)致的大洪水，天氣預(yù)報(bào)是有可能預(yù)見(jiàn)到的。而意外事件著眼點(diǎn)在于行為人自身行為的損害性，行為人的行為肯定發(fā)生了危害后果，但是這個(gè)危害是行為人當(dāng)時(shí)預(yù)見(jiàn)不到的，強(qiáng)調(diào)的時(shí)間性比較短，在事件發(fā)生的一定的期間內(nèi)。最后，當(dāng)事人對(duì)事件的意識(shí)心態(tài)不同。不可抗力是行為人沒(méi)有辦法抗拒損失的產(chǎn)生，所謂事件的不能控制、不能克服；而意外事件的發(fā)生是行為人根本不能認(rèn)識(shí)到損害結(jié)果會(huì)發(fā)生，但并不需要事件本身所具有難以避免、克服等因素。CISG中的不可抗力條款分析

2.1 不可抗力事件范圍

關(guān)于不可抗力事件的范圍，國(guó)際上一般采用概括式、列舉式和綜合式三種規(guī)定方法：概括式對(duì)不可抗力的范圍只做籠統(tǒng)的規(guī)定，例如：不能預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的意外事故屬于不可抗力事件。列舉式是將不可抗力事件逐一列出，例如：天災(zāi)地禍：包括泥石流、火災(zāi)、沙塵暴、火山灰以及閃電等；戰(zhàn)爭(zhēng)：包括戰(zhàn)爭(zhēng)以及類似戰(zhàn)爭(zhēng)的情事、封鎖以及禁運(yùn)等；內(nèi)亂：包括騷亂、內(nèi)戰(zhàn)、內(nèi)亂以及革命等；政治、社會(huì)問(wèn)題：包括政府命令、扣壓、制裁以及罷工等。綜合式是列舉式與概括式的結(jié)合，在對(duì)經(jīng)常發(fā)生的不可抗力事件列出的同時(shí)，加上概括性的兜底規(guī)定。目前，多數(shù)國(guó)家在進(jìn)出口貿(mào)易合同中一般都采納綜合式的方法來(lái)規(guī)定不可抗力事件的范圍。CISG采取概括式的方法對(duì)不可抗力條款加以規(guī)定，具體內(nèi)容前文已做介紹，此處不再贅述。

① 孫美蘭: 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》免責(zé)規(guī)定之研究，載《法學(xué)》2004年，華北科技學(xué)院畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)

2.2 不可抗力的通知義務(wù)

《公約》

國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

當(dāng)然，也有人認(rèn)為，這一規(guī)定并沒(méi)有很好地保護(hù)違約方的責(zé)任，因?yàn)?，如果在障礙消除之后，非違約方要求繼續(xù)履行合同，而此時(shí)若繼續(xù)履行將會(huì)使違約方遭受重大的損失，這樣一來(lái)，就違背了當(dāng)事人的免責(zé)初衷，導(dǎo)致結(jié)果不公平。在我看來(lái)，對(duì)于此類案件不能夠一概而論，應(yīng)該針對(duì)個(gè)案的特殊情況，由仲裁者或法官做出適當(dāng)?shù)牟脹Q，平衡雙方當(dāng)事人的利益。

2.4 不可抗力的免責(zé)期間

根據(jù)79條

華北科技學(xué)院畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)

機(jī)構(gòu)出具。

2.6 不可抗力免責(zé)的法律后果

關(guān)于不可抗力的法律后果，每個(gè)國(guó)家都有不同的規(guī)定，大致可分為：遲延履行或解除合同。在實(shí)踐活動(dòng)中，遲延履行或解除合同也是最為普遍發(fā)生的兩種法律后果，它們適用于不同的情況。

2.6.1 合同解除

合同解除是指在合同期限尚未界至或?qū)脻M之前，一方當(dāng)事人表示不履行合同或其履行不符合合同的規(guī)定，另一方當(dāng)事人為避免損失或損失的擴(kuò)大而終止合同的行為。合同的解除形式因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)的不同而有不同的劃分方法，如按人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)劃分為單方解除與雙方解除、按法律效力劃分為約定解除與法定解除等。其中約定解除和法定解除在國(guó)際貨物買賣活動(dòng)中占有重要地位。

此處，由于不可抗力事故導(dǎo)致的合同解除便屬于法定解除。當(dāng)事人享有法定解除權(quán)，法定解除權(quán)是指合同當(dāng)事人在不可抗力發(fā)生后依據(jù)法律不必經(jīng)過(guò)對(duì)方同意而可以單方解除合同的權(quán)利?！胺稍O(shè)置不可抗力下法定解除權(quán)制度的目的，是為了避免由于不可抗力的發(fā)生已使合同的履行成為不必要或不可能時(shí)”，①受影響方可以基于不可抗力制度跳出必須履行合同的死胡同，調(diào)整個(gè)人利益。

通常情況下，只有守約方才享有合同的解除權(quán)，但是在不可抗力下的法定解除權(quán)則另有規(guī)定。當(dāng)不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，雙方當(dāng)事人均享有解除權(quán)，并且，一旦合同目的完全落空時(shí)，雙方可徑直行使解約權(quán)解除合同。這樣規(guī)定的目的是可以進(jìn)一步保護(hù)受不可抗力影響的一方當(dāng)事人的利益，減少不必要的經(jīng)濟(jì)損失。

那么，不可抗力事件的發(fā)生是否必然會(huì)導(dǎo)致合同的解除呢，答案是否定的。判斷不可抗力事件對(duì)案件的影響，應(yīng)該從事件發(fā)生的時(shí)間和事件的本身性質(zhì)兩個(gè)角度來(lái)分析，不可抗力應(yīng)該發(fā)生在合同生效之后，全部履行完畢之前。如果發(fā)生在合同簽訂前，當(dāng)事人仍然愿意的情況下，那就表示當(dāng)事人愿意承擔(dān)不可抗力事件帶來(lái)的后果；如果是發(fā)生在合同履行完畢之后，整個(gè)事件對(duì)合同不產(chǎn)生任何影響，自然也不會(huì)導(dǎo)致合同的解除。

在國(guó)際貨物買賣合同中，合同解除的適用情形是比較常見(jiàn)的，當(dāng)雙方當(dāng)事人簽訂合同時(shí)的目的因不可抗力事件而不可能實(shí)現(xiàn)時(shí)，當(dāng)一方當(dāng)事人若要繼續(xù)履行合同將會(huì)遭受重大損失時(shí)，合同一般會(huì)被解除。但也有例外的情形，所以不可抗力免責(zé)的另外一種法律后果，遲延履行應(yīng)運(yùn)而生。

2.6.2 合同遲延履行 合同的遲延履行與合同解除的不同點(diǎn)在于，前者只是暫時(shí)推遲了合同履行的時(shí)間，而后者則導(dǎo)致合同的消滅。合同遲延履行的發(fā)生往往是由于障礙造成了合同履行的暫時(shí)受阻。待該情況消除之后，合同還有繼續(xù)履行的可能。

與合同解除的條件一樣，并不是所有的不可抗力都當(dāng)然的導(dǎo)致合同的遲延履行，只有在不可抗力發(fā)生法律效力時(shí)，才有可能出現(xiàn)這種情況，原因上文已經(jīng)闡明，此處不再贅述。

① 沈理平:《論不可抗力的法律效力》，載《河南科技大學(xué)學(xué)報(bào)》2005年，國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

關(guān)于合同解除與合同遲延履行之間的關(guān)系，二者并不是對(duì)立的，一個(gè)案件在經(jīng)歷了遲延履行階段后也有可能會(huì)走向合同解除。此時(shí)要具體分析不可抗力造成的障礙對(duì)案件的影響程度，即使障礙是暫時(shí)的，但如果導(dǎo)致合同根本性的履行不能或繼續(xù)履行對(duì)一方極不公平時(shí)，這個(gè)合同往往就會(huì)被解除。并且，根據(jù)法律的規(guī)定，合同解除時(shí)，違約方不用承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任；遲延履行時(shí)，遲延履行方也不用承擔(dān)遲延履行造成的損害賠償責(zé)任。不可抗力條款適用之新思路

關(guān)于免責(zé)事由的判定標(biāo)準(zhǔn)可以從《公約》中找到相應(yīng)規(guī)定，即：當(dāng)事人對(duì)不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙，沒(méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服它或它的后果。大致看來(lái)，這是一個(gè)概括式的事件范圍，并沒(méi)有具體明確哪些事件可以劃分到不可抗力的范圍內(nèi)，所以在國(guó)際貨物買賣合同中，雙方當(dāng)事人都會(huì)根據(jù)自己對(duì)此概念的理解來(lái)判定一個(gè)事件是否屬于不可抗力。由于每個(gè)人的認(rèn)知能力不同，對(duì)此概念的解釋也是千姿百態(tài)、五花八門，很難達(dá)到一致。如果任由當(dāng)事人自由的解釋，一個(gè)案件很容易就會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。也會(huì)違背《公約》制定時(shí)，保護(hù)交易安全、促進(jìn)貿(mào)易和平發(fā)展的初衷，因此，對(duì)不可抗力的構(gòu)成要件、判定標(biāo)準(zhǔn)的研究是十分必要的。

3.1 主觀要件分析

按照條款的規(guī)定，可以將判定要件拆分為三個(gè)必要條件：非他所能控制的障礙、不能合理預(yù)見(jiàn)以及障礙及其后果是不能避免或克服的。其中

華北科技學(xué)院畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)

一問(wèn)題，判定主體不可以極端的認(rèn)為所有的事件都能預(yù)見(jiàn)或都不能遇見(jiàn)。例如，在我國(guó)某省，暴雨在一年的某一時(shí)段經(jīng)常發(fā)生，但是，當(dāng)暴雨在其不經(jīng)常發(fā)生的時(shí)段發(fā)生時(shí)，就不能強(qiáng)求其是可合理預(yù)見(jiàn)的。因此，還是要結(jié)合實(shí)際情況來(lái)判定事件的可預(yù)見(jiàn)性的。

3.2 客觀要件分析

分析完主觀要件，就要進(jìn)一步來(lái)認(rèn)定客觀要件，因?yàn)槎咛幱谕戎匾牡匚?，?duì)不可抗力事件的判定發(fā)揮著極其重要的作用，只有當(dāng)客觀事件發(fā)生后，人們才會(huì)進(jìn)一步去探尋當(dāng)事人那時(shí)的主觀狀態(tài)，從另一種角度上來(lái)講，客觀要件會(huì)先于主觀要件進(jìn)入仲裁者和法官的視野。

