第一篇：勞動(dòng)法講座

2015年的時(shí)光轉(zhuǎn)瞬即將躍然而去，這一年世事多變；而在勞動(dòng)法領(lǐng)域之中也發(fā)生了諸多令我們難忘的個(gè)案。沿著個(gè)別勞動(dòng)爭(zhēng)議和集體勞動(dòng)爭(zhēng)議這兩條主線來(lái)看，勞動(dòng)法重點(diǎn)調(diào)整個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系，可是過(guò)于剛性的勞動(dòng)合同法在實(shí)施過(guò)程中不斷出現(xiàn)新問(wèn)題。集體爭(zhēng)議因?yàn)閯诠と龣?quán)的先天不足，雖然政府積極提高勞動(dòng)基準(zhǔn)來(lái)降低集體爭(zhēng)議的需求，罷工、裁員等群體性事件卻時(shí)有發(fā)生。2015年，中共中央國(guó)務(wù)院破天荒出臺(tái)了《中共中央國(guó)務(wù)院關(guān)于構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系的意見(jiàn)》，對(duì)勞資關(guān)系的重視前所未有，但是中國(guó)的整個(gè)實(shí)體經(jīng)濟(jì)下行風(fēng)險(xiǎn)不斷顯現(xiàn)，不少企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，從而導(dǎo)致勞動(dòng)爭(zhēng)議呈上升趨勢(shì)。同樣，在這一年中，中央經(jīng)濟(jì)會(huì)議提出了新觀點(diǎn)，勞動(dòng)者要適應(yīng)市場(chǎng)。2015年注定是一個(gè)不平常之年份，將記載在歷史之中。為了記錄勞動(dòng)法領(lǐng)域的片刻，讓我們來(lái)盤(pán)點(diǎn)和評(píng)析一下2015年的典型個(gè)案。

熱點(diǎn)案例一：上海家化與王茁終審判決繼續(xù)履行案件

【案件始末】

2014年5月13日，王茁被上海家化解除總經(jīng)理及董事職務(wù)，理由是王茁的工作責(zé)任心不強(qiáng)導(dǎo)致普華永道對(duì)該公司內(nèi)部控制出具否定意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，并被媒體負(fù)面報(bào)道，對(duì)公司造成惡劣影響，為嚴(yán)重失職。王茁于2014年6月4日向上海市虹口區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。仲裁裁決支持了王茁的要求，上海家化不服起訴。

一審法院認(rèn)為上海家化并無(wú)證據(jù)可證明，《內(nèi)部控制審計(jì)報(bào)告》中指出的重大缺陷是由于王茁個(gè)人嚴(yán)重失職、嚴(yán)重違紀(jì)造成，其訴求未得到一審法院的支持。上海家化不服上訴。2015年9月25日上海二中院作出了終審判決，維持了一審上海家化聯(lián)合股份有限公司與王茁恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的判決。隨后上海家化給王茁安排了新職務(wù)，要求每周提交不少于2萬(wàn)字關(guān)于中國(guó)文化研究的進(jìn)展報(bào)告，薪酬為6000元/月。

【案件點(diǎn)評(píng)】

這注定是一個(gè)萬(wàn)眾矚目的案件，不光是因?yàn)楸景笭?zhēng)議標(biāo)的大，更重要的是本案對(duì)勞動(dòng)合同法進(jìn)行了一次全面又深入的拷問(wèn)，讓我們發(fā)現(xiàn)了勞動(dòng)合同法所存在的漏洞。從專(zhuān)業(yè)的角度來(lái)看，判決恢復(fù)與判決不恢復(fù)皆有道理，可以有好幾種判決結(jié)果，每種判法都能自圓其說(shuō)，所以這個(gè)案子注定了吸引人眼球。大大小小問(wèn)題不少，大問(wèn)題至少有五個(gè)。

