第一篇：用人單位起草勞動合同應(yīng)注意的問題[推薦]

用人單位起草勞動合同應(yīng)注意的問題

一、勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人；

（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份 證件號碼；

（三）勞動合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點；

（五）工作時間和休息休假；

（六）勞動報酬；

（七）社會保險；

（八）勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項?！?/p>

除此以外，“用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項?！?/p>

二、如果用人單位不想與員工簽定“無固定期限”勞動合同時，可與員工協(xié)商一致解決。只要員工愿意即可。（但要留有相關(guān)證明）

三、企業(yè)編制勞動合同時，要考慮到對員工調(diào)崗情況的描述。注意要給企業(yè)自身留出空間；要有相應(yīng)的規(guī)定條款（在《員工手冊》或《規(guī)章制度》中要體現(xiàn)出相應(yīng)的制度約定）。

四、新《勞動合同法》實施后，“崗前培訓(xùn)”、“培訓(xùn)期”、“見習(xí)期”等仍然可用，不被禁止；用人單位如想延長試用期，職工待遇不被降低的情況下，都是可以的?？稍趧趧雍贤屑s定“培訓(xùn)期”。

五、企業(yè)在編制勞動合同時，為防止勞動合同到期后，用人單位因客觀原因延遲、延誤與勞動者續(xù)訂勞動合同，最好在合同最后加一條款：“勞動合同到期后，雙方如無異議，勞動合同自動順延。”以免以后忘了，職工找麻煩。

六、國家規(guī)定加班標(biāo)準(zhǔn)以一小時為起算，超過一小時即為加班；一小時以內(nèi)，用人單位可自己規(guī)定是否為加班（需要在企業(yè)的《規(guī)章制度》中體現(xiàn)出這方面的條款）。

七、對于嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的員工，企業(yè)可單方與其解除勞動合同。根據(jù)企業(yè)的規(guī)章制度的約定來鑒別是否為“嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度” 用人單位與職工單方解除勞動合同時可使用以下幾種方法：

１抓住勞動者的過失。（優(yōu)點是省錢、省事、企業(yè)的責(zé)任輕；缺點是企業(yè)要有舉證）２通知對方協(xié)商解除。（優(yōu)點是企業(yè)不需要舉證；缺點是必須雙方無異議，協(xié)商一致。）３提前３０天告知勞動者，或支付一個月工資。

解除理由可以是：該勞動者個人能力不夠，經(jīng)培訓(xùn)仍不能勝任工作。（培訓(xùn)期無所謂長短，但要有培訓(xùn)記錄和考核結(jié)果。）

４企業(yè)客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法正常履行。采用這條時，企業(yè)需提前３０天告知勞動者，或?qū)ζ渲Ц兑粋€月工資。

企業(yè)的市場發(fā)生變化、轉(zhuǎn)產(chǎn)、由于企業(yè)的技術(shù)改造帶來的人員崗位變動等，如涉及人數(shù)超過２０人，可裁員；如涉及人數(shù)低于２０人，可使用這條解除合同。

八、企業(yè)在執(zhí)行規(guī)章制度時，要留有證據(jù)，程序要合法。

九、夜班津貼不支付，不違法。

十、綜合工時制：每天8小時，或每周40小時，或每年2000小時。如工作時間超過８小時，但每周不超過40小時，是合法的?；蛞恢芄ぷ鲿r間超過40小時，但全年不超過2000小時，也 是合法的，用人單位無需對勞動者支付加班費。但在合同中 須明確：綜合工時制并需要申報。

注：非綜合工時制，企業(yè)沒有調(diào)休的，加班費仍然要給。工作時間的計算

年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定節(jié)假日）＝250天季工作日：250天÷4季＝62.5天/季月

工 作 日：250天÷12月＝20.83天/月

工作小時數(shù)的計算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小時。（一年2000小時）

十一、年薪制與工資制的區(qū)別： 年薪的特點：

1.工資按年計算按月支付； 2.勞動合同一年以上。

工資制的特點： 1.按小時或按計件方式計算勞動工時;2.小時工最長15天發(fā)放一次工資。

十二、工資支付手續(xù)要保留2年以上備查。

十三、職工在醫(yī)療期間，用人單位不能隨意接觸勞動合同，工資 可按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或當(dāng)?shù)刈畹蜕钯M支付。

十四、對于工傷人員，用人單位可按工傷保險條理來辦，原則上可停發(fā)工資，也可支付工傷津貼，工傷人員的工資主要由社會保險部門支付。

十五、女職工產(chǎn)假期間，如參加生育保險的，工資可停發(fā)；未參加生育保險的，工資照發(fā)，可按基本工資或崗位工資標(biāo)準(zhǔn)支付。（那么基本工資的定義及具體額度要求企業(yè)有相關(guān)的制度標(biāo)準(zhǔn)，否則要參考其崗位工資標(biāo)準(zhǔn)或全額支付。）婚假一般額外照顧，全額發(fā)放。

十六、對于職工探親假，四小時內(nèi)到達的不給探親假。探親假期間基本工資照發(fā)，績效工資、獎金企業(yè)自己掌握。

十七、職工在企業(yè)組織的活動中受傷，按工傷處理（重點看活動的組織者是企業(yè)還是個人）。

十八、職工與企業(yè)產(chǎn)生法律糾紛時，“勞動關(guān)系”、“”勞動報酬、“工作年限”這三方面由用人單位來舉證；所以企業(yè)在實際工作中，對待與職工的勞動關(guān)系、勞動報酬、工作年限等問題上一定要留有證據(jù)。

十九、“經(jīng)濟補償金”誰先提出解除勞動合同，誰承擔(dān)責(zé)任。

二十、工傷鑒定是由工傷保險部門舉證，企業(yè)只是協(xié)同舉證。

二十一、勞動合同到期，不想續(xù)簽的，一、二次時企業(yè)有權(quán)力，第三次員工有權(quán)力。

二十二、勞動合同到期前，要書面通知給員工，如沒有文字通知，口頭通知但要雙方達成一致。二

十二、如果沒有《規(guī)章制度》，那么就把企業(yè)的《員工手冊》視為你的“規(guī)章制度”來執(zhí)行。（在手冊中要注明）

二十三、企業(yè)制定《員工手冊》或《規(guī)章制度》時，可由企業(yè)的董事會或股東大會制定，由職工大會或職工代表大會通過。參加職代會的職工代表人數(shù)不能少于企業(yè)總?cè)藬?shù)的5%。

二十四、職工個人沒有過失時，對于老、弱、病、殘員工都可提前一個月通知解除或支付一個月工資解除勞動合同。

二十五、不是單位安排的加班，可不支付加班費（要求在企業(yè)的《規(guī)章制度》中明確單位安排加班時的審批制度）

二十六、法定節(jié)假日，計件工資按職工計件單價倍數(shù)支付，法定節(jié)假日計件定額任務(wù)為“零”。

二十七、“同工同酬”不是同崗?fù)??！巴ね辍笔侵冈谕瑯拥膷徫?、同樣的工作、同樣等量的勞動、同樣的業(yè)績獲取同樣的勞動報酬。（側(cè)重點是反歧視）

二十八、2008年3號文件規(guī)定“制度工時制”與“計薪工時制”有差異。（之前是無差異的，都是21.75天）現(xiàn)在是：制度工時制的計算工資時間為20.83天/月； 計薪工時制的計算工資時間為21.75天/月；

二十九、重視企業(yè)《規(guī)章制度》中對職工約定條款的制定。

三

十、《勞動合同法》第三十九條規(guī)定了企業(yè)對違紀(jì)員工的處理，用人單位可單方與勞動者解除勞動合同。其中第二款：“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；”用人單位可以解除勞動合同。

這個“嚴(yán)重違反”的界定權(quán)在于企業(yè)。首先著重看企業(yè)《規(guī)章制度》中是否約定了職工嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度的行為和量化標(biāo)準(zhǔn)。其二，企業(yè)在《勞動合同》中是否約定對違紀(jì)責(zé)任的處理。對于員工的違紀(jì)行為視為嚴(yán)重還是不嚴(yán)重，是由企業(yè)來定性的，關(guān)鍵看制度中是否規(guī)定。