3.2.1 超出控制能力的障礙

對(duì)于此處的判定標(biāo)準(zhǔn)，要考慮到兩個(gè)問(wèn)題，一是當(dāng)事人控制能力所覆蓋的領(lǐng)域，二是障礙處于該領(lǐng)域內(nèi)部還是外部。我們可以將這個(gè)問(wèn)題看成是一個(gè)數(shù)學(xué)集合，將當(dāng)事人的控制能力看成是集合A，將障礙看成是集合B，只有當(dāng)A和B沒(méi)有交集時(shí)才可以滿足此條件，換句話說(shuō)，也就是障礙一定要在當(dāng)事人的控制范圍之外，反之，此障礙則屬于控制能力之內(nèi)的事件。在控制范圍內(nèi)的，是能夠合理預(yù)期當(dāng)事人可以控制，而其在客觀上也有可能控制的。一般說(shuō)來(lái)，與當(dāng)事人行為密切相關(guān)的事件都是在控制范圍內(nèi)的。因此，此處的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是事件與當(dāng)事人行為的相關(guān)性。例如，當(dāng)政府的禁令阻撓了合同的履行時(shí)，由于政府行為造成的障礙與當(dāng)事人的行為沒(méi)有相關(guān)性，具有明顯的外來(lái)特征，所以較容易認(rèn)定為不可控制的障礙。而與當(dāng)事人行為有關(guān)的非外部性原因造成的障礙，一般則難以被認(rèn)定為不可控制的障礙。例如，我國(guó)曾發(fā)生的三氯氰胺奶粉事件，假如，生產(chǎn)者提出的抗辯理由是三氯氰胺這種化學(xué)物質(zhì)是利用現(xiàn)有技術(shù)手段無(wú)法檢測(cè)出的，表面看來(lái)，似乎是超出了它的控制范圍，但是只證明技術(shù)手段的不足是不夠的，生產(chǎn)者還應(yīng)該證明與其生產(chǎn)行為相關(guān)的其它環(huán)節(jié)都不可能發(fā)生摻入三氯氰胺的情況。

3.2.2 障礙及其后果不能避免或克服

當(dāng)事人要援引公約的不可抗力條款，還需要滿足的一個(gè)客觀條件是障礙及其后果是當(dāng)事人不能避免或克服的。公約秘書處對(duì)此的解釋是，即使違約方能夠證明障礙是其在訂立合同時(shí)不能合理預(yù)見(jiàn)的，他還須證明障礙或障礙所造成的后果是他不能避免的或克服的。該規(guī)定要求負(fù)有履約義務(wù)的當(dāng)事人，必須盡他最大能力去履行義務(wù)，而不是等待事件的發(fā)生為其不履約辯護(hù)。

那么，怎樣來(lái)判定障礙及其后果是當(dāng)事人所不能避免或克服的呢，這對(duì)當(dāng)事人提出了很高的要求，首先，當(dāng)事人在事情發(fā)生之前要有預(yù)防的意識(shí)。當(dāng)事人必須在其能力范圍內(nèi)采取措施來(lái)防止那些一般有可能發(fā)生的障礙，包括采取措施預(yù)防一般性的意外事故。例如，存有服裝等易燃物品的公司，就有義務(wù)采取措施預(yù)防可能發(fā)生的火災(zāi)。與此同時(shí)，對(duì)那些已經(jīng)出現(xiàn)征兆的障礙，更是必須采取一切可能手段來(lái)避免。其次，“如果障礙已經(jīng)發(fā)生，則應(yīng)當(dāng)盡快采取必要措施排除其后果”。①例如，陸路運(yùn)輸出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)，就應(yīng)該及時(shí)的采取水路運(yùn)輸。總之，就是當(dāng)合同還有履行的機(jī)會(huì)時(shí)，就一定要想方設(shè)法履行它，而不能等到障礙徹底使訂約時(shí)的基礎(chǔ)喪失，訂約目的變得歸于零時(shí)去為不履約 ① 孫美蘭: 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》免責(zé)規(guī)定之研究，載《法學(xué)》2004年，國(guó)際貨物買賣合同中的不可抗力條款分析

辯護(hù)。公約之所以為違約方設(shè)定這一點(diǎn)，就是要求違約方要盡自己最大的努力掃清履約時(shí)的障礙，而且，越快越好。

這一條件的滿足與否，關(guān)鍵是看當(dāng)事人的行為，要看當(dāng)事人是否采取了必要的措施來(lái)預(yù)防障礙的發(fā)生，以及在障礙發(fā)生后是否采取了必要的措施來(lái)消除障礙給履約造成的影響。具體到個(gè)案中，一般在種類物的買賣合同中，當(dāng)事人很難免責(zé)，例如，由于暴雨導(dǎo)致賣方的大米受潮發(fā)霉，但是，并不是市場(chǎng)上所有的大米都受潮發(fā)霉，在這種情況下，大米是可以找到替代物的，所以賣方很難免責(zé)。在特定物買賣合同中，只要導(dǎo)致標(biāo)的物毀損滅失的障礙在當(dāng)事人的控制能力范圍外，是當(dāng)事人所不能避免或克服的，法院一般都會(huì)肯定免責(zé)事由的成立。

3.3 主觀要件和客觀要件的關(guān)系

確認(rèn)一個(gè)事件是否在不可抗力事件范圍內(nèi)，應(yīng)該把主、客觀要件結(jié)合起來(lái)綜合考慮，在分析事件客觀情況時(shí)，進(jìn)一步探尋當(dāng)事人主觀上的狀態(tài)，如同刑法上通過(guò)對(duì)案件主、客要件的分析，來(lái)確定嫌疑人是否構(gòu)成犯罪。此處就通過(guò)對(duì)構(gòu)成事件的主、客觀要件進(jìn)行分析，確定當(dāng)事人是否可以免責(zé)。

“確認(rèn)不可抗力，首先應(yīng)把握不可抗力的客觀要件，即不可抗拒性”。①它包括兩層含義：超出控制能力的障礙和障礙及其后果不能避免或克服。其次來(lái)考查當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)。這樣的順序安排是因?yàn)楫?dāng)特定事件發(fā)生后相對(duì)于所有人均構(gòu)成不可抗力時(shí)，當(dāng)事人可以根據(jù)客觀要件直接免責(zé)，無(wú)需進(jìn)一步探究主觀要件。例如，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司在交房前由于地震將所有新蓋樓房震塌而無(wú)法交房，地震相對(duì)于全體人們來(lái)說(shuō)都是超出控制范圍且不能避免或克服的，所以地震構(gòu)成不可抗力事件，開(kāi)發(fā)商可以免責(zé)。當(dāng)事件的發(fā)生只對(duì)個(gè)人產(chǎn)生影響，此時(shí)就需要將主客觀兩個(gè)要件結(jié)合起來(lái)分析，當(dāng)事人若想免責(zé)，就必須保證自己主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。例如，賣方由于管理的疏忽導(dǎo)致貨物在大火中毀損滅失，因?yàn)樵摶馂?zāi)的發(fā)生的對(duì)象僅對(duì)于賣方，所以就應(yīng)該探究賣方當(dāng)時(shí)的主觀心理狀態(tài)，如果賣方對(duì)火災(zāi)的發(fā)生存在主觀上的過(guò)錯(cuò)，則該事件不能構(gòu)成不可抗力事件，賣方不可據(jù)此免責(zé)。

在國(guó)際貨物買賣合同中，無(wú)論是合同的簽訂還是履行，都并非是一帆風(fēng)順的，當(dāng)買賣雙方發(fā)生糾紛時(shí)，不可抗力條款通常都承擔(dān)著解決糾紛的重要作用。然而，由于不可抗力條款存在規(guī)定不一致的現(xiàn)象，往往會(huì)導(dǎo)致這樣或那樣的問(wèn)題，引發(fā)廣泛的爭(zhēng)議。當(dāng)被寫入合同中時(shí)，基于“契約嚴(yán)守”的原則，不可抗力條款對(duì)當(dāng)事人的影響顯而易見(jiàn)，在國(guó)際貨物買賣解決糾紛領(lǐng)域意義重大。為了更好地保護(hù)國(guó)際貨物買賣中雙方當(dāng)事人的利益，CISG將不可抗力條款法定化，但是，CISG的規(guī)定留給了當(dāng)事人很大的揣摩空間，每一個(gè)案件都要進(jìn)行分析后才能為其定性，適用免責(zé)條款。分析定性的過(guò)程是法官、仲裁者思考的過(guò)程，這個(gè)過(guò)程會(huì)因?yàn)閭€(gè)人所處的國(guó)家不同，所適用的法律制度不同，產(chǎn)生不同的效果，并不能保證案件裁判的公平性。因此，不可抗力條款在今后的立法和司法實(shí)踐中仍要進(jìn)一步完善，以適應(yīng)日益復(fù)雜的國(guó)際貨物買賣。

① 錢小玲著:《不可抗力的若干問(wèn)題研究》，上海海事大學(xué)2006年碩士畢業(yè)論文，華北科技學(xué)院畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)

參考文獻(xiàn)

[1] 周軍:《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》

第二篇：法律實(shí)務(wù)-國(guó)際貨物買賣合同中對(duì)方合同的不可抗力和仲裁條款

國(guó)際貨物買賣合同中對(duì)方合同的不可抗力和仲裁條款。

不可抗力

不可抗力條款是一種免責(zé)條款，即免除由于不可抗力事件而違約的一方的違約責(zé)任。一般應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容包括：不可抗力事件的范圍，事件發(fā)生后通知對(duì)方的期限和方式（可行、合理不苛刻），出具證明文件的機(jī)構(gòu)以及不可抗力事件的法律后果。

1.不可抗力的范圍

不可抗力事件的范圍較廣，通常包括以下兩種：

(1)由于自然原因引起的，如地震、洪水、颶風(fēng)、寒流、火山爆發(fā)、大雪、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨等；

(2)由于社會(huì)原因引起的，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、政府禁令、封鎖等。