其一，高管是不是勞動(dòng)者？勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法對(duì)勞動(dòng)關(guān)系沒(méi)有定義，通說(shuō)認(rèn)為判斷勞動(dòng)關(guān)系的關(guān)鍵在于從屬性。高管則有兩重關(guān)系，一是委任關(guān)系，二是勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)高管是否屬于勞動(dòng)者，支持和不支持學(xué)說(shuō)皆有道理，但從現(xiàn)行法律規(guī)定來(lái)看，勞動(dòng)法沒(méi)有將高管排除在外，因此高管仍是勞動(dòng)者。問(wèn)題在于勞動(dòng)法傾斜保護(hù)的對(duì)象是弱勢(shì)勞動(dòng)者，勞動(dòng)法應(yīng)該雪中送炭而不是錦上添花，高管也支持雙倍工資、加班費(fèi)、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同、恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系等，則顯得非常的不合理。勞動(dòng)法應(yīng)該分層保護(hù)，將高管當(dāng)弱勢(shì)勞動(dòng)者傾斜保護(hù)則逼問(wèn)勞動(dòng)合同法的立法理念。

第二，職務(wù)的免除是否等于勞動(dòng)關(guān)系的解除？主流觀點(diǎn)認(rèn)為，高管的職務(wù)任免是無(wú)過(guò)錯(cuò)解除，但是解除職務(wù)不等于勞動(dòng)關(guān)系的解除。少數(shù)人認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》第四十四條第（六）項(xiàng)規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形，勞動(dòng)合同終止。公司高管職務(wù)和勞動(dòng)關(guān)系同時(shí)產(chǎn)生，高管的職務(wù)解除，勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)該也終止。其三，繼續(xù)履行的僵局。高管職務(wù)的無(wú)因解除與勞動(dòng)關(guān)系的有因解除發(fā)生沖突，勞動(dòng)者主張繼續(xù)履行的，在什么情況算是不能繼續(xù)履行呢？勞動(dòng)合同法沒(méi)有給我們答案，各地適用起來(lái)也五花八門(mén)，本規(guī)定可以說(shuō)是勞動(dòng)合同法中的最無(wú)法預(yù)測(cè)的規(guī)則，像六脈神劍一樣殺人無(wú)形。最令人頭疼的是，高管職務(wù)已免，如何繼續(xù)履行？繼續(xù)履行怎么執(zhí)行？這是一個(gè)沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)答案的問(wèn)題。

其四，調(diào)崗是個(gè)大麻煩。總經(jīng)理職務(wù)只有一個(gè)，免職后怎么安排都可能是侮辱性的安排。王茁新職位為“中國(guó)文化應(yīng)用研究員”，每周提交不少于2萬(wàn)字關(guān)于中國(guó)文化研究的進(jìn)展報(bào)告，薪酬為6000元/月。每周2萬(wàn)字以上，難道家化要培養(yǎng)一個(gè)著作等身的學(xué)者王茁嗎？勞動(dòng)合同法規(guī)定變更勞動(dòng)合同需要協(xié)商一致，顯然無(wú)法適用目前企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況，有地方根據(jù)用工自主權(quán)發(fā)展出了調(diào)崗合理性規(guī)則。法定調(diào)崗、合意調(diào)崗，再加上單方調(diào)崗，以單方調(diào)崗的合理性最不好把握。

其五，勞動(dòng)法與公司法交叉的問(wèn)題，據(jù)說(shuō)王茁案因?yàn)楣善辈荒芙怄i導(dǎo)致的損失高達(dá)幾百萬(wàn)，這也是二審判決恢復(fù)考量的問(wèn)題之一。勞動(dòng)法與公司法交叉的問(wèn)題，是一個(gè)值得關(guān)注的新領(lǐng)域，期權(quán)、股權(quán)等糾紛，是按勞動(dòng)爭(zhēng)議處理，還是按民事糾紛處理？

綜上，王茁與上海家化案，我們看到的不是一個(gè)高管與公司的恩怨，我們還看到了勞動(dòng)合同法背后的理念與具體規(guī)則所的不足，所以，王茁如此惹人注意，但愿這樣的案子，可以促進(jìn)完善勞動(dòng)合同法的理論與規(guī)則。