如：某企業(yè)在《規(guī)章制度》中規(guī)定：工遲到、早退、不按規(guī)定打出勤卡，月或季度累計次數(shù)超過XX次，將被視為嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度行為，公司可單方與員工解除勞動合同。請問企業(yè)這種做法是否有法律依據(jù)？

明確企業(yè)如何界定“嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度”的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

首先要肯定的是，企業(yè)這樣做是合法的。法律依據(jù)就是《勞動合同法》第三十九條。如企業(yè)在規(guī)章制度中界定曠工三天就解除（法定是連續(xù)曠工15天），那么到三天后就可解除勞動合同。但是用人單位在具體操作這類事情時需要注意以下幾點：

1.你的企業(yè)所執(zhí)行的《規(guī)章制度》制定程序要合法，必須經(jīng)職代會通過。（并要履行告知義務(wù)，要有職代會出席人員的簽到，會議記錄要保留。）

2.企業(yè)執(zhí)行的《規(guī)章制度》要下發(fā)至員工本人，保留員工領(lǐng)取時的簽字。

3.員工所觸犯的條款為《規(guī)章制度》中約定的“嚴(yán)重違紀(jì)”條款。

4.《勞動合同法》第三十九條第三款：“嚴(yán)重失職、營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；”用人單位也可單方與勞動者解除勞動合同。根據(jù)勞動部1994年289號文件規(guī)定，這個“嚴(yán)重損害”標(biāo)準(zhǔn)由企業(yè)規(guī)定。比如企業(yè)損失超過1000元以上為重大損害，就合法。

5.企業(yè)在制定勞動合同時，可有如下約定條款：“如員工XXXX，企業(yè)將與員工自動解除勞動合同” 等這些都是合法的。比如在合同中約定員工盜竊公司財物、或在工作時間出現(xiàn)酗酒、賭博等行為，企業(yè)將與員工自動解除勞動合同。（但使用這條時注意企業(yè)要承擔(dān)舉證責(zé)任，要留有員工違紀(jì)的證據(jù)）三

十一、勞動合同中有必要聲明對與員工與其它企業(yè)存在雙重或多重勞動關(guān)系時，勞動合同自動解除。

三

十一、勞動合同中有必要聲明員工對公司使用欺騙手段，偽造證件或個人履歷、個人業(yè)績的，公司有權(quán)單方解除與勞動者的勞動合同。

三

十二、希望企業(yè)抓緊時間完善你的《規(guī)章制度》；制度中的某些處理方式要更改（開除、除名、末位淘汰這類名詞不能再用，企業(yè)以后可以使用解除勞動合同）三

十三、人力資源部門在處理違紀(jì)職工時要注意的三個半原則： 1.事實掌握要清楚 —→ 證據(jù) 2.法律運用要準(zhǔn)確 —→ 依據(jù) 3.程序執(zhí)行要合法 —→ 流程

（勞動法第43條，企業(yè)單方解除職工勞動合同時，要告 知工會，處理通知必須送達）

4.看對象 —→ 看對方是否屬于精神病患者（如員工違紀(jì)時正患病，不清楚自己在干什么，此類引發(fā)的爭議糾紛法院會判企業(yè)敗訴。對于精神病患者，要有監(jiān)護人，對精神病人的送達程序，如無法送達本人，那么第一順序是父母，第二順序是子女、親屬。）

提示：衛(wèi)生部統(tǒng)計全國患精神病人數(shù)為1600萬人，約占全國總?cè)丝诘?% 三

十四、企業(yè)對違紀(jì)員工處理產(chǎn)生糾紛而敗訴的原因剖析： 1.證據(jù)不足。

應(yīng)對策略：A 職工檢討法； B 錄音錄像法； C 司法公證法； D 證人認(rèn)證法； E 行政處分法； F 會議批評法； 2.送達程序不當(dāng)。

應(yīng)對策略：A 完善送達程序； B 合同約定法；

注：①送達時如職工拒簽，法律上仍然視為送達完成，但要有證據(jù)，證明員工拒簽。②使用郵寄掛號信（或EMS），無論對方是否收到，郵局都能送到。但要記得及時向郵局索要EMS送達證明，并且郵局也有義務(wù)證明你發(fā)送的是掛號信。③公告送達，即在報紙上發(fā)布公告（前提是前兩種送達都無法執(zhí)行時）

④對合同約定送達：用人單位在制定勞動合同時，有 必要在合同中與勞動者做如下約定：

乙方同意甲方以郵寄方式送達法律通知書，通知書郵寄地址：______________________________

_____，如郵寄地址變更，請乙方提前三日告知甲方，如乙方未告知，甲方的法律通知書如無法送達到，甲方則視為已送達。3.使用法律不當(dāng)。

應(yīng)對策略：A 找準(zhǔn)法律定位； B 明確事件性質(zhì)；

C 弄清適用范圍（要明確《規(guī)章制度》適用廠內(nèi)所有員工。）4.《規(guī)章制度》或《員工手冊》等制度制定的適法性。

由公司董事會或股東大會制定，形成草案，然后召開職代會或職工大會，與職工代表協(xié)商。職工代表人數(shù)不能少于職工總?cè)藬?shù)的5%；開會時，要有2/3的代表到場。5.制度制定后，要做合法性審查，有條件的企業(yè)可請律師協(xié)助。6.制度制定后，未對勞動者履行告知義務(wù)——“手冊簽名；開會簽到” 7.解除勞動合同的處理方式不妥當(dāng)。

用人單位不經(jīng)協(xié)商，可單方面解除勞動合同的情況歸納為以下幾種形式：(1)職工不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)、調(diào)崗后仍不能勝任工作的；(2)因職工個人原因給公司造成損失的；（有損失即可，最好在合同中注明）

(3)沒有完成工作任務(wù)、沒有達到崗位要求的；（崗位職責(zé)說明要明確）

(4)績效考核在XX分以下，視為不勝任工作的；（相應(yīng)考核標(biāo)準(zhǔn)要明確）

(5)參加單位或有關(guān)部門組織的考試沒有達到標(biāo)準(zhǔn)或沒有達到要求的；(6)該職工在醫(yī)療期滿后，無法在原崗繼續(xù)工作的；(7)企業(yè)客觀環(huán)境變化，導(dǎo)致合同無法正常履行的； 以上7條運用時要注意：

① 對員工的培訓(xùn)要簽到，要作記錄，要有考核結(jié)果。

② 員工不勝任工作而解除合同，至少要有兩次調(diào)崗過程。經(jīng)過兩次調(diào)崗后仍不勝任的，才可解除勞動合同。③ 對于公司介紹崗位不干的員工，可做待崗處理；待崗只發(fā)放最低生活費。8.超過申訴時效。

一般問題3個月內(nèi)處理；解除勞動合同在5個月內(nèi)處理。9.司法裁決上側(cè)重對弱小群體的保護。

職工在申請仲裁時要求一裁終局。（只許個人告公司，而公司沒有上訴權(quán)）10.大額度的一次性罰款風(fēng)險較大。

一次性罰款額度最高不能超過該職工當(dāng)月或平均工資的20%，并且扣罰后的當(dāng)月工資總額不能低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或當(dāng)?shù)厣畋Ｕ辖饦?biāo)準(zhǔn)。

注：一次性罰款不是員工對企業(yè)造成損失后的經(jīng)濟性補償。

當(dāng)員工給企業(yè)造成損失，企業(yè)可依制度對職工采用工資按月扣減的方法進行經(jīng)濟索賠。11.企業(yè)支付的培訓(xùn)費過低。

必須達到企業(yè)上年度平均工資的30%，才可約定培訓(xùn)費(即違約金)三

十五、企業(yè)有權(quán)對工傷職工追究損失賠償。

三

十六、解除勞動合同與罰款不能并用；解除勞動合同與賠償企業(yè)損失可并用。

三

十七、用人單位因員工存在違紀(jì)問題與員工解除勞動合同時，一定要員工簽字，不能以其它方式讓員工走人。（以其它方式讓員工走人的，企業(yè)要對員工做經(jīng)濟補償，一般為支付一個月工資。）三

十八、企業(yè)處理違紀(jì)員工時應(yīng)注意的問題： 1.企業(yè)對職工解除勞動合同，要單位舉證；（企業(yè)要有解除依據(jù)）2.職工的工齡要記載；