但不可抗力事件目前國(guó)際上并無(wú)統(tǒng)一的明確的解釋。其中對(duì)于自然力量引起的各種災(zāi)害，國(guó)際上的解釋比較一致。對(duì)于社會(huì)原因所引起的意外事故，在解釋上經(jīng)常發(fā)生分歧。哪些意外事故應(yīng)視作不可抗力，可由買賣雙方在合同的不可抗力條款中約定。一般有概括式、列舉式和綜合式三種規(guī)定方法。目前，在我進(jìn)出口貿(mào)易合同中，一般都采用綜合式。即在列舉了雙方已明確同意的各種不可抗力事故之后，再加上“以及雙方同意的其他任何不可控制的意外事故”等類似字樣。如合同中不可抗力條款列明：“人力不可抗拒：如因戰(zhàn)爭(zhēng)、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)或其它不可抗拒的原因，致使賣方不能部分或全部裝船或延遲裝船，賣方對(duì)于這種不能裝運(yùn)、遲緩裝運(yùn)或不能履行合同的情形均不負(fù)有責(zé)任。但賣方須用電報(bào)或電傳通知買方、并以航空信件向后者出具證明這種事件的證書?！?/p>

2.不可抗力的處理

發(fā)生不可抗力事故后，應(yīng)按約定的處理原則及時(shí)進(jìn)行處理。不可抗力的后果有兩種：一種是解除合同，一種是延期履行合同。

不可抗力事件造成的法律后果有兩種：解除合同和延遲履行合同。按照《公約》的規(guī)定，遭受不可抗力的一方可以解除合同或延遲履行合同，而不承擔(dān)責(zé)任，只有當(dāng)既有不可抗力因素，又存在當(dāng)事人過(guò)失的情況下，當(dāng)事人才承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。合同當(dāng)事人是否免責(zé)以及免責(zé)的范圍，要根據(jù)不可抗力與不能履行合同之間是否存在因果關(guān)系以及不可抗力對(duì)不能履行合同的影響究競(jìng)有多大來(lái)具體確定合同當(dāng)事人的責(zé)任：如果因不可抗力而導(dǎo)致合同完全不能履行，當(dāng)事人可以全部免責(zé)；如果不可抗力只造成合同的一部分不能履行，那只有這一部分責(zé)任可以免責(zé)；如果不可抗力發(fā)生在合同履行期限屆滿之后的，也即發(fā)生在遲延履行期間的，不產(chǎn)生全部或者部分因不可抗力的出現(xiàn)造成不能履行合同的責(zé)任。

例：

在國(guó)際貨物買賣中，交易中的一方若遇到不可抗力事故，就可解除合同。(錯(cuò))

3.不可抗力的通知和證明

不可抗力發(fā)生后，當(dāng)事人一方因不能按規(guī)定履約要取得免責(zé)權(quán)利，必須及時(shí)通知另一方，并在合理時(shí)間內(nèi)提供必要的證明文件，以減輕可能給另一方造成的損失。在發(fā)出通知后，在不可抗力阻礙其履行義務(wù)期間，免予履行該義務(wù)。各方都應(yīng)盡力，使不可抗力對(duì)履行合同造成的任何延誤減至最小?！豆s》規(guī)定，在不可抗力事件發(fā)生

后，違約方必須及時(shí)通知另一方，并提供必要的證明文件，而且在通知中應(yīng)提出處理意見(jiàn)。如果因未及時(shí)通知而使另一方受到損害，則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

不可抗力事件的處理，關(guān)鍵是對(duì)不可抗力事件的認(rèn)定，盡管在合同的不可抗力條款中作了一定的說(shuō)明，但在具體問(wèn)題上，雙方會(huì)對(duì)不可抗力事件是否成立出現(xiàn)分歧。通常應(yīng)注意：（1）區(qū)分商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和不可抗力事件。商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)往往也是無(wú)法預(yù)見(jiàn)和不可避免的，但是它和不可抗力事件的根本區(qū)別在于一方當(dāng)事人承擔(dān)了風(fēng)險(xiǎn)損失后，有能力履行合同義務(wù)，典型情況是對(duì)“種類貨”的處理，此類貨物可以從市場(chǎng)中購(gòu)得，因而賣方通常不能免除其交貨責(zé)任。（2）重視“特定標(biāo)的物”的作用。對(duì)于包裝后刷上嘜頭或通過(guò)運(yùn)輸單據(jù)等已將貨物確定為某項(xiàng)合同的標(biāo)的物，稱為“特定標(biāo)的物”。此類貨物由于意外事件而滅失，賣方可以確認(rèn)為不可抗力事件。如果貨物并未特定化，則會(huì)造成免責(zé)的依據(jù)不足、比如四萬(wàn)米棉布在儲(chǔ)存中由于不可抗力損失了兩萬(wàn)米，若棉布分別售于兩個(gè)貨主，而未對(duì)棉布作特定化處理，則賣方對(duì)兩個(gè)買主都無(wú)法引用不可抗力條款免責(zé)。

不可抗力事件必須具備以下條件：（1）不可預(yù)見(jiàn)性。不可預(yù)見(jiàn)性指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對(duì)不可抗力事件發(fā)生不能預(yù)見(jiàn)。必須以一般人的預(yù)見(jiàn)能力而不是當(dāng)事人的預(yù)見(jiàn)能力為標(biāo)準(zhǔn)，來(lái)判斷對(duì)某種現(xiàn)象是否可以預(yù)見(jiàn)。但貨幣貶值等普通商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)除外。（2）不可避免和不能克服。不可避免是指當(dāng)事人已經(jīng)盡到了最大的努力，仍然不能避免某種事件的發(fā)生。即合同當(dāng)事人對(duì)于可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時(shí)合理的措施，但是客觀上并不能阻止這一意外情況的發(fā)生。不能克服是指當(dāng)事人在事件發(fā)生以后，已盡到最大的努力仍不能克服事件所造成的損害后果，使合同得以履行，如果意外事件造成的結(jié)果可以通過(guò)當(dāng)事人的努力而得到克服，該事件不屬于不可抗力事件。（3）客觀情況。事件不是由任何一方的疏忽或過(guò)失引起的，是外在于人的行為的客觀情況。不可抗力作為一種客觀情況必須發(fā)生在合同成立以后至合同不能履行以前，如果當(dāng)事人一方在合同訂立以前發(fā)生不可抗力事件，或者在遲延履行合同期間發(fā)生不可抗力事件，不能援引法律規(guī)定的不可抗力條款。（4）不可抗力必須影響到合同的正常履行。只有不可抗力影響到合同的正常履行才會(huì)被視為不可抗力事件。

國(guó)際貨物買賣合同中的仲裁條款

當(dāng)事人在合同中訂立仲裁條款時(shí)，一定要依據(jù)《仲裁法》第十六條第二款的規(guī)定，在仲裁協(xié)議中必須約定以下內(nèi)容：

一，要有明確的請(qǐng)求仲裁的意思表示。

首先要明確提出雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生后，向某一仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁解決糾紛。不要在條款中既約定向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，又約定向某一法院提起訴訟，這樣的仲裁條款被視為無(wú)效。也不要約定“爭(zhēng)議由合同履行地仲裁機(jī)關(guān)仲裁，對(duì)仲裁不服，向人民法院起訴”等。根據(jù)我國(guó)仲裁法及仲裁法解釋的規(guī)定，由于這種協(xié)議既約定了仲裁又約定了訴訟，違反了仲裁的惟一性和終局性，會(huì)被仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定為無(wú)效約定，其仲裁申請(qǐng)不被受理。

其次，合同中約定了仲裁地點(diǎn)但沒(méi)有約定仲裁機(jī)構(gòu)，或雖然有約定，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱的方式、術(shù)語(yǔ)不規(guī)范。如：“發(fā)生爭(zhēng)議在合同簽訂地(履行地)仲裁解決”、“在爭(zhēng)議所在地仲裁解決”、“爭(zhēng)議由本市仲裁機(jī)關(guān)仲裁”、“爭(zhēng)議由本市有關(guān)部門仲裁”、“爭(zhēng)議在當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會(huì)仲裁”、“爭(zhēng)議由ⅹⅹ市經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會(huì)仲裁”等。以上這些約定，在糾紛發(fā)生后，申請(qǐng)仲裁時(shí)，會(huì)被認(rèn)為約定不明確而不予受理仲裁申請(qǐng)。

而如果在合同中同時(shí)約定兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的，如有的合同中約定：“爭(zhēng)議可提交A市有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或B市有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”。這樣的約定，往往在糾紛發(fā)生時(shí)雙方當(dāng)事人會(huì)就申請(qǐng)何地仲裁機(jī)構(gòu)仲裁發(fā)生分歧，此時(shí)根據(jù)新仲裁法解釋第五條之規(guī)定：仲裁協(xié)議約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無(wú)效?？梢哉f(shuō)，這樣的約定不僅沒(méi)有達(dá)到簡(jiǎn)便快捷地解決糾紛的目的，反而增加了不少麻煩。

二，要有仲裁事項(xiàng)。

即提出對(duì)什么內(nèi)容申請(qǐng)仲裁。一般要明確對(duì)合同履行過(guò)程中所發(fā)生的什么糾紛申請(qǐng)仲裁。如合同當(dāng)事人屬長(zhǎng)期合作關(guān)系，雙方在前一合同尚末履行完畢時(shí)又簽訂了含有仲裁條款的新合同，且兩合同的履行具有一定的交叉性，這樣會(huì)導(dǎo)致合同當(dāng)事人之間的糾紛一部分在仲裁管轄范圍內(nèi)，一部分在訴訟管轄范圍內(nèi)，所以一旦發(fā)生合同爭(zhēng)議，就會(huì)出現(xiàn)合同當(dāng)事人既要進(jìn)行仲裁，又要到法院訴訟的情況。故為防止類似問(wèn)題的產(chǎn)生，合同當(dāng)事人在約定仲裁協(xié)議時(shí)，應(yīng)將對(duì)前期沒(méi)有約定仲裁方式的前合同一并寫入新合同爭(zhēng)議條款中。

三是要有選定的仲裁委員會(huì)。

雙方必須選定某一個(gè)仲裁委員會(huì)，就是說(shuō)所選的仲裁委員會(huì)必須有明確的名稱，并在仲裁條款中寫明所選定的是哪一個(gè)仲裁委員會(huì)。如果僅約定仲裁地點(diǎn)而沒(méi)有約定具體的仲裁委員會(huì)，或者約定兩個(gè)仲裁委員會(huì)的，則視為沒(méi)有選定仲裁委員會(huì)。

四，應(yīng)當(dāng)具體約定仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁的程序規(guī)則、仲裁裁決的效力及仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)等內(nèi)容。

(一)仲裁地點(diǎn)

仲裁地點(diǎn)乃是仲裁條款的核心所在。一般而言，在哪個(gè)國(guó)家仲裁，就適用哪個(gè)國(guó)家的法律和仲裁法規(guī)。由此可見(jiàn)，仲裁地點(diǎn)不同，所適用的法律可能不同，對(duì)雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)的解釋也會(huì)有差異，仲裁結(jié)果也就可能不同。因此，買賣雙方當(dāng)事人在協(xié)商仲裁地點(diǎn)時(shí)，都力爭(zhēng)在自己國(guó)家或比較了解和信任的地方仲裁。

(二)仲裁機(jī)構(gòu)

國(guó)際貿(mào)易中的仲裁機(jī)構(gòu)有兩類，即常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)和臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu)。

我國(guó)的常設(shè)涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)是中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)。該委員會(huì)隸屬于中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)，總會(huì)設(shè)在北京，在深圳和上海設(shè)有分會(huì)。此外，在一些省市還相繼設(shè)立了一些地區(qū)性的仲裁機(jī)構(gòu)。

(三)仲裁規(guī)則

仲裁規(guī)則即進(jìn)行仲裁的手續(xù)、步驟和做法。各仲裁機(jī)構(gòu)都有自己的仲裁規(guī)則。按國(guó)際仲裁的一般做法，原則

上采用仲裁所在地的仲裁規(guī)則，但也允許按雙方當(dāng)事人的約定，并經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)同意，采用仲裁地點(diǎn)以外的其他仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。

(四)仲裁裁決的效力

明確約定仲裁裁決是終局性的，對(duì)爭(zhēng)議雙方都有約束力，任何一方都不允許向法院起訴要求變更。

(五)仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)

合同中應(yīng)明確規(guī)定仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)問(wèn)題。一般規(guī)定由敗訴方承擔(dān)，也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定。

具體簽訂合同時(shí)可以參照相關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)提供的仲裁條款或者仲裁協(xié)議書范本。

五，當(dāng)心軟條款設(shè)置：最好慎重審查仲裁的前置程序，如雙方需經(jīng)過(guò)協(xié)商之類的語(yǔ)言

第三篇：國(guó)際貨物買賣合同案例及分析

【國(guó)際貨物買賣合同】國(guó)際貨物買賣合同案例

原告為甲國(guó)羊毛生產(chǎn)商,被告為乙國(guó)羊毛供應(yīng)商。1998年9月2日,被告致電原告,提出要出售一批羊毛，并要求原告以郵寄方式回復(fù)。因地址錯(cuò)誤直到9月5日晚才到達(dá)原告，當(dāng)天晚上原告即將承諾信件以郵遞寄出，該承諾信件于9月9日到達(dá)被告。

本案中當(dāng)事人雙方營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家，屬于國(guó)際貨物買賣合同。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》規(guī)定，被告9月2日致電原告要求出售羊毛的行為構(gòu)成一項(xiàng)要約，盡管郵寄途中受到遲延，但是原告立即作出了承諾，該項(xiàng)承諾于9月9日到達(dá)被告，此時(shí)該項(xiàng)國(guó)際貨物買賣合同生效。

原告為甲國(guó)羊毛生產(chǎn)商,被告為乙國(guó)羊毛供應(yīng)商。1998年9月2日,被告致電原告,提出要出售一批羊毛，并要求原告以郵寄方式回復(fù)。因地址錯(cuò)誤直到9月5日晚才到達(dá)原告，當(dāng)天晚上原告即將承諾信件以郵遞寄出，該承諾信件于9月9日到達(dá)被告。

本案中當(dāng)事人雙方營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家，屬于國(guó)際貨物買賣合同。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》規(guī)定，被告9月2日致電原告要求出售羊毛的行為構(gòu)成一項(xiàng)要約，盡管郵寄途中受到遲延，但是原告立即作出了承諾，該項(xiàng)承諾于9月9日到達(dá)被告，此時(shí)該項(xiàng)國(guó)際貨物買賣合同生效。

國(guó)際貨物買賣合同糾紛案

【案情簡(jiǎn)介】：

原告A公司與B公司訂立買賣合同四份，約定由原告出售電機(jī)給飛達(dá)仕空調(diào)公司。合同簽訂后，A公司依約將貨物交付對(duì)方，總貨款共計(jì)47761.20美元，但B公司經(jīng)多次催要未予支付。為此，A公司將B公司及其股東C公司（以下簡(jiǎn)稱伊萊特公司）訴至法院。

原告A公司訴稱：2004年6月1日至30日，原告與被告共簽訂三份合同，貨款共計(jì)47761.20美元。后原告根據(jù)B公司的通知，于2005年5月委托承運(yùn)人將前述三份合同約定的貨物送達(dá)給B公司，并將商業(yè)發(fā)票和提單交給了B公司。B公司本應(yīng)在2005年即支付貨款，但經(jīng)原告多次催要，B公司至今未履行支付義務(wù)。被告C公司系被告B公司的股東，沒(méi)有按照規(guī)定繳納出資，出資不到位。請(qǐng)求判令：

1、B公司支付原告貨款47761.20美元并賠償利息損失；

2、在B公司的資產(chǎn)不足以清償上述債務(wù)的情況下，C公司在出資不足的范圍內(nèi)對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任；

3、被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

法院查明，原先訴稱買賣合同事實(shí)成立；另查明，B公司系中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其股東為C和南京某有限責(zé)任公司，其中C公司認(rèn)繳注冊(cè)資本總額3333333美元，占注冊(cè)資本總額比例33％。截止2007年12月3日，C公司實(shí)繳注冊(cè)資本833333.34美元，其余出資未到位。

【海泰律師評(píng)析】：

（一）國(guó)際貨物買賣合同糾紛準(zhǔn)據(jù)法之確定

關(guān)于本案法律適用問(wèn)題。由于原告A公司是韓國(guó)法人，本案屬涉外民商事糾紛。但當(dāng)事人未在合同中對(duì)糾紛解決適用法律作出選擇，且被告住所地、合同履行地等在中國(guó)境內(nèi)，故中華人民共和國(guó)法律是與本案國(guó)際貨物買賣合同有最密切聯(lián)系的法律，因合同履行引起的糾紛應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國(guó)法律。

對(duì)于出資不足的股東責(zé)任承擔(dān)的法律適用，由于B公司是中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是在中國(guó)境內(nèi)登記注冊(cè)的企業(yè)法人，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第二條第二款規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的一切活動(dòng)應(yīng)遵守中華人民共和國(guó)法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。故因中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)股東出資不足而發(fā)生的糾紛應(yīng)適用中華人民共和國(guó)法律。

（二）真實(shí)合法的合同應(yīng)得到充分的遵守

關(guān)于B公司的合同欠款問(wèn)題。A公司與B公司之間簽訂的四份買賣合同系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容并無(wú)違法之處，當(dāng)屬合法有效，合同雙方均應(yīng)嚴(yán)格按約履行各自合同義務(wù)。合同簽訂后，A公司按約履行了供貨義務(wù)，B公司理應(yīng)按照合同約定及時(shí)支付貨款，因其未按約履行付款義務(wù)，引起本案糾紛，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。A公司要求B公司支付貨款47761.20美元并賠償相應(yīng)的利息損失的訴訟請(qǐng)求有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。但A公司要求將所欠貨款折合成人民幣后計(jì)算利息，沒(méi)有法律依據(jù)，不應(yīng)予支持。

（三）股東在應(yīng)出資的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

關(guān)于C公司的責(zé)任承擔(dān)。A公司以B公司的股東伊萊特公司未按規(guī)定繳納出資為由要求C公司對(duì)B公司的欠款承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任，并提供了B公司的工商登記資料證明C公司出資不到位的情況。根據(jù)我國(guó)公司法律規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。B公司的股東未能足額繳納出資，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)出資不足的民事法律責(zé)任。A公司要求在B公司的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，C公司在出資不足的范圍內(nèi)對(duì)B公司的合同欠款承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。

（四）審判結(jié)果

（1）B公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付A公司貨款47761.20美元并賠償A公司相應(yīng)利息損失（自2006年1月1日起至判決給付之日止按中國(guó)銀行頒布的同期美元貸款利率計(jì)算）；

（2）在B公司的資產(chǎn)不足以清償上述欠款的情況下，C公司在其出資不足的范圍內(nèi)對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任。

國(guó)際貨物買賣合同案例

案例3北京市物資總公司訴韓國(guó)LG商事國(guó)際貨物買賣合同成立糾紛案

【案情】

1996年3月1日，北京市物資總公司(以下簡(jiǎn)稱物資公司)就苯乙烯買賣事宜給韓國(guó)LG商事駐北京的辦事機(jī)構(gòu)發(fā)去傳真稱：“我司接受貴司USD575／MT，CFR湛江報(bào)價(jià)；我司將盡快擬好合同文本以供雙方正式簽約；請(qǐng)將ASTM2827

—88項(xiàng)下之詳細(xì)英文規(guī)格傳給我們以便打印到合同文本上。”當(dāng)天，LG商事駐北京的辦事機(jī)構(gòu)給物資公司發(fā)來(lái)傳真稱：“我方已按下列條件拿到貨物；品名，苯乙烯單體；原產(chǎn)地，韓國(guó)；質(zhì)量，ASTMD－2827－88標(biāo)準(zhǔn)；數(shù)量，2 000公噸+／－5％；價(jià)格，成本加運(yùn)費(fèi)中國(guó)湛江港船邊交貨價(jià)格，每噸575美元；付款方式，即期信用證；交貨期．1996年4月1日／或左右到達(dá)湛江；昨天我方已通知你方，你方必須從4月1日起安排好岸邊的儲(chǔ)罐以便接貨。我方將十分感謝你方對(duì)以上條件的書面確認(rèn)?！蓖惶欤?996年3月1日，物資公司還給LG商事駐北京的辦事機(jī)構(gòu)發(fā)去另一份傳真，稱：“關(guān)于2 000公噸苯乙烯單體，感謝貴方3月1日F'AX報(bào)價(jià)，現(xiàn)正式確認(rèn)如下：品名，苯乙烯單體；規(guī)格，ASITMU－2827－88；數(shù)量，2 000MT+／－5％；產(chǎn)地，韓國(guó)；價(jià)格，USD575／MTCFRZHANING，CHINA（注：原文如此）；到貨期，1996年4月1日以后～1996年4月15日前；付款方式，L／C AT SIGHT即期信用證；另請(qǐng)貴方盡速辦妥下列事宜：

1、請(qǐng)將ASTMD－2827－88的詳細(xì)英文規(guī)格列明并FAX給我方．以便做合同時(shí)使用。

2、請(qǐng)盡力努力將到貨期延到1996年4月8日??”