3.企業(yè)對職工工資的扣減要舉證；（舉證工資扣減依據(jù)，比如考勤記錄等）4.工資是否發(fā)放，要用人單位舉證； 5.社會保險繳納情況，要用人單位舉證；

以上5種情況，用人單位在與勞動者發(fā)生爭議時，當(dāng)勞動者提出仲裁，都需要單位舉證。

三

十九、對于職工因個人的道德問題產(chǎn)生的違紀(jì)行為，用人單位最好走勸辭。即讓違紀(jì)職工自覺提交“辭職報告”。

四

十、加班費問題。

綜合工時制：每天8小時，或每周40小時，或每年2000小時。如工作時間超過8小時，但每周不超過40小時，是合法的?；蛞恢芄?/p>

作時間超過40小時，但全年不超過2000小時，也是合法的，用人單位無需對勞動者支付加班費。但在勞動合同中須明確：綜合工時制。

注：非綜合工時制，企業(yè)沒有調(diào)休的，加班費仍然要給。

加班費額度可按基本工資計發(fā)。但在合同中必須明確哪些為基本工資部分；如勞動合同中未明確基礎(chǔ)工資部分，即按工資總額計發(fā)。小時工資=工資總額÷20.75÷8 四

十一、企業(yè)在簽定勞動合同中忌諱出現(xiàn)的詞語： “開除、除名”：新法實施后，使用“解除勞動合同”。

“教育無效”： 這一詞不要用，原因是員工出現(xiàn)違紀(jì)時企業(yè)必須經(jīng)過教育，并且要進一步論證教育的結(jié)果?！扒楣?jié)嚴(yán)重”： 在裁決上不好界定。比如“遲到XX次即解除勞動合同”就可以了，不要使用“情節(jié)嚴(yán)重”等類似的字樣……

四

十二、如何加強企業(yè)《規(guī)章制度》的可操作性？ 1.采取羅列式例舉。

細節(jié)決定一切，完善規(guī)章制度的細節(jié)章程，在實際工作中不斷地對其做補充、修改。采取羅列式例舉方式： ?不符合勞動條件；

?偽造學(xué)歷、簡歷、工作經(jīng)歷的；

?隱瞞和其他單位存在勞動關(guān)系或應(yīng)盡義務(wù)的； ?不能完成工作任務(wù)，不能完成崗位職責(zé)標(biāo)準(zhǔn)的； ?在試用期內(nèi)有任何違紀(jì)、違法行為的； ?在試用期內(nèi)拒絕完成領(lǐng)導(dǎo)交辦的工作任務(wù)的； 2.設(shè)計兜底性條款。

例如：“法律法規(guī)制定的其它情形……”

“有以下行為之一的，企業(yè)可單方面與勞動者解除 勞動合同”

3.確定職能管理部門與人員。

是講企業(yè)的規(guī)章制度是由誰來管理、誰來行使權(quán)利，警告 誰處理，解除合同誰處理等，要在規(guī)章制度中明確。（“本 制度的解釋權(quán)歸XXX部門所有”等類似的說明沒有法律 效應(yīng)。法律注重的是法律事實，而不是事實中的事實。）四

十三、企業(yè)規(guī)章制度中的獎懲種類選擇問題。

以下獎懲種類中，企業(yè)可根據(jù)實際情況選擇適合企業(yè)自身的，沒必要全部采用，在規(guī)章制度中使用的懲罰類型過多反而不利于企業(yè)實際操作。懲罰種類包括三個主方式和三個附加方式：

三個主方式：對職工做警告處理；嚴(yán)重警告、記過、通報批評；

解除勞動合同；三個附加方式：對職工要求賠償經(jīng)濟責(zé)任；對職工作罰款或工資扣減；降級、降職處理 四

十四、在規(guī)章制度中要體現(xiàn)出對“小錯不斷、大錯不犯”員工 的應(yīng)對方法。

四

十五、在規(guī)章制度中要體現(xiàn)出對重大損害的界定。物質(zhì)損失可量化（比如：“損失在2000元以上的……” 但需要在制度中明確企業(yè)損失程度的鑒定歸屬部門）其它損失的表述：

因職工行為導(dǎo)致公司被媒體爆光的；

因職工行為導(dǎo)致公司被有關(guān)行政部門查處的； 因職工行為導(dǎo)致公司被上級主管部門批評、審查的； 四

十六、企業(yè)損失的賠償范圍：

分故意和過失。故意 100%賠償；過失看情節(jié)。

賠償時，職責(zé)明確的按職責(zé)規(guī)定賠償；職責(zé)不明確時，可分為：由在崗人員承擔(dān)；由部門承擔(dān)；由部門主

管負責(zé)賠償?shù)取?/p>

四

十七、企業(yè)損失賠償在工資扣減的，要在勞動合同中明確。四

十八、常見解除勞動合同或處分員工時要明確：

填寫過失確認(rèn)單；要送達本人，如拒簽可采用快遞送達 懲處時間限制；一般不超過三個月。

遵守不同懲處的審批權(quán)限；勞動關(guān)系最終處理權(quán)在企業(yè)的人力資源部，其它部門處理時要在人力資源備案。對待道德上違紀(jì)的職工，如企業(yè)無法舉證，要考慮攻心。四

十九、協(xié)商一致解除勞動合同要由員工提出辭職申請。注意：辭職報告、辭職決定 被視為職工單方與企業(yè)解 除勞動合同。員工單方解除勞動合同無須征得用人單位

同意，過30天就可以走人。

五

十、對于勞動派遣的員工，單位不能對員工解除勞動合同，只能將員工退還派遣公司。五

十一、沒有提供勞動義務(wù)的員工，可按當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ辖饦?biāo)準(zhǔn)支付工資。（如所謂的待崗）五

十二、企業(yè)與員工簽定“無固定期限勞動合同”后，會對企產(chǎn)生的弊端： １.人容易變懶

２.對企業(yè)來說不利于人員的流動和調(diào)整；不利于對員工的崗位調(diào)離。３.員工沒有壓力。

４.需采取極端手段解除（解除勞動合同時，沒有一定的理由企業(yè)不能隨意解除）

第二篇：用人單位起草勞動合同注意事項

一、勞動合同應(yīng)當(dāng)具備哪些必要條款？

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人；

（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

（三）勞動合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點；

（五）工作時間和休息休假；

（六）勞動報酬；

（七）社會保險；

（八）勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項?！?/p>

除此以外，“用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。”

二、工作時間如何計算？

綜合工時制：每天8小時，或每周40小時，或每年2000小時。如工作時間超過８小時，但每周不超過40小時，是合法的?；蛞恢芄ぷ鲿r間超過40小時，但全年不超過2000小時，也是合法的，用人單位無需對勞動者支付加班費。但在合同中須明確：綜合工時制并需要申報。注：非綜合工時制，企業(yè)沒有調(diào)休的，加班費仍然要給。工作時間的計算：

年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定節(jié)假日）＝250天季工作日：250天÷4季＝62.5天/季月 工 作 日：250天÷12月＝20.83天/月

工作小時數(shù)的計算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小時。（一年2000小時）

三、加班費如何計發(fā)？

加班費額度可按基本工資計發(fā)。但在合同中必須明確哪些為基本工資部分；如勞動合同中未明確基礎(chǔ)工資部分，即按工資總額計發(fā)。小時工資=工資總額÷20.75÷8。

國家規(guī)定加班標(biāo)準(zhǔn)以一小時為起算，超過一小時即為加班；一小時以內(nèi)，用人單位可自己規(guī)定是否為加班（需要在企業(yè)的《規(guī)章制度》中體現(xiàn)出這方面的條款）。

不是單位安排的加班，可不支付加班費（要求在企業(yè)的《規(guī)章制度》中明確單位安排加班時的審批制度）。

四、年薪制與工資制有什么區(qū)別？ 年薪制的特點：

1.工資按年計算按月支付； 2.勞動合同一年以上。工資制的特點：

1.按小時或按計件方式計算勞動工時； 2.小時工最長15天發(fā)放一次工資。

五、如何理解“同工同酬”？ “同工同酬”不是同崗?fù)??！巴ね辍笔侵冈谕瑯拥膷徫弧⑼瑯拥墓ぷ?、同樣等量的勞動、同樣的業(yè)績獲取同樣的勞動報酬。（側(cè)重點是反歧視）

六、用人單位如何單方解除勞動合同？

對于嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的員工，企業(yè)可單方與其解除勞動合同。根據(jù)企業(yè)的規(guī)章制度的約定來鑒別是否為“嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度”。用人單位與職工單方解除勞動合同時可使用以下幾種方法：

（一）抓住勞動者的過失。（優(yōu)點是省錢、省事、企業(yè)的責(zé)任輕；缺點是企業(yè)要有舉證）

（二）是通知對方協(xié)商解除。（優(yōu)點是企業(yè)不需要舉證；缺點是必須雙方無異議，協(xié)商一致。）

（三）提前３０天告知勞動者，或支付一個月工資。

解除理由可以是：該勞動者個人能力不夠，經(jīng)培訓(xùn)仍不能勝任工作。（培訓(xùn)期無所謂長短，但要有培訓(xùn)記錄和考核結(jié)果）

七、工傷、醫(yī)療、保險相關(guān)事項

（一）職工在醫(yī)療期間，用人單位不能隨意接觸勞動合同，工資可按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或當(dāng)?shù)刈畹蜕钯M支付。

（二）對于工傷人員，用人單位可按工傷保險條理來辦，原則上可停發(fā)工資，也可支付工傷津貼，工傷人員的工資主要由社會保險部門支付。

（三）女職工產(chǎn)假期間，如參加生育保險的，工資可停發(fā)；未參加生育保險的，工資照發(fā)，可按基本工資或崗位工資標(biāo)準(zhǔn)支付。（那么基本工資的定義及具體額度要求企業(yè)有相關(guān)的制度標(biāo)準(zhǔn)，否則要參考其崗位工資標(biāo)準(zhǔn)或全額支付。）婚假一般額外照顧，全額發(fā)放。

十六、對于職工探親假，四小時內(nèi)到達的不給探親假。探親假期間基本工資照發(fā)，績效工資、獎金企業(yè)自己掌握。

十八、職工與企業(yè)產(chǎn)生法律糾紛時，“勞動關(guān)系”、“”勞動報酬、“工作年限”這三方面由用人單位來舉證；所以企業(yè)在實際工作中，對待與職工的勞動關(guān)系、勞動報酬、工作年限等問題上一定要留有證據(jù)。十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五、二十六、二十七、二十八、二十九、三十、三十一、三十二、三十三、二十五、二

十六、法定節(jié)假日，計件工資按職工計件單價倍數(shù)支付，法定節(jié)假日計件定額任務(wù)為“零”。

5.企業(yè)在制定勞動合同時，可有如下約定條款：“如員工XXXX，企業(yè)將與員工自動解除勞動合同” 等這些都是合法的。比如在合同中約定員工盜竊公司財物、或在工作時間出現(xiàn)酗酒、賭博等行為，企業(yè)將與員工自動解除勞動合同。（但使用這條時注意企業(yè)要承擔(dān)舉證責(zé)任，要留有員工違紀(jì)的證據(jù)）

四

十一、企業(yè)在簽定勞動合同中忌諱出現(xiàn)的詞語： “開除、除名”：新法實施后，使用“解除勞動合同”?！敖逃裏o效”： 這一詞不要用，原因是員工出現(xiàn)違紀(jì)時企業(yè)必須經(jīng)過教育，并且要進一步論證教育的結(jié)果。“情節(jié)嚴(yán)重”： 在裁決上不好界定。比如“遲到XX次即解除勞動合同”就可以了，不要使用“情節(jié)嚴(yán)重”等類似的字樣?? 6.三

十一、勞動合同中有必要聲明對與員工與其它企業(yè)存在雙重或多重勞動關(guān)系時，勞動合同自動解除。

三

十一、勞動合同中有必要聲明員工對公司使用欺騙手段，偽造證件或個人履歷、個人業(yè)績的，公司有權(quán)單方解除與勞動者的勞動合同。三

十二、希望企業(yè)抓緊時間完善你的《規(guī)章制度》；制度中的某些處理方式要更改（開除、除名、末位淘汰這類名詞不能再用，企業(yè)以后可以使用解除勞動合同）

三

十三、人力資源部門在處理違紀(jì)職工時要注意的三個半原則： 1.事實掌握要清楚 —→ 證據(jù) 2.法律運用要準(zhǔn)確 —→ 依據(jù) 3.程序執(zhí)行要合法 —→ 流程

（勞動法第43條，企業(yè)單方解除職工勞動合同時，要告 知工會，處理通知必須送達）

4.看對象 —→ 看對方是否屬于精神病患者（如員工違紀(jì)時正患病，不清楚自己在干什么，此類引發(fā)的爭議糾紛法院會判企業(yè)敗訴。對于精神病患者，要有監(jiān)護人，對精神病人的送達程序，如無法送達本人，那么第一順序是父母，第二順序是子女、親屬。）

提示：衛(wèi)生部統(tǒng)計全國患精神病人數(shù)為1600萬人，約占全國總?cè)丝诘?% 三

十四、企業(yè)對違紀(jì)員工處理產(chǎn)生糾紛而敗訴的原因剖析： 1.證據(jù)不足。

應(yīng)對策略：A 職工檢討法； B 錄音錄像法； C 司法公證法； D 證人認(rèn)證法； E 行政處分法； F 會議批評法； 2.送達程序不當(dāng)。

應(yīng)對策略：A 完善送達程序； B 合同約定法；

注：①送達時如職工拒簽，法律上仍然視為送達完成，但要有證據(jù)，證明員工拒簽。

②使用郵寄掛號信（或EMS），無論對方是否收到，郵局都能送到。但要記得及時向郵局索要EMS送達證明，并且郵局也有義務(wù)證明你發(fā)送的是掛號信。

③公告送達，即在報紙上發(fā)布公告（前提是前兩種送達都無法執(zhí)行時）④對合同約定送達：用人單位在制定勞動合同時，有 必要在合同中與勞動者做如下約定：

乙方同意甲方以郵寄方式送達法律通知書，通知書郵寄地址：___________________________________，如郵寄地址變更，請乙方提前三日告知甲方，如乙方未告知，甲方的法律通知書如無法送達到，甲方則視為已送達。3.使用法律不當(dāng)。

應(yīng)對策略：A 找準(zhǔn)法律定位； B 明確事件性質(zhì)； C 弄清適用范圍（要明確《規(guī)章制度》適用廠內(nèi)所有員工。）4.《規(guī)章制度》或《員工手冊》等制度制定的適法性。

由公司董事會或股東大會制定，形成草案，然后召開職代會或職工大會，與職工代表協(xié)商。

職工代表人數(shù)不能少于職工總?cè)藬?shù)的5%；開會時，要有2/3的代表到場。

5.制度制定后，要做合法性審查，有條件的企業(yè)可請律師協(xié)助。6.制度制定后，未對勞動者履行告知義務(wù)——“手冊簽名；開會簽到”

7.解除勞動合同的處理方式不妥當(dāng)。

用人單位不經(jīng)協(xié)商，可單方面解除勞動合同的情況歸納為以下幾種形式：

(1)職工不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)、調(diào)崗后仍不能勝任工作的；(2)因職工個人原因給公司造成損失的；（有損失即可，最好在合同中注明）

(3)沒有完成工作任務(wù)、沒有達到崗位要求的；（崗位職責(zé)說明要明確）

(4)績效考核在XX分以下，視為不勝任工作的；（相應(yīng)考核標(biāo)準(zhǔn)要明確）

(5)參加單位或有關(guān)部門組織的考試沒有達到標(biāo)準(zhǔn)或沒有達到要求的；

(6)該職工在醫(yī)療期滿后，無法在原崗繼續(xù)工作的；(7)企業(yè)客觀環(huán)境變化，導(dǎo)致合同無法正常履行的； 以上7條運用時要注意：

① 對員工的培訓(xùn)要簽到，要作記錄，要有考核結(jié)果。

② 員工不勝任工作而解除合同，至少要有兩次調(diào)崗過程。經(jīng)過兩次調(diào)崗后仍不勝任的，才可解除勞動合同。

③ 對于公司介紹崗位不干的員工，可做待崗處理；待崗只發(fā)放最低生活費。

8.超過申訴時效。

一般問題3個月內(nèi)處理；解除勞動合同在5個月內(nèi)處理。9.司法裁決上側(cè)重對弱小群體的保護。

職工在申請仲裁時要求一裁終局。（只許個人告公司，而公司沒有上訴權(quán)）

10.大額度的一次性罰款風(fēng)險較大。

一次性罰款額度最高不能超過該職工當(dāng)月或平均工資的20%，并且扣罰后的當(dāng)月工資總額不能低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或當(dāng)?shù)厣畋Ｕ辖饦?biāo)準(zhǔn)。