1996年3月5日，LG商事駐北京的辦事機(jī)構(gòu)給物資公司發(fā)來(lái)傳真，其主要內(nèi)容為：在3月1日下午北京時(shí)間4點(diǎn)40分收到你方確認(rèn)，但是北京時(shí)間與韓國(guó)時(shí)間有一個(gè)小時(shí)的時(shí)差，即你方的確認(rèn)是在韓國(guó)時(shí)間5點(diǎn)40分到達(dá)我處，由于沒(méi)有在韓國(guó)工作時(shí)間5點(diǎn)30分以前收到你方要求在4月1日左右供貨的確認(rèn)，這批貨已被賣掉了。后物資公司就賠償問(wèn)題與“L商事進(jìn)行協(xié)商，但雙方未能達(dá)成一致意見(jiàn)，物資公司遂訴至法院，并約定適用《公約》解決爭(zhēng)議。

案例4被申請(qǐng)人對(duì)《售貨合約》的部分修改是否影響合同成立案 【案情】

2000年6月5日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)盤出售l0000噸菜籽粕，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為：油蛋白在38％以上，水分在12．5％以下，單價(jià)FOB中國(guó)張家港78美元／噸。2000年6月7日，申請(qǐng)人接受被申請(qǐng)人的發(fā)盤，并要求被申請(qǐng)人將合同和信用證條款傳真給申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人于2000年6月9日將已蓋有公章的《售貨合約》傳真給了申請(qǐng)人。

申請(qǐng)人收到被申請(qǐng)人傳真的《售貨合約》后，刪除了原合約上“不接受超過(guò)20年船齡的船舶”的要求，并將“運(yùn)費(fèi)已付”修改成“運(yùn)費(fèi)按租船合同支付”，委托意大利米蘭公司簽字蓋章后于2000年6月9日當(dāng)天傳真給被申請(qǐng)人。

2000年6月14日，被申請(qǐng)人傳真給申請(qǐng)人香港辦事處，稱申請(qǐng)人單方面修改合同，被申請(qǐng)人不能予以確認(rèn)，將暫緩執(zhí)行合同，并要求申請(qǐng)人暫緩開(kāi)出信用證。2000年6月22日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)函稱，雙方已達(dá)成的合同為無(wú)效合同，申請(qǐng)人所開(kāi)出的信用證只能作廢。

同日，申請(qǐng)人回函給被申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人解釋，由于合同為FOB條件，對(duì)船齡與運(yùn)費(fèi)支付事宜的修改將不會(huì)對(duì)被申請(qǐng)人履行合同產(chǎn)生任何影響。申請(qǐng)人同時(shí)告知被申請(qǐng)人，申請(qǐng)人已將合同項(xiàng)下的貨物轉(zhuǎn)賣給了意大利的下手買家，并提醒被申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人如不履行交貨義務(wù)將構(gòu)成違約。如被申請(qǐng)人拒絕交貨，申請(qǐng)人只能通過(guò)購(gòu)買替代貨物向下家買方履約。在該函中，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人在2000年6月23日的工作時(shí)間內(nèi)向申請(qǐng)人確認(rèn)被申請(qǐng)人將履行合同。

2000年6月23日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人回函堅(jiān)持聲稱雙方所達(dá)成的合同無(wú)效以及船齡及預(yù)付運(yùn)費(fèi)直接影響被申請(qǐng)人的裝船，并聲稱由于合同本身并未生效，該合同項(xiàng)下的義務(wù)和責(zé)任都只能作廢。

申請(qǐng)人已就從被申請(qǐng)人處所購(gòu)買的7 000噸貨物與意大利的另一家××公司達(dá)成了轉(zhuǎn)賣協(xié)議，申請(qǐng)人為履行與意大利買方的合同，不得不以每噸98．50美元的高價(jià)從新加坡的××公司處購(gòu)買7 350噸的替代貨物。為此，申請(qǐng)人多支付了150 675．00美元的貨款。因此，申請(qǐng)人遂于2001年7月23日對(duì)被申請(qǐng)人向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁。

【問(wèn)題】

申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人之間合同是否已經(jīng)成立?

【參考結(jié)論與法理分析】

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人就購(gòu)銷菜籽粕事宜已經(jīng)通過(guò)要約和承諾達(dá)成一致。盡管申請(qǐng)人在雙方所簽訂的合同中作出了部分修改，但由于雙方商定的是FOB價(jià)格條件，按此國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)，租船定艙和支付運(yùn)費(fèi)均系買方即申請(qǐng)人的責(zé)任，且貨物在裝運(yùn)港越過(guò)船舷后風(fēng)險(xiǎn)即轉(zhuǎn)移到買方，這些都與作為賣方的被申請(qǐng)人沒(méi)有直接關(guān)系，所以，上述那些修改并不對(duì)被申請(qǐng)人的利益有任何影響，所修改之處不構(gòu)成《公約》第19條所規(guī)定的在實(shí)質(zhì)上變更被申請(qǐng)人要約的條件。何況被申請(qǐng)人作為要約人也未立即對(duì)申請(qǐng)人所作出的變更向申請(qǐng)人提出反對(duì)，直至2000年6月14日被申請(qǐng)人才針對(duì)申請(qǐng)人修改的部分提出異議。因此，被申請(qǐng)人所提出的異議已經(jīng)構(gòu)成了《公約》所規(guī)定的遲延，雙方合同已經(jīng)成立。由于被申請(qǐng)人在此情況下無(wú)理拒絕履行合同，致使申請(qǐng)人不得不高價(jià)購(gòu)買替代貨物，被申請(qǐng)人已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

案例5賣方拒不履行交貨義務(wù)案

【案情】

1992年10月24 日，中國(guó)大陸A公司（買方）與香港B公司（賣方）簽訂了一份國(guó)際貨物買賣合同。合同規(guī)定：由賣方向買方出售5萬(wàn)公斤羊毛，貨物單價(jià)為USD4．10／kg CIF HONGKONG，貨物總值20．5萬(wàn)美元，分三批交貨，即于1993年4月交l萬(wàn)公斤、5月交2萬(wàn)公斤、6月交2萬(wàn)公斤，付款條件為信用證支付方式。合同適用法律為《公約》。合同簽訂后，A公司便根據(jù)該合同的內(nèi)容與國(guó)內(nèi)的C公司簽訂了一份買賣合同，將5萬(wàn)公斤的羊毛轉(zhuǎn)賣給C公司。

A公司于1993年3月6目和4月10日分別開(kāi)出l萬(wàn)公斤和2萬(wàn)公斤羊毛的信用證。但由于合同簽訂后不久，國(guó)際市場(chǎng)上羊毛價(jià)格大漲，B公司始終沒(méi)有交貨。此間A公司曾多次通過(guò)傳真和電話要求B公司交貨，B公司則回稱市場(chǎng)上沒(méi)有貨源，難以交貨。同時(shí)又提出，如果按原合同價(jià)格交貨，公司沒(méi)有足夠的資金備貨，希望能將貨物單價(jià)提高到USD7／kg CIF HONG KONG，否則就無(wú)貨可交。A公司回電表示，B公司按合同規(guī)定交付貨物是其應(yīng)履行的合同義務(wù)，因此不同意變更合同的價(jià)格條款，并指出如果B公司不交貨，則不再按期開(kāi)出第三批貨物的信用證。

與此同時(shí)，A公司與C公司之間簽訂的買賣合同的交貨期限將至，但由于B公司不交貨，A公司不得不同意C公司以USD6／kg CIF HONG KONG，從其他客戶手中買進(jìn)5萬(wàn)公斤的羊毛，其差價(jià)損失則由A公司承擔(dān)。據(jù)此，A公司轉(zhuǎn)而向B公司追償差價(jià)損失，但由于雙方協(xié)商未果，A公司遂向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求B公司承擔(dān)不履行合同交貨義務(wù)的責(zé)任，賠償差價(jià)及利息損失。

B公司在答辯中辯稱：造成如此損失的責(zé)任并不完全在己一方，理由是：（1）A公司只開(kāi)出了第一批貨物和第二批貨物信用證，使B公司無(wú)法履行第三批貨物的交付義務(wù)；（2）B公司已將欲交付的貨物備好，但由于A公司取消了其與B公司簽訂的買賣熱軋卷板的合同，造成了B公司的重大損失，因此，B公司決定不交付羊毛。

問(wèn)題：B公司的上述主張是否成立

案例6現(xiàn)代公司對(duì)其交付貨物的品質(zhì)擔(dān)保責(zé)任案

【案情】

1994年8月4日，廈門某外貿(mào)公司與現(xiàn)代商事（香港）公司在廈門簽訂No．ITH94210號(hào)合同，向現(xiàn)代公司購(gòu)買l 250噸南韓產(chǎn)高碳鉻軸承鋼。合同規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為JISG4805—90 SUJ2（即日本標(biāo)準(zhǔn)）。在訂立合同過(guò)程中，廈門公司已向現(xiàn)代公司說(shuō)明該批貨物系向廈門軸承廠出售作為制作軸承使用。合同原來(lái)是規(guī)定現(xiàn)代公司提供裝運(yùn)港SGS檢驗(yàn)報(bào)告，后由于現(xiàn)代公司提出時(shí)間上有困難，改為由現(xiàn)代公司出具質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告。但合同中明確規(guī)定質(zhì)量以目的港中國(guó)商檢局的品質(zhì)證明為最終依據(jù)。9月8日貨物運(yùn)抵廈門，廈門商檢局的品質(zhì)證書表明貨物存在巨大及鏈狀的碳化物液析，不符合制作軸承的使用要求。權(quán)威機(jī)構(gòu)——機(jī)械部洛陽(yáng)研究所，出具的技術(shù)評(píng)定結(jié)論為：“該批高碳鉻軸承鋼不能用于制造軸承”。廈門公司向現(xiàn)代公司要求解除合同、退貨并賠償損失6萬(wàn)美元，但現(xiàn)代公司予以拒絕。其理由是：按照日本標(biāo)準(zhǔn)，鋼材的顯微組織在訂貨者有要求時(shí)進(jìn)行檢驗(yàn)，不得有嚴(yán)重的條狀偏析、巨大的碳化物等缺陷。而買賣雙方并未在合同中約定進(jìn)行這種顯微組織的檢驗(yàn)及相關(guān)指標(biāo)。所以，廈門商檢局超出合同規(guī)定的檢驗(yàn)無(wú)效，貨物沒(méi)有違反合同規(guī)定，不能退貨，也無(wú)須賠償。于是，雙方產(chǎn)生糾紛。雙方同意按照《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》訴諸廈門市中級(jí)人民法院解決。

【問(wèn)題】

現(xiàn)代公司提供的貨物是否合格?

案例8在買方延遲提貨的情況下賣方保全貨物的責(zé)任案

【案情】

法國(guó)賣方和德國(guó)買方簽訂一份出售大米的合同。合同規(guī)定，按照賣方倉(cāng)庫(kù)交貨條件買賣。買方提貨時(shí)間為8月。合同訂立后，賣方于8月5日將提貨單交給買方，買方據(jù)此付清了全部貨款。由于買方未在8月底前提貨，賣方遂將該批貨物移放到另外的倉(cāng)庫(kù)。但到9月10日買方前來(lái)提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)，該批貨物因新倉(cāng)庫(kù)貯存條件欠佳已發(fā)生部分腐爛變質(zhì)。雙方為此損失由誰(shuí)承擔(dān)發(fā)生爭(zhēng)議。

【問(wèn)題】

哪一方應(yīng)對(duì)上述損失承擔(dān)責(zé)任?

案例10 因無(wú)法取得進(jìn)口許可證導(dǎo)致合同未能履行案

【案情】

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人于1999年4月7日在申請(qǐng)人提供的格式文本的基礎(chǔ)上簽訂了VAIT／SHA／CR／9903／0011號(hào)合同，雙方在合同中約定，由申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人出售5 000噸的優(yōu)質(zhì)冷軋卷板，單價(jià)242美元／噸，合同貨款總額1 210 000

美元。價(jià)格條件為CFR Tianjin，買方必須在1999年4月21日之前開(kāi)立信用證。同時(shí)，合同還在支付條款中規(guī)定，若買方未按時(shí)開(kāi)立信用證，買方應(yīng)向賣方支付合同金額的3％作為罰金(Penalty)。

被申請(qǐng)人因進(jìn)口許可證問(wèn)題沒(méi)能在合同規(guī)定的開(kāi)證期間開(kāi)出信用證。4月30日，被申請(qǐng)人傳真給申請(qǐng)人，稱已與有關(guān)部門簽訂了“辦證協(xié)議”，且已付相應(yīng)款項(xiàng)，預(yù)計(jì)在5月5日可拿到許可證，懇請(qǐng)延長(zhǎng)開(kāi)證期限。時(shí)至5月11日被申請(qǐng)人仍未開(kāi)出信用證。申請(qǐng)人依約正式向被申請(qǐng)人提出索賠，要求被申請(qǐng)人于6月30日之前支付3％的罰金。雙方經(jīng)面談協(xié)商未能就賠償事宜達(dá)成一致意見(jiàn)，故申請(qǐng)人根據(jù)合同的仲裁條款于2000年6月向仲裁庭申請(qǐng)仲裁，要求被申請(qǐng)人支付合同金額的3％的罰金及其利息。

被申請(qǐng)人針對(duì)申請(qǐng)人的仲裁申請(qǐng)，提出了以下抗辯理由：

根據(jù)本案合同中的不可抗力條款，被申請(qǐng)人未能如期開(kāi)出信用證是因1999年1月國(guó)家主管鋼材進(jìn)口的職能機(jī)構(gòu)發(fā)生變更，其按原途徑無(wú)法獲得進(jìn)口許可證所致，應(yīng)視為不可抗力事由造成的合同無(wú)法履行，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

【問(wèn)題】申請(qǐng)人因無(wú)法取得進(jìn)口許可證而未能如期開(kāi)出信用證屬違約還是不可抗力?

案例14在途貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移案

【案情】

香港某公司與我國(guó)某公司于1997年10月2日簽訂出口服裝合同，價(jià)格條款為FOB青島，11月2日貨物準(zhǔn)時(shí)通過(guò)“長(zhǎng)風(fēng)”輪出運(yùn)。11月4日，香港公司與德國(guó)公司簽訂合同，將該批貨物轉(zhuǎn)賣給德國(guó)公司，價(jià)格條款為CFR漢堡，合同適用法律為《公約》。此時(shí)貨物仍在運(yùn)輸途中。11月20日，“長(zhǎng)風(fēng)”輪在海上航行中發(fā)生海水滲漏，服裝受損嚴(yán)重。德國(guó)公司遂向香港公司和我國(guó)某公司索賠。

【問(wèn)題】

貨物發(fā)生損失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?

案例18加拿大B公司是否應(yīng)向中國(guó)A公司支付違約金和開(kāi)證保證金利息損失案

【案情】

申請(qǐng)人中國(guó)A公司（買方）與被申請(qǐng)人加拿大B公司（賣方）于1999年12月25日簽訂了098號(hào)5萬(wàn)噸白糖的銷售合同，單價(jià)USD311／MT CIF中國(guó)廣西防城港，總額1 555萬(wàn)美元。合同付款條件規(guī)定：自合同簽字之日起，賣方應(yīng)在5天內(nèi)按總金額2％電匯到買方中國(guó)銀行某保證金賬戶上。買方在收到賣方保證金2個(gè)工作日內(nèi)開(kāi)出即期信用證正本。合同中仲裁條款規(guī)定，凡因執(zhí)行本合同或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議均提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)按照該會(huì)申請(qǐng)仲裁時(shí)有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁，仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方均有約束力。

合同簽訂的第二天，申請(qǐng)人即按合同開(kāi)出了信用證，而被申請(qǐng)人卻未能在5天內(nèi)將2％的保證金匯到中國(guó)銀行。1995年3月3日，被申請(qǐng)人稱申請(qǐng)人開(kāi)出的信用證不能接受，要求按被申請(qǐng)人的“信用證和合同樣本”進(jìn)行交易，否則，被申請(qǐng)人不會(huì)交出2％的保證金。但被申請(qǐng)人沒(méi)有正式致函申請(qǐng)人具體指出該信用證的哪些內(nèi)容與合同規(guī)定不符，而是提出超過(guò)合同約定的額外要求，這些要求包括：（1）申請(qǐng)人應(yīng)按照被申請(qǐng)人提出的信用證樣本重新開(kāi)立信用證；（2）被申請(qǐng)

人將保證金交到加拿大銀行的信托賬戶上，而非電匯到中國(guó)銀行的賬戶上；（3）雙方按照被申請(qǐng)人草擬的“補(bǔ)充合同協(xié)議書”另簽協(xié)議，提高糖價(jià)，將每噸糖的價(jià)格由311美元提高到325美元。

申請(qǐng)人不同意被申請(qǐng)人的要求，雙方幾次協(xié)商未能解決爭(zhēng)議，被申請(qǐng)人遂不再履行合同。申請(qǐng)人認(rèn)為其已根據(jù)合同開(kāi)立信用證副本，并為此投入了1 000萬(wàn)元做開(kāi)證保證金。而被申請(qǐng)人置合同于不顧，不履行合同，已構(gòu)成根本違約。因此，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人：（1）承擔(dān)開(kāi)證保證金1 000萬(wàn)元人民幣的利息損失，計(jì)人民幣57萬(wàn)元；（2）賠償申請(qǐng)人預(yù)期利潤(rùn)損失人民幣500萬(wàn)元；（3）支付保證金歸申請(qǐng)人所有，按貨物總值2％計(jì)31．1萬(wàn)美元。

【問(wèn)題】

申請(qǐng)人的上述請(qǐng)求是否可以得到支持?

根本違約與一般違約

從違約的程度上劃分，違約分為根本違約和一般違約。根本違約是指當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)預(yù)期得到的東西，除非違反合同的一方并不預(yù)知會(huì)發(fā)生這種后果；如果違約程度沒(méi)有達(dá)到根本違反合同，則為一般違約。

（一）案情簡(jiǎn)介

一家德國(guó)公司向美國(guó)公司購(gòu)買了11種計(jì)算機(jī)零件，但是，雙方只對(duì)其中的5種零件商定了具體價(jià)格。因此，美國(guó)公司先向德國(guó)公司發(fā)運(yùn)了這5種零件。德國(guó)公司購(gòu)買11種計(jì)算機(jī)零件的目的是轉(zhuǎn)售給另外一家?jiàn)W地利公司，由于美國(guó)公司只發(fā)運(yùn)了其中5種零件，德國(guó)公司只好從其他供應(yīng)商處購(gòu)買了另外6種零件，完成了自己同奧地利公司之間的合同。德國(guó)公司認(rèn)為美國(guó)公司的部分交貨屬于根本違約，拒絕向美國(guó)公司支付貨款。而美國(guó)公司則要求德國(guó)公司支付已經(jīng)交付的5種零件的貨款。

（二）思考方向

合同當(dāng)事人的違約行為是否構(gòu)成根本違約的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

預(yù)期違約

預(yù)期違約是指在合同規(guī)定的履行期到來(lái)以前。已有根據(jù)預(yù)示合同的一方當(dāng) 事人將不履行其合同義務(wù)。

（一）案情簡(jiǎn)介

福建A公司同香港H公司簽訂了買賣蘑菇的《售貨合同書》。合同規(guī)定：A公司向H公司出售蘑菇2萬(wàn)箱，每箱單價(jià)10美元，總金額為20萬(wàn)美元，價(jià)格術(shù)語(yǔ)EXW福建。買方預(yù)付5000美元定金，另預(yù)付20000港元用于印刷蘑菇罐頭外包裝。A公司委托C印刷廠印刷蘑菇罐頭的包裝紙，商標(biāo)為“小白兔”，并將印刷好的包裝紙用于蘑菇罐頭的外包裝。由于“小白兔”是D公司的注冊(cè)商標(biāo)，因此所有的包裝紙和已經(jīng)貼上包裝的15000箱蘑菇罐頭遭到工商機(jī)關(guān)的查封，并被處以2萬(wàn)元罰款。這時(shí)距離雙方約定的交貨期只有一個(gè)星期。因此H公司向法院提起訴訟，要求宣告合同無(wú)效，并要求A公司返還印刷外包裝的費(fèi)用以及利息、雙倍返還定金、并賠償為接收蘑菇而租賃的倉(cāng)庫(kù)的租賃費(fèi)。