注：一次性罰款不是員工對企業(yè)造成損失后的經(jīng)濟性補償。當(dāng)員工給企業(yè)造成損失，企業(yè)可依制度對職工采用工資按月扣減的方法進行經(jīng)濟索賠。

11.企業(yè)支付的培訓(xùn)費過低。

必須達到企業(yè)上平均工資的30%，才可約定培訓(xùn)費(即違約金)三

十五、企業(yè)有權(quán)對工傷職工追究損失賠償。三

十六、解除勞動合同與罰款不能并用；解除勞動合同與賠償企業(yè)損失可并用。

三

十七、用人單位因員工存在違紀(jì)問題與員工解除勞動合同時，一定要員工簽字，不能以其它方式讓員工走人。（以其它方式讓員工走人的，企業(yè)要對員工做經(jīng)濟補償，一般為支付一個月工資。）三

十八、企業(yè)處理違紀(jì)員工時應(yīng)注意的問題： 1.企業(yè)對職工解除勞動合同，要單位舉證；（企業(yè)要有解除依據(jù)）2.職工的工齡要記載；

3.企業(yè)對職工工資的扣減要舉證；（舉證工資扣減依據(jù)，比如考勤記錄等）4.工資是否發(fā)放，要用人單位舉證； 5.社會保險繳納情況，要用人單位舉證；

以上5種情況，用人單位在與勞動者發(fā)生爭議時，當(dāng)勞動者提出仲裁，都需要單位舉證。

三

十九、對于職工因個人的道德問題產(chǎn)生的違紀(jì)行為，用人單位最好走勸辭。即讓違紀(jì)職工自覺提交“辭職報告”。

四

十二、如何加強企業(yè)《規(guī)章制度》的可操作性？ 1.采取羅列式例舉。

細節(jié)決定一切，完善規(guī)章制度的細節(jié)章程，在實際工作中不斷地對其做補充、修改。采取羅列式例舉方式： ?不符合勞動條件；

?偽造學(xué)歷、簡歷、工作經(jīng)歷的；

?隱瞞和其他單位存在勞動關(guān)系或應(yīng)盡義務(wù)的； ?不能完成工作任務(wù)，不能完成崗位職責(zé)標(biāo)準(zhǔn)的； ?在試用期內(nèi)有任何違紀(jì)、違法行為的； ?在試用期內(nèi)拒絕完成領(lǐng)導(dǎo)交辦的工作任務(wù)的； 2.設(shè)計兜底性條款。

例如：“法律法規(guī)制定的其它情形??” “有以下行為之一的，企業(yè)可單方面與勞動者解除 勞動合同”

3.確定職能管理部門與人員。

是講企業(yè)的規(guī)章制度是由誰來管理、誰來行使權(quán)利，警告 誰處理，解除合同誰處理等，要在規(guī)章制度中明確。（“本

制度的解釋權(quán)歸XXX部門所有”等類似的說明沒有法律 效應(yīng)。法律注重的是法律事實，而不是事實中的事實。）四

十三、企業(yè)規(guī)章制度中的獎懲種類選擇問題。

以下獎懲種類中，企業(yè)可根據(jù)實際情況選擇適合企業(yè)自身的，沒必要全部采用，在規(guī)章制度中使用的懲罰類型過多反而不利于企業(yè)實際操作。

懲罰種類包括三個主方式和三個附加方式：

三個主方式：對職工做警告處理；嚴(yán)重警告、記過、通報批評； 解除勞動合同；三個附加方式：對職工要求賠償經(jīng)濟責(zé)任；對職工作罰款或工資扣減；降級、降職處理

四

十四、在規(guī)章制度中要體現(xiàn)出對“小錯不斷、大錯不犯”員工 的應(yīng)對方法。

四

十五、在規(guī)章制度中要體現(xiàn)出對重大損害的界定。物質(zhì)損失可量化（比如：“損失在2000元以上的??” 但需要在制度中明確企業(yè)損失程度的鑒定歸屬部門）其它損失的表述：

因職工行為導(dǎo)致公司被媒體爆光的； 因職工行為導(dǎo)致公司被有關(guān)行政部門查處的； 因職工行為導(dǎo)致公司被上級主管部門批評、審查的； 四

十六、企業(yè)損失的賠償范圍：

分故意和過失。故意 100%賠償；過失看情節(jié)。

賠償時，職責(zé)明確的按職責(zé)規(guī)定賠償；職責(zé)不明確時，可分為：由在崗人員承擔(dān)；由部門承擔(dān)；由部門主管負責(zé)賠償?shù)取?/p>

四

十七、企業(yè)損失賠償在工資扣減的，要在勞動合同中明確。四

十八、常見解除勞動合同或處分員工時要明確： 填寫過失確認(rèn)單；要送達本人，如拒簽可采用快遞送達 懲處時間限制；一般不超過三個月。

遵守不同懲處的審批權(quán)限；勞動關(guān)系最終處理權(quán)在企業(yè)的人力資源部，其它部門處理時要在人力資源備案。

對待道德上違紀(jì)的職工，如企業(yè)無法舉證，要考慮攻心。四

十九、協(xié)商一致解除勞動合同要由員工提出辭職申請。注意：辭職報告、辭職決定 被視為職工單方與企業(yè)解 除勞動合同。員工單方解除勞動合同無須征得用人單位

同意，過30天就可以走人。

五

十、對于勞動派遣的員工，單位不能對員工解除勞動合同，只能將員工退還派遣公司。

五

十一、沒有提供勞動義務(wù)的員工，可按當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ辖饦?biāo)準(zhǔn)支付工資。（如所謂的待崗）

五

十二、企業(yè)與員工簽定“無固定期限勞動合同”后，會對企產(chǎn)生的弊端： １.人容易變懶

２.對企業(yè)來說不利于人員的流動和調(diào)整；不利于對員工的崗位調(diào)離。３.員工沒有壓力。

４.需采取極端手段解除（解除勞動合同時，沒有一定的理由企業(yè)不能隨意解除）

第三篇：起草離婚協(xié)議書應(yīng)注意的問題

起草離婚協(xié)議書應(yīng)注意的問題

發(fā)表時間：2009-2-22 19:15:00閱讀數(shù)次： 6

在書寫離婚協(xié)議書的時候，應(yīng)該注意以下幾個問題：

1.貸款房屋的約定和處理。

一般而言，只要夫妻雙方就房產(chǎn)分割達成離婚協(xié)議而變更主貸人，銀行一般會同意，并配合辦理貸款合同變更手續(xù)。但是，有些夫妻貸款周期較長，比如30年還貸期間，并且每個月還款額較高，比如4000元以上，而變更后的還貸人月工資收入不足貸款金額的兩倍，銀行一般不會同意變更主貸人或減少共同抵押人，除非當(dāng)事人另行提供擔(dān)保人，或采取其他擔(dān)保措施。因此，夫妻在協(xié)議分割房產(chǎn)前要注意銀行對變更主貸人或減少共同抵押人是否同意。

另外，在辦理銀行貸款變更手續(xù)中，銀行一般會嚴(yán)格要求當(dāng)事人雙方到場，一方到場銀行會拒絕辦理變更手續(xù)。如果一方當(dāng)事人不到場，可以委托代理人（包括律師）委托辦理變更手續(xù)，相關(guān)委托書必須辦理公證。

如果不涉及銀行貸款，當(dāng)事人到房地產(chǎn)交易中心辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，房地產(chǎn)交易中心一般也要求夫妻雙方均到場。因此，離婚協(xié)議的簽訂固然重要，但離婚協(xié)議的執(zhí)行更為重要。離婚后的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以誠信為本，相互配合。但在很多時候誠信只是一句空話，男女離婚后常常還有怨恨的交融，一方不履行離婚協(xié)議的現(xiàn)象比比皆是。因此，離婚協(xié)議中應(yīng)該明確一方?jīng)]有履行義務(wù)的懲罰措施，這樣，才能促使義務(wù)人履行義務(wù)。比如，逾期不支付房屋對價的懲罰辦法、不配合辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)的法律后果等。

最后提醒一點，根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于離婚后房屋權(quán)屬變化是否征收契稅的批復(fù)（國稅函〔１９９９〕３９１號 １９９９年６月３日）的規(guī)定，夫妻共有房屋屬共同共有財產(chǎn)。因夫妻財產(chǎn)分割而將原共有房屋產(chǎn)權(quán)歸屬一方，是房產(chǎn)共有權(quán)的變動而不是現(xiàn)行契稅政策規(guī)定征稅的房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移行為。因此，對離婚后原共有房屋產(chǎn)權(quán)的歸屬人不征收契稅。因此，如果因為夫妻離婚房屋產(chǎn)權(quán)人變更，是不用交契稅的。這樣，就可以避免房價1.5%――3%的契稅。

2.銀行存款的約定和處理。

夫妻共同生活中，一般銀行存款主要存在一方名下，而另一方，特別是有些不太在意而整日忙于事業(yè)的男士，往往還不知道家里的積蓄被存于哪個銀行，甚至家里有多少存款都不知道。為了使財產(chǎn)分割透明化，以及防止財產(chǎn)的漏分和日后的隱匿，在離婚協(xié)議中明確共同存款的數(shù)額，以及現(xiàn)存于誰的名下、存于哪一個銀行也是非常有必要的。如果給付義務(wù)方在離婚后不履行義務(wù)，另一方也好及時到法院起訴，根據(jù)離婚協(xié)議記載的存款信息及時查到存款的支取情況及錢款的去向。

在很多離婚協(xié)議中，對于銀行存款的處理往往這樣約定：“各自名下的存款歸各自所有”。我們認(rèn)為這樣約定有好有壞，好處在于這樣簡單寫省事兒又省力，節(jié)約墨水；不利之處在于，如果一方還有另一方不知道的存款，這樣約定處理方法后，即使離婚后另一方又知道一方還

有銀行存款，也很難要求分割，畢竟，已經(jīng)同意“離婚時各自名下的存款歸各自所有”。因此，這樣的約定對有錢不報者有利，這樣的約定，可能會使夫妻的財產(chǎn)分割實際上不公平。為達到公正公平的目的，我們還是建議夫妻在離婚協(xié)議中，將截止到離婚協(xié)議簽訂之時，雙方名下的銀行存款情況詳細列出，包括開戶行、開戶名、賬號、存款余額、幣種等。這樣，離婚后一方若發(fā)現(xiàn)另一方?jīng)]有記載在離婚協(xié)議上的存款，便可以通過訴訟形式要求分割甚至要求故意隱匿一方予以少分甚至不分。

3.股票的約定和處理。

離婚協(xié)議中，當(dāng)事人一般只會籠統(tǒng)地約定一方名下股票的總市值，這樣，如果一方不履行給付義務(wù)，而另一方再起訴到法院，由于不知對方的具體股市信息，查詢起來就會比較麻煩和困難。因此，在離婚協(xié)議時，如果寫明股東代碼、賬號，以及在何證券交易所開戶，將會大大省去不必要的麻煩。

另外，現(xiàn)實中常常有請他人代為炒股的情況，即夫妻一方用共同財產(chǎn)炒股，但不是以自己的名字開戶，而是借他人的名義，在他人賬號下用夫妻雙方共有的資金進行股票炒作。很多當(dāng)事人在離婚協(xié)議中注意到這一點，并明確約定這部分股金為共同財產(chǎn)。但是，這樣的約定不能被法院直接采納，如果代炒人不承認(rèn)代炒關(guān)系或戶頭借用關(guān)系，或?qū)Υ吹馁Y金數(shù)額、股票種類有異議，法院將很難支持夫妻一方的要求。因此，在離婚協(xié)議中上，制訂必要的條款讓代炒人簽字，甚至另行制訂一個關(guān)于股票情況的協(xié)議由三方簽字，是完全必要的。

4.公司股權(quán)的約定和處理。

越來越多的婚姻糾紛涉及公司股權(quán)的分割。如果遇到夫妻一方或雙方在公司擁有股份時，通常的做法是，夫妻共同約定一方持股，給予另一方對價補償。如果這樣約定，只需雙方協(xié)議并書面明確價款及支付方式即可。但是，如果夫妻雙方經(jīng)過約定，決定將一方擁有的公司股權(quán)部分或全部給付另一方的，還必須符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

《婚姻法解釋

（二）》規(guī)定，審理離婚案件中，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；

（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

5.給付金錢義務(wù)約定和處理。

一般在離婚協(xié)議中，僅對給付另一方的數(shù)額和給付期限做了約定，比如，男方在辦理完離婚手續(xù)后的一個月內(nèi)向女方支付人民幣10萬元。可是，這樣約定對于故意遲延履行一方?jīng)]有懲罰措施，因此，建議再加上一句：“若不按期支付，延期給付部分按同期銀行貸款利率的雙倍計算罰息”，這樣，若給付義務(wù)人不按期履行，自己就會感到罰息的壓力，從而可以達到懲戒的目的。

6.孩子撫養(yǎng)費的約定和處理。

一般可以約定撫養(yǎng)費給付到孩子18周歲，或獨立生活為止。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）（以下簡稱《婚姻法解釋

（一）》），到孩子完成高中教育階段時，父母就沒有義務(wù)再對孩子進行撫養(yǎng)費的支付。但從現(xiàn)實情況看，上大學(xué)的階段甚至大學(xué)畢業(yè)后尚不能完全獨立生活階段，父母資助的情況相當(dāng)普遍。我們認(rèn)為，在父母對撫養(yǎng)期限沒有約定的情況下，父母撫養(yǎng)期限適用法定的高中教育階段完畢后；在父母對撫養(yǎng)期限有明確約定的情況下，適用父母的約定。比如，父母約定支付撫養(yǎng)費至孩子大學(xué)畢業(yè)止，若一方在孩子上大學(xué)后拒不履行，孩子有權(quán)向其主張撫養(yǎng)費用。

實踐中很多當(dāng)事人特別是女方希望一次性支付孩子的撫養(yǎng)費用，根據(jù)有關(guān)司法解釋和司法實踐來看，當(dāng)事人的這種要求往往得不到法院的支持。法院判決或調(diào)解一次性支付孩子的撫養(yǎng)費的情況往往具備以下幾個條件：

（1）一方要求一次性支付；

（2）另一方同意一次性支付；

（3）另一方完全有一次性支付的能力；

（4）不損害他人權(quán)益。

也就是說，如果另一方不同意一次性給付孩子的撫養(yǎng)費，法院很難支持一方一次性支付撫養(yǎng)費的訴訟請求。

7.探視權(quán)的約定和處理。

《婚姻法》規(guī)定，離婚后不帶孩子的一方有探視孩子的權(quán)利，帶孩子一方及其家人不得阻撓。在離婚協(xié)議中，探視權(quán)往往不被當(dāng)事人所重視，只是在離婚協(xié)議中簡單寫上孩子歸某方撫養(yǎng)，對于探視的時間、地點、方式有明確約定的不多，導(dǎo)致離婚后一旦產(chǎn)生爭議，還要再次通過法院確認(rèn)，增加了當(dāng)事人的經(jīng)濟成本和時間成本。我們婚姻律師在為當(dāng)事人起草離婚協(xié)議時，對于探視權(quán)往往這樣書寫：

雙方婚生女/子某某（XX年X月X日出生）隨女方生活，男方每月支付撫養(yǎng)費XX元，直到獨立生活止。男方每月享有兩次探視權(quán)，在每個月的單周五，根據(jù)女/子的意愿，在協(xié)議的地點探視女/子。遇有特殊情況，探視時間、方式由雙方約定。