（二）思考方向

預(yù)期違約是否構(gòu)成根本違約是對(duì)方當(dāng)事人宣告合同無(wú)效的根據(jù)。本案中賣方的預(yù)期違約是否構(gòu)成根本違約應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定分析。

損害賠償

損害賠償是國(guó)際貿(mào)易中受損害的一方當(dāng)事人為彌補(bǔ)由于另一方當(dāng)事人違反合同而遭受的損失，采取的一種補(bǔ)救措施。

（一）案情簡(jiǎn)介

一瑞士公司向一奧地利公司購(gòu)買一批化肥，準(zhǔn)備出售給第三方。奧地利公司向瑞士公司銷售的部分化肥需要向一家烏克蘭公司購(gòu)買。奧地利公司要求瑞士公司向?yàn)蹩颂m公司提供一批用于運(yùn)輸包裝的袋子，袋子的規(guī)格尺寸等是由奧地利公司提供的。

由于瑞士公司提供的袋子不符合烏克蘭化學(xué)工業(yè)產(chǎn)品的技術(shù)要求，烏克蘭公司不能使用。因此，化肥沒(méi)有在合同規(guī)定的期限內(nèi)發(fā)運(yùn)。瑞士公司寫信詢問(wèn)奧地利公司貨物何時(shí)發(fā)運(yùn)，并申明，如果奧地利公司不能按時(shí)交付貨物，他將宣告有關(guān)沒(méi)有交付的那部分貨物的合同無(wú)效。賣方奧地利公司一直沒(méi)有做出答復(fù)。

買方瑞士公司只好向其他公司以更高的價(jià)格購(gòu)買替代貨物以履行自己同第三方之間的合同。買方瑞士公司提請(qǐng)仲裁，要求賣方奧地利公司賠償以下?lián)p失：制造袋子的成本費(fèi)，購(gòu)買替代貨物的損失，以及以上兩個(gè)方面損失的利息，利息 標(biāo)準(zhǔn)是比倫敦同業(yè)拆借利率高2％。

（二）思考方向

一方違約是構(gòu)成對(duì)方提出損害賠償?shù)脑?。本案中賣方是否違約，買方提出的賠償能否得到支持，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《公約》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行分析。

（三）學(xué)理分析

本案涉及到賣方違約和買方要求損害賠償?shù)膯?wèn)題。

國(guó)際貨物買賣中，由于一方違約，相對(duì)方可以要求對(duì)方進(jìn)行損害賠償。損害賠償?shù)姆秶饕腥齻€(gè)條件限制：（1）損害賠償額應(yīng)與因違約造成的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失相等，包括直接損失（實(shí)際損失）和可望獲得的利益；（2）損害賠償應(yīng)當(dāng)以可預(yù)料的合理?yè)p失為限；（3）受損失一方有減輕損失的義務(wù)．如果受損失方?jīng)]有采取合理措施而使有可能減輕的損失沒(méi)有減輕，應(yīng)當(dāng)在賠償金額中扣除。

綜合分析上述案例：

首先。奧地利公司未交付化肥，構(gòu)成違約。第一，賣方奧地利公司沒(méi)有給買方瑞士公司制造包裝袋的合適的說(shuō)明，使瑞士公司提供的運(yùn)輸包裝袋規(guī)格不符，致使生產(chǎn)商無(wú)法發(fā)貨。未交付貨物的根本責(zé)任應(yīng)由奧地利公司承擔(dān)。第二，瑞士公司向奧地利公司發(fā)出了要求履行交貨義務(wù)的通知，符合《公約》第72條（2）款的規(guī)定。第三，瑞士公司可以宣告合同部分無(wú)效，符合《公約》第73條規(guī)定，如果一方當(dāng)事人不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，便對(duì)該批貨物構(gòu)成根本違反合同，則另一方當(dāng)事人可以宣告合同對(duì)該批貨物無(wú)效。

其次，瑞士公司要求賠償符合《公約》的規(guī)定。第一，瑞士公司在對(duì)方不履行交貨義務(wù)的時(shí)候，采取了積極減損措施，從第三方處購(gòu)買化肥，履行了自己同客戶之間的合同，避免造成更大損失。第二，瑞士公司要求賠償?shù)姆秶稀豆s》的規(guī)定。（1）包裝袋的費(fèi)用?！豆s》第74條規(guī)定，一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過(guò)違反合同一方在訂立合同時(shí)，依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。包裝袋

由買方瑞士公司按照賣方要求提供，費(fèi)用由買方承擔(dān)，屬于雙方都知曉的事實(shí)，由于賣方提供的規(guī)格錯(cuò)誤造成包裝袋無(wú)法使用，損失應(yīng)當(dāng)由賣方予以賠償。（2）購(gòu)買替代品的差價(jià)?！豆s》第75條規(guī)定，如果合同被宣告無(wú)效，而在宣告無(wú)效后一段合理時(shí)間內(nèi)，買方已以合理方式購(gòu)買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r(jià)格和替代貨物交易價(jià)格之間的差額，以及按照第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。因此盡管買方購(gòu)買替代貨物的價(jià)格高于原合同規(guī)定的價(jià)格，但是由于是倉(cāng)促購(gòu)買，不可能取得同經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期談判而達(dá)成的價(jià)格一樣優(yōu)惠的條件，在這種情況下，買方的購(gòu)買是合情合理的，賣方應(yīng)當(dāng)賠償替代物購(gòu)買價(jià)格同合同價(jià)格之間的差價(jià)。（3）利息?！豆s》第78條規(guī)定，如果一方當(dāng)事人沒(méi)有支付價(jià)款或任何其他拖欠金額，另一方當(dāng)事人有權(quán)對(duì)這些款額收取利息。買方要求賣方賠償相關(guān)利息的要求應(yīng)得到支持。包裝袋費(fèi)用的利息可以從買方支付包裝袋費(fèi)用之日起開(kāi)始計(jì)算；購(gòu)買替代物費(fèi)用同合同價(jià)格差價(jià)的利息可從買方銀行付款購(gòu)買替代物之日起開(kāi)始計(jì)算。

綜上，本案中，賣方部分交貨違約，應(yīng)當(dāng)賠償買方的相關(guān)損失。

第四篇：國(guó)際貨物買賣合同案例及分析

【國(guó)際貨物買賣合同】國(guó)際貨物買賣合同案例

原告為甲國(guó)羊毛生產(chǎn)商,被告為乙國(guó)羊毛供應(yīng)商。1998年9月2日,被告致電原告,提出要出售一批羊毛，并要求原告以郵寄方式回復(fù)。因地址錯(cuò)誤直到9月5日晚才到達(dá)原告，當(dāng)天晚上原告即將承諾信件以郵遞寄出，該承諾信件于9月9日到達(dá)被告。

本案中當(dāng)事人雙方營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家，屬于國(guó)際貨物買賣合同。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》規(guī)定，被告9月2日致電原告要求出售羊毛的行為構(gòu)成一項(xiàng)要約，盡管郵寄途中受到遲延，但是原告立即作出了承諾，該項(xiàng)承諾于9月9日到達(dá)被告，此時(shí)該項(xiàng)國(guó)際貨物買賣合同生效。

原告為甲國(guó)羊毛生產(chǎn)商,被告為乙國(guó)羊毛供應(yīng)商。1998年9月2日,被告致電原告,提出要出售一批羊毛，并要求原告以郵寄方式回復(fù)。因地址錯(cuò)誤直到9月5日晚才到達(dá)原告，當(dāng)天晚上原告即將承諾信件以郵遞寄出，該承諾信件于9月9日到達(dá)被告。

本案中當(dāng)事人雙方營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家，屬于國(guó)際貨物買賣合同。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》規(guī)定，被告9月2日致電原告要求出售羊毛的行為構(gòu)成一項(xiàng)要約，盡管郵寄途中受到遲延，但是原告立即作出了承諾，該項(xiàng)承諾于9月9日到達(dá)被告，此時(shí)該項(xiàng)國(guó)際貨物買賣合同生效。

國(guó)際貨物買賣合同糾紛案

【案情簡(jiǎn)介】：

原告A公司與B公司訂立買賣合同四份，約定由原告出售電機(jī)給飛達(dá)仕空調(diào)公司。合同簽訂后，A公司依約將貨物交付對(duì)方，總貨款共計(jì)47761.20美元，但B公司經(jīng)多次催要未予支付。為此，A公司將B公司及其股東C公司（以下簡(jiǎn)稱伊萊特公司）訴至法院。

原告A公司訴稱：2004年6月1日至30日，原告與被告共簽訂三份合同，貨款共計(jì)47761.20美元。后原告根據(jù)B公司的通知，于2005年5月委托承運(yùn)人將前述三份合同約定的貨物送達(dá)給B公司，并將商業(yè)發(fā)票和提單交給了B公司。B公司本應(yīng)在2005年即支付貨款，但經(jīng)原告多次催要，B公司至今未履行支付義務(wù)。被告C公司系被告B公司的股東，沒(méi)有按照規(guī)定繳納出資，出資不到位。請(qǐng)求判令：

1、B公司支付原告貨款47761.20美元并賠償利息損失；

2、在B公司的資產(chǎn)不足以清償上述債務(wù)的情況下，C公司在出資不足的范圍內(nèi)對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任；

3、被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

法院查明，原先訴稱買賣合同事實(shí)成立；另查明，B公司系中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其股東為C和南京某有限責(zé)任公司，其中C公司認(rèn)繳注冊(cè)資本總額3333333美元，占注冊(cè)資本總額比例33％。截止2007年12月3日，C公司實(shí)繳注冊(cè)資本833333.34美元，其余出資未到位。

【海泰律師評(píng)析】：

（一）國(guó)際貨物買賣合同糾紛準(zhǔn)據(jù)法之確定

關(guān)于本案法律適用問(wèn)題。由于原告A公司是韓國(guó)法人，本案屬涉外民商事糾紛。但當(dāng)事人未在合同中對(duì)糾紛解決適用法律作出選擇，且被告住所地、合同履行地等在中國(guó)境內(nèi)，故中華人民共和國(guó)法律是與本案國(guó)際貨物買賣合同有最密切聯(lián)系的法律，因合同履行引起的糾紛應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國(guó)法律。

對(duì)于出資不足的股東責(zé)任承擔(dān)的法律適用，由于B公司是中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是在中國(guó)境內(nèi)登記注冊(cè)的企業(yè)法人，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第二條第二款規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的一切活動(dòng)應(yīng)遵守中華人民共和國(guó)法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。故因中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)股東出資不足而發(fā)生的糾紛應(yīng)適用中華人民共和國(guó)法律。