雙方也可以約定由另一方將孩子周五接走，周六或周日送回，不妨再具體明確一下接送的具體地點和方式。

一般而言，每月探視的次數(shù)不宜過多，若探視過度頻繁，會給雙方帶來很多不便，并會影

響孩子的正常生活和學(xué)習(xí)。等孩子10周歲以上，具體探視的時間及方式，還可以聽取孩子的意見，以孩子的獨立意志為轉(zhuǎn)移。

8.關(guān)于戶口的約定處理。

離婚后，戶口遷移的問題也是離婚案件的難點。比如，離婚了，女方的戶口仍在男方為產(chǎn)權(quán)的房子里。而根據(jù)離婚協(xié)議的約定，女方應(yīng)該在辦理完畢離婚協(xié)議手續(xù)的一段時間后將戶口遷出，而女方拒不遷出，給男方造成一定的損失或麻煩的情況如何處理。根據(jù)現(xiàn)在的戶口管理規(guī)定以及法院的審判實踐，法院一般不會受理以戶口強遷為訴訟請求的侵權(quán)案件，而是以歸口管理機關(guān)為公安機關(guān)為由讓當(dāng)事人找公安管理部門解決。而公安機關(guān)的答復(fù)往往是此類請求不符合強遷的法律規(guī)定，因此往往也是難以辦理。此類糾紛在離婚案件中的比例雖然不大，但時常也有此類情況的發(fā)生，因為缺乏有效的相關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致當(dāng)事人投訴無門。那么，如何預(yù)防此類糾紛的發(fā)生呢？我們認(rèn)為，辦法還是有的，就是在離婚協(xié)議中明確約定有義務(wù)遷出方不履行遷出義務(wù)的懲罰措施。戶口拒不遷出造成當(dāng)事人最大的問題就是心理的困擾和房屋轉(zhuǎn)讓的不便。不妨在離婚協(xié)議中約定：

若女方在離婚手續(xù)辦理完畢的3個月內(nèi)不能自行將戶口遷出，每逾期一日應(yīng)向男方支付XX元的不便補償；若男方在轉(zhuǎn)讓該房時，因為女方戶口不能遷出原因?qū)Ψ績r產(chǎn)生影響，女方應(yīng)賠償男方差價部分。

需要注明的是，逾期的補償不應(yīng)寫成違約金，因為戶口遷出具有人身性質(zhì)，若寫成違約金法院支持可能會有難度。而寫成不便補償，合情合理，同時也不違反法律規(guī)定，法院支持的可能性較大。

另外，若男方轉(zhuǎn)移該房屋，而在轉(zhuǎn)移時因女方戶口沒有遷出對房價產(chǎn)生影響，具體影響的數(shù)額應(yīng)由買賣雙方在購房合同中明確約定，并書面告之女方。

一般情況下，有了這樣的約定，有義務(wù)遷出一方，會積極配合另一方將戶口在最短時間內(nèi)遷出，不一定要走到上法庭那一步。當(dāng)然，協(xié)議時如果遷出義務(wù)一方不肯加上延時補償條款，另一方就得自己衡量是否愿意承擔(dān)法律風(fēng)險了。如果上法院，法院可能會在判決書中加上“女方應(yīng)在離婚后的30日內(nèi)將戶口遷出”之類的語句，但判決生效的執(zhí)行問題往往也難以解決，當(dāng)然，如果女方有條件遷出，則執(zhí)行起來相對容易一些。

9.離婚協(xié)議書不需要辦理公證。

離婚協(xié)議書只有在辦理完畢離婚手續(xù)后方可生效。在辦理離婚手續(xù)前，即使協(xié)議書經(jīng)過公證處公證，也是不能生效的。公證協(xié)議的好處，可能在日后法院審理案件中，給法官更大的參考傾向。因此，我們認(rèn)為，離婚協(xié)議公證的意義不大。

10.在離婚協(xié)議書上雙方都簽了字，并非離婚協(xié)議一定生效。

顧名思義，離婚協(xié)議，是指雙方均表示離婚，以及離婚后財產(chǎn)如何處理、子女歸誰撫養(yǎng)等相關(guān)問題達成的共同意思表示。其中，子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定只有在雙方解除婚姻關(guān)系后才能生效。也就是說，離婚協(xié)議中的“協(xié)議”是附條件的，即以“離婚”為生效條件，若離

了婚，協(xié)議內(nèi)容有效；若還沒有離婚，條件不成就，協(xié)議當(dāng)然不能生效。

離婚協(xié)議是否生效，往往是處于離婚邊緣的雙方當(dāng)事人關(guān)注的問題。通常會出現(xiàn)這種情況，雙方離婚協(xié)議已達成，雙方均簽字認(rèn)可，但在到民政局婚姻登記管理處辦理離婚手續(xù)時，一方反悔，提出了新的要求，這時，另一方是否有權(quán)利要求一方必須執(zhí)行協(xié)議內(nèi)容，或向法院起訴時，法院是否一定會按離婚協(xié)議判決呢？我們認(rèn)為，答案是否定的。

首先，離婚協(xié)議書是集人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系為一體的綜合書面約定。對于人身關(guān)系的約定，即是否同意離婚的約定，是不能用書面契約來約束的，即法律不會干涉當(dāng)事人之間是否同意離婚的意思表示反復(fù)更改，但如果當(dāng)事人進行了要式登記，即辦理了相關(guān)的離婚登記，法律就對離婚的事實予以確認(rèn)。但如果僅僅是雙方書面約定好一起辦理離婚手續(xù)，后一方反悔，法律上也不會賦予另一方強制執(zhí)行權(quán)，也不會授予法院有強制認(rèn)可權(quán)。

其次，離婚協(xié)議書中涉及的財產(chǎn)關(guān)系以及子女撫養(yǎng)意見等與人身關(guān)系的意思表示是緊密相連互為一體的，既然離婚沒有成就，財產(chǎn)、子女的約定自然也沒有生效。當(dāng)事人對離婚協(xié)議中的意思表示是針對當(dāng)時特定的環(huán)境背景、特定的心理狀態(tài)作出的。當(dāng)然，雖然離婚協(xié)議沒有生效，但一旦簽訂有離婚協(xié)議，其協(xié)議內(nèi)容往往會成為法院判決的重要參考依據(jù)。因此，也不能說離婚協(xié)議沒有作用。

第四篇：《年底勞動合同續(xù)簽應(yīng)注意哪些問題？》

年底勞動合同續(xù)簽應(yīng)注意哪些問題

【知識講解】

最新通過的《勞動合同法》，一大亮點是鼓勵穩(wěn)定的勞動關(guān)系。該法明確：除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同、勞動者不同意續(xù)訂的情形外，合同期滿終止固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。標(biāo)準(zhǔn)為：按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。如果勞動者月工資高于本地區(qū)上職工月平均工資3倍的，標(biāo)準(zhǔn)按3倍支付，年限最高不超12年。

(一)哪些情況下續(xù)訂需訂立無固定期限勞動合同

《勞動合同法》第14條第2款規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年;(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。”

《勞動合同法》第82條第2款規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”

對此，企業(yè)應(yīng)特別注意以下兩點：

(1)與員工已經(jīng)連續(xù)2次訂立固定期限勞動合同的，若企業(yè)向員工提出再次續(xù)簽固定期限勞動合同，只要員工同意續(xù)簽，就視為雙方協(xié)商一致，若不與該員工簽訂無固定期限勞動合同，則自應(yīng)當(dāng)訂立之日起，企業(yè)就必須支付2倍工資。

(2)對于在企業(yè)已經(jīng)工作多年的員工，企業(yè)應(yīng)當(dāng)注意，盡量不讓其連續(xù)工作年限達到10年。若員工連續(xù)工作滿10年，只要其提出續(xù)訂無固定期限勞動合同，企業(yè)便必須與其訂立無固定期限勞動合同。

(二)逾期不續(xù)簽，后果很嚴(yán)重

在勞動合同期限尚未屆滿，是否與員工續(xù)訂勞動合同，企業(yè)應(yīng)盡早作出決定。企業(yè)若不想與員工續(xù)訂勞動合同，應(yīng)提前書面通知員工并在勞動合同到期時即時辦理合同終止手續(xù)。如果企業(yè)既未和員工續(xù)訂勞動合同，又未即時辦理終止手續(xù)，則很容易便形成事實勞動關(guān)系，一旦形成事實勞動關(guān)系，企業(yè)再想解除勞動關(guān)系，就需承擔(dān)更多的法律風(fēng)險，在特定情況下，還需與員工訂立無固定期限勞動合同，甚至支付2倍工資。對此，企業(yè)應(yīng)該引起足夠重視，盡量使手續(xù)完備，避免產(chǎn)生糾紛。

同時，根據(jù)《勞動合同法》第45條的規(guī)定，若有以下情況，企業(yè)必須續(xù)訂勞動合同：

(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

(2)勞動者患職業(yè)病或者因工負傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;

(3)勞動者患病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

(5)勞動者在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【案例回放】

某公司在與員工簽訂勞動合同時遇到一個棘手問題，員工甲2008年1月1日進廠，但公司一直遺忘與員工甲簽訂勞動合同，員工甲知道公司如果不與其簽訂書面勞動合同，依法需要向其支付雙倍的工資，因此一直不動聲色，直至 2008年5月1日，公司對勞動合同進行了一次普查，才發(fā)現(xiàn)與員工甲漏簽了勞動合同，公司表示要與員工甲補簽勞動合同，員工甲同意補簽，但是公司要先支付其2008年1月至4月的另一倍工資，否則員工甲只愿意將補簽勞動合同日期訂在 2008年5月1日。

【今日思考】

（1）公司應(yīng)當(dāng)如何處理上述案件較為妥當(dāng)？

【案例解析】

針對員工甲的問題，介于簽訂勞動合同的主動權(quán)在于用人單位，且是因為用人單位的疏忽導(dǎo)致一直未能與甲簽訂勞動合同，因此員工要求公司支付未及時與其簽訂勞動合同期間的雙倍工資是合法的，但是從本案實務(wù)操作角度考慮，公司完全可以先不去支付該員雙倍工資，將勞動合同的起始日期簽訂至2008年5月1日，因為從員工的心理上并不愿意與公司終止勞動關(guān)系，以后如果僅為3個月的工資去起訴的可能性也很小，即使員工離職后去起訴，公司最終也僅是支付其3個月的另一倍工資，并沒有其他的額外處罰。將勞動合同的起始日期簽訂至2008年5月1日后，單位仍應(yīng)向該員工發(fā)出《簽訂勞動合同通知書》讓員工簽收。如果發(fā)現(xiàn)其再次拒簽勞動合同，應(yīng)在2008年6月1日前立即書面通知終止與其之間的勞動關(guān)系。如果已經(jīng)滿一個月的，也要立即書面通知終止勞動關(guān)系，但此時需要支付經(jīng)濟補償金。

◆操作建議

(1)建議公司加強對勞動合同的管理，建立簽訂、保管、存檔等規(guī)范體系；(2)針對員工拒簽情形，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：

A、時間上把握：與其建立勞動關(guān)系之日起或合同期滿之日起，一個月內(nèi)；

B、形式上把握：書面通知員工簽訂勞動合同，員工拒簽合同的，書面通知終止勞動關(guān)系；

C、證據(jù)上把握：注意保留員工拒絕簽訂勞動合同的證據(jù)。（意向書中設(shè)定拒簽合同的原因，訪談筆錄、證人證言等）

二、勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。

《勞動合同法》第十四條規(guī)定，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。《勞動合同法實施條例》第十一條規(guī)定，除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者依照《勞動合同法》第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。

據(jù)此，只要勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位就必須與其訂立無固定期限勞動合同，用人單位不得以固定期限勞動合同期滿為由終止勞動關(guān)系。本案中，顧女士連續(xù)工作滿十年，并書面提出訂立無固定期限勞動合同的要求，符合法律規(guī)定，上海子公司系違法終止勞動合同。

第五篇：《年底勞動合同續(xù)簽應(yīng)注意哪些問題？》

最新通過的《勞動合同法》，一大亮點是鼓勵穩(wěn)定的勞動關(guān)系。該法明確：除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同、勞動者不同意續(xù)訂的情形外，合同期滿終止固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。標(biāo)準(zhǔn)為：按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。如果勞動者月工資高于本地區(qū)上職工月平均工資3倍的，標(biāo)準(zhǔn)按3倍支付，年限最高不超12年。

(一)哪些情況下續(xù)訂需訂立無固定期限勞動合同

《勞動合同法》第14條第2款規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年;(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。”

《勞動合同法》第82條第2款規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資?！睂Υ?，企業(yè)應(yīng)特別注意以下兩點：

(1)與員工已經(jīng)連續(xù)2次訂立固定期限勞動合同的，若企業(yè)向員工提出再次續(xù)簽固定期限勞動合同，只要員工同意續(xù)簽，就視為雙方協(xié)商一致，若不與該員工簽訂無固定期限勞動合同，則自應(yīng)當(dāng)訂立之日起，企業(yè)就必須支付2倍工資。

(2)對于在企業(yè)已經(jīng)工作多年的員工，企業(yè)應(yīng)當(dāng)注意，盡量不讓其連續(xù)工作年限達到10年。若員工連續(xù)工作滿10年，只要其提出續(xù)訂無固定期限勞動合同，企業(yè)便必須與其訂立無固定期限勞動合同。

(二)逾期不續(xù)簽，后果很嚴(yán)重

在勞動合同期限尚未屆滿，是否與員工續(xù)訂勞動合同，企業(yè)應(yīng)盡早作出決定。企業(yè)若不想與員工續(xù)訂勞動合同，應(yīng)提前書面通知員工并在勞動合同到期時即時辦理合同終止手續(xù)。如果企業(yè)既未和員工續(xù)訂勞動合同，又未即時辦理終止手續(xù)，則很容易便形成事實勞動關(guān)系，一旦形成事實勞動關(guān)系，企業(yè)再想解除勞動關(guān)系，就需承擔(dān)更多的法律風(fēng)險，在特定情況下，還需與員工訂立無固定期限勞動合同，甚至支付2倍工資。對此，企業(yè)應(yīng)該引起足夠重視，盡量使手續(xù)完備，避免產(chǎn)生糾紛。

同時，根據(jù)《勞動合同法》第45條的規(guī)定，若有以下情況，企業(yè)必須續(xù)訂勞動合同：

(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

(2)勞動者患職業(yè)病或者因工負傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;

(3)勞動者患病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

(5)勞動者在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的;

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【案例回放】

某公司在與員工簽訂勞動合同時遇到一個棘手問題，員工甲2008年1月1日進廠，但公司一直遺忘與員工甲簽訂勞動合同，員工甲知道公司如果不與其簽訂書面勞動合同，依法需要向其支付雙倍的工資，因此一直不動聲色，直至 2008年5月1日，公司對勞動合同進行了一次普查，才發(fā)現(xiàn)與員工甲漏簽了勞動合同，公司表示要與員工甲補簽勞動合同，員工甲同意補簽，但是公司要先支付其2008年1月至4月的另一倍工資，否則員工甲只愿意將補簽勞動合同日期訂在 2008年5月1日。

【今日思考】

（1）公司應(yīng)當(dāng)如何處理上述案件較為妥當(dāng)？

【案例解析】

針對員工甲的問題，介于簽訂勞動合同的主動權(quán)在于用人單位，且是因為用人單位的疏忽導(dǎo)致一直未能與甲簽訂勞動合同，因此員工要求公司支付未及時與其簽訂勞動合同期間的雙倍工資是合法的，但是從本案實務(wù)操作角度考慮，公司完全可以先不去支付該員雙倍工資，將勞動合同的起始日期簽訂至2008年5月1日，因為從員工的心理上并不愿意與公司終止勞動關(guān)系，以后如果僅為3個月的工資去起訴的可能性也很小，即使員工離職后去起訴，公司最終也僅是支付其3個月的另一倍工資，并沒有其他的額外處罰。將勞動合同的起始日期簽訂至2008年5月1日后，單位仍應(yīng)向該員工發(fā)出《簽訂勞動合同通知書》讓員工簽收。如果發(fā)現(xiàn)其再次拒簽勞動合同，應(yīng)在2008年6月1日前立

即書面通知終止與其之間的勞動關(guān)系。如果已經(jīng)滿一個月的，也要立即書面通知終止勞動關(guān)系，但此時需要支付經(jīng)濟補償金。

◆操作建議

(1)建議公司加強對勞動合同的管理，建立簽訂、保管、存檔等規(guī)范體系；

(2)針對員工拒簽情形，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：

A、時間上把握：與其建立勞動關(guān)系之日起或合同期滿之日起，一個月內(nèi)；

B、形式上把握：書面通知員工簽訂勞動合同，員工拒簽合同的，書面通知終止勞動關(guān)系；

C、證據(jù)上把握：注意保留員工拒絕簽訂勞動合同的證據(jù)。（意向書中設(shè)定拒簽合同的原因，訪談筆錄、證人證言等）