（二）真實(shí)合法的合同應(yīng)得到充分的遵守

關(guān)于B公司的合同欠款問(wèn)題。A公司與B公司之間簽訂的四份買賣合同系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容并無(wú)違法之處，當(dāng)屬合法有效，合同雙方均應(yīng)嚴(yán)格按約履行各自合同義務(wù)。合同簽訂后，A公司按約履行了供貨義務(wù)，B公司理應(yīng)按照合同約定及時(shí)支付貨款，因其未按約履行付款義務(wù)，引起本案糾紛，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。A公司要求B公司支付貨款47761.20美元并賠償相應(yīng)的利息損失的訴訟請(qǐng)求有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。但A公司要求將所欠貨款折合成人民幣后計(jì)算利息，沒(méi)有法律依據(jù)，不應(yīng)予支持。

（三）股東在應(yīng)出資的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

關(guān)于C公司的責(zé)任承擔(dān)。A公司以B公司的股東伊萊特公司未按規(guī)定繳納出資為由要求C公司對(duì)B公司的欠款承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任，并提供了B公司的工商登記資料證明C公司出資不到位的情況。根據(jù)我國(guó)公司法律規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。B公司的股東未能足額繳納出資，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)出資不足的民事法律責(zé)任。A公司要求在B公司的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，C公司在出資不足的范圍內(nèi)對(duì)B公司的合同欠款承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。

（四）審判結(jié)果

（1）B公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付A公司貨款47761.20美元并賠償A公司相應(yīng)利息損失（自2006年1月1日起至判決給付之日止按中國(guó)銀行頒布的同期美元貸款利率計(jì)算）；

（2）在B公司的資產(chǎn)不足以清償上述欠款的情況下，C公司在其出資不足的范圍內(nèi)對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)補(bǔ)充還款責(zé)任。

第五篇：國(guó)際貨物買賣合同

1．簡(jiǎn)述規(guī)定商品品質(zhì)條款應(yīng)注意的問(wèn)題。

1．合同中的品質(zhì)條款，是構(gòu)成商品說(shuō)明的重要組成部分，是買賣雙方交接貨物的主要依據(jù)?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》規(guī)定，賣方交貨必須符合約定的質(zhì)量，如賣方交貨不符合約定的品質(zhì)條件，買方有權(quán)要求損害賠償，也可要求修理或交付替代物，甚至拒收貨物或撤銷合同。

2．買賣合同中規(guī)定貨物質(zhì)量的方法有哪幾種？

2．表示商品品質(zhì)的方法主要包括：實(shí)物表示法和文字說(shuō)明表示法兩類。

以實(shí)物表示品質(zhì)，包括“看貨買賣”和“憑樣品買賣”兩種、前者是指賣方應(yīng)按買方驗(yàn)看過(guò)的商品交貨，適合于鮮活商品、古董、工藝品以及字畫等物品的交易。后者指以樣品表示商品品質(zhì)并以此作為交貨依據(jù)的方式，適合于難以用文字表示品質(zhì)的商品。憑樣品買賣時(shí)要注意樣品的代表性，并做好樣品的留樣、封樣工作。

憑文字說(shuō)明表示商品品質(zhì)，可細(xì)分為憑規(guī)格買賣、憑等級(jí)買賣、憑標(biāo)準(zhǔn)買賣、憑說(shuō)明書買賣、憑商標(biāo)或品牌買賣、憑產(chǎn)地買賣等。

3．簡(jiǎn)述運(yùn)輸包裝的作用。

3．運(yùn)輸包裝又稱大包裝或外包裝，是為了滿足貨物運(yùn)輸、裝卸和存儲(chǔ)的要求，對(duì)貨物進(jìn)行成件或成箱的包裝。它的作用主要在于保護(hù)貨物在長(zhǎng)時(shí)間和遠(yuǎn)距離的運(yùn)輸過(guò)程中不被損壞和散落，同時(shí)也起到便于儲(chǔ)存、檢驗(yàn)、計(jì)數(shù)、分撥及節(jié)省運(yùn)輸?shù)淖饔谩?/p>

4．簡(jiǎn)述運(yùn)輸標(biāo)準(zhǔn)的組成內(nèi)容。

4．運(yùn)輸標(biāo)志（Shipping Marks）也稱哇頭，它是一種識(shí)別標(biāo)志，由一個(gè)簡(jiǎn)單的幾何圖形和一些字母、數(shù)字及簡(jiǎn)單的文字組成。按國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO組織）的建議，應(yīng)包括四項(xiàng)內(nèi)容：

—收、發(fā)貨人名稱的英文縮寫（代號(hào)）或簡(jiǎn)稱；

—參考號(hào)（如訂單號(hào)、發(fā)票號(hào)、運(yùn)單號(hào)碼、信用證號(hào)碼）；，—目的地（港）；

—件號(hào)。

5．簡(jiǎn)述采用中性包裝時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題。

5．中性包裝是指在商品的本身，以及商品的內(nèi)包裝和外包裝上，不標(biāo)明生產(chǎn)國(guó)別、地名和廠商名稱的包裝。在國(guó)際貿(mào)易中，使用中性包裝的目的是為了打破某些進(jìn)口國(guó)家與地區(qū)對(duì)某種商品實(shí)施的關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘，以及適應(yīng)某些轉(zhuǎn)口貿(mào)易的特殊需要。它是出口商加強(qiáng)對(duì)外競(jìng)爭(zhēng)，擴(kuò)大出口的一種手段。采用中性包裝要注意：買方對(duì)該產(chǎn)品應(yīng)該有比較大量的、長(zhǎng)期的訂單，以使賣方有計(jì)劃地組織生產(chǎn)；需要在訂立合同時(shí)注意因中性包裝可能引發(fā)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛問(wèn)題；對(duì)我國(guó)已有良好市場(chǎng)信譽(yù)的名牌產(chǎn)品、緊俏商品和銷路良好的商品，不應(yīng)接受中性包裝，否則會(huì)削弱我方產(chǎn)品的名牌地位。

6.簡(jiǎn)述CIF和CIP貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的主要區(qū)別

（1）適用運(yùn)輸方式不同，CIF適合水運(yùn)，而CIP則適合各種運(yùn)輸方式。

（2）交貨地點(diǎn)不同，CIF的交貨地點(diǎn)是裝運(yùn)港，CIP則是雙方約定地點(diǎn)交貨。

（3）風(fēng)險(xiǎn)劃分界限不同，CIF的風(fēng)險(xiǎn)是越過(guò)船舷即可，CIP則是貨交承運(yùn)人。

（4）運(yùn)費(fèi)不同，CIF的運(yùn)費(fèi)是從裝運(yùn)港到目的港段，CIP交貨地點(diǎn)到指定目的地的全程運(yùn)費(fèi)。

（5）所投保險(xiǎn)險(xiǎn)別不同，CIF是投保水運(yùn)險(xiǎn)，CIP則是投保各種運(yùn)輸險(xiǎn)。

7.合同中的價(jià)格條款應(yīng)包括哪些內(nèi)容？訂立價(jià)格條款應(yīng)注意哪些問(wèn)題？

貿(mào)易合同中的價(jià)格條款一般包括兩項(xiàng)內(nèi)容，即單價(jià)和總值。單價(jià)由四個(gè)部分組成，即計(jì)量單

位、單位價(jià)格金額、計(jì)價(jià)貨幣和價(jià)格術(shù)語(yǔ)。訂立價(jià)格條款時(shí)要注意以下問(wèn)題：

（1）充分的市場(chǎng)調(diào)查，在信息分析的基礎(chǔ)上合理確定商品單價(jià)，防止作價(jià)偏高或偏低。

（2）根據(jù)經(jīng)營(yíng)意圖和實(shí)際情況，在權(quán)衡利弊的基礎(chǔ)上選用適當(dāng)?shù)馁Q(mào)易術(shù)語(yǔ)，爭(zhēng)取有利的計(jì)價(jià)貨幣。

（3）靈活運(yùn)用各種不同的作價(jià)辦法，以規(guī)避價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。

（4）單價(jià)的四個(gè)組成部分要書寫正確、清楚，以利于合同的履行，對(duì)傭金和折扣的規(guī)定要符合貿(mào)易習(xí)慣。

8.簡(jiǎn)述合同有效成立的條件

買賣雙方就各項(xiàng)交易條件達(dá)成協(xié)議后，并不意味著此項(xiàng)合同一定有效。根據(jù)各國(guó)合同法規(guī)定，一項(xiàng)合同，除買賣雙方就交易條件通過(guò)發(fā)盤和接受達(dá)成協(xié)議外，還需具備下列有效條件，才是一項(xiàng)有法律約束力的合同：

（1）當(dāng)事人必須具有簽訂合同的行為能力；

（2）合同必須有約因或?qū)r(jià)；

（3）合同的內(nèi)容必須合法；

（4）合同必須符合法律規(guī)定的形式；

（5）合同的當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。

9.簡(jiǎn)述貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的含義及作用

貿(mào)易術(shù)語(yǔ)（Trade Terms），是以簡(jiǎn)短的概念或幾個(gè)英文字母的縮寫，用來(lái)說(shuō)明價(jià)格的構(gòu)成及買賣雙方有關(guān)費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的劃分，以確定買賣雙方在交貨和接貨過(guò)程中應(yīng)盡的義務(wù)。貿(mào)易術(shù)語(yǔ)表明了一定的貿(mào)易條件。首先它說(shuō)明了商品的價(jià)格構(gòu)成，即是否包括買賣成本、利潤(rùn)以外的其他費(fèi)用，如運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)，或其他從屬費(fèi)用；其次，它還可以確定交貨條件，即說(shuō)明買賣雙方在交接貨物方面彼此所承擔(dān)的義務(wù)、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的劃分。因此，使用貿(mào)易術(shù)語(yǔ)可以簡(jiǎn)化交易洽談的內(nèi)容，縮短洽談的時(shí)間，促成交易。

10.交易磋商前應(yīng)做好哪些準(zhǔn)備？

在交易磋商前，需要準(zhǔn)備的事項(xiàng)很多，主要包括下列方面：

（1）選配素質(zhì)較高的洽談人員

（2）選擇較理想的目標(biāo)市場(chǎng)

（3）選擇適當(dāng)?shù)慕灰讓?duì)象

（4）正確制定洽商交易的方案