熱點(diǎn)案例二：十堰中院法官被刺案之勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)案

【案件始末】

2015年9月9日上午，湖北省十堰市發(fā)生法官被刺案：十堰中院民三庭四名法官被前來(lái)領(lǐng)取一起勞動(dòng)關(guān)系爭(zhēng)議官司二審判決文書(shū)的當(dāng)事人勞動(dòng)者刺傷。事件緣于勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人胡慶剛不服二審不確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系案件的判決書(shū)。胡慶剛先后走過(guò)勞動(dòng)仲裁、一審和二審程序來(lái)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系并主張雙倍工資、加班補(bǔ)償和賠償金，但是經(jīng)過(guò)三個(gè)階段，這些內(nèi)容均未得到支持，進(jìn)而引發(fā)了這場(chǎng)全國(guó)矚目的刺殺法官血案。

在該案一審之中，勞動(dòng)者提交了請(qǐng)假單、考勤、工服及銀行流水等來(lái)證明存在勞動(dòng)關(guān)系，但是銀行流水是復(fù)印件未被采信。

【案件點(diǎn)評(píng)】

這是一個(gè)令人悲傷的故事。在目前的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛解決制度下，法官、勞動(dòng)者和用人單位都可悲。

本案勞動(dòng)者提供的證據(jù)有瑕疵，法官要不要去主動(dòng)調(diào)查？法官本來(lái)是中立的，對(duì)于事實(shí)不清楚的只能按舉證責(zé)任分配，勞動(dòng)者的證據(jù)不充分，勞動(dòng)者承擔(dān)其應(yīng)舉證而未能舉證的不利后果。如果勞動(dòng)者因客觀原因不能自行收集的，可以在舉證期限屆滿前書(shū)面向法院申請(qǐng)調(diào)查收集。勞動(dòng)爭(zhēng)議的舉證責(zé)任本來(lái)和民事有所區(qū)別，在誰(shuí)主張誰(shuí)舉證之外增加了誰(shuí)管理誰(shuí)舉證的規(guī)定，已經(jīng)加重了用人單位的舉證責(zé)任，法官只是規(guī)則的守護(hù)者，勞動(dòng)者不申請(qǐng)不宜主動(dòng)去調(diào)查，否則有違法官中立。進(jìn)而言之，凡是勞動(dòng)者打官司都由法官去調(diào)查，法官是勞動(dòng)者的律師，還是裁判者呢？ 法庭上謊言滿天飛舞，法官往往不像審案子，而是在破案。新民訴法也注意到了這一點(diǎn)，增加了當(dāng)事人和證人簽署保證書(shū)保證陳述屬實(shí)否則接受處理的規(guī)定，但是虛假陳述、偽證仍然難以根治。本案勞動(dòng)者舉證不利，又沒(méi)申請(qǐng)法院調(diào)查取證，用人單位矢口否認(rèn)，導(dǎo)致本案的法律事實(shí)與客觀事實(shí)不同，從而導(dǎo)致勞動(dòng)者的沖天之怒。對(duì)虛假陳述有必要從重處罰。

確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系為確認(rèn)之后，主要是為之后的給付之訴（雙倍工資、加班費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇等）鋪墊，認(rèn)和不認(rèn)就導(dǎo)致之后的待遇全有全無(wú)，向來(lái)是勞資雙方必爭(zhēng)之訴。勞動(dòng)合同法給企業(yè)帶來(lái)了成本，大中企業(yè)可以通過(guò)規(guī)范管理、使用派遣、業(yè)務(wù)外包等規(guī)避，中小企業(yè)動(dòng)輒為此買(mǎi)單，尤其是雙倍工資和加班費(fèi)幾乎是勞動(dòng)密集型中小企業(yè)的噩夢(mèng)。這樣的案子，在中國(guó)隨處可見(jiàn)，只是本案極端，掀開(kāi)了不和諧勞資關(guān)系面紗。

熱點(diǎn)案例三：中國(guó)性?xún)A向職場(chǎng)歧視第一案

【案件始末】

2014年10月29日，深圳兩名“男同志”在街頭因100元打的費(fèi)用引發(fā)口角引起人圍觀。整個(gè)糾紛過(guò)程被人拍下來(lái)后上傳至網(wǎng)絡(luò)，成為網(wǎng)絡(luò)熱議和調(diào)侃的對(duì)象。視頻曝光之后，2014年11月8日，視頻中的主角之一黑衣男子就接到所在公司通知，稱(chēng)其因不遵守公司關(guān)于佩戴工牌和工服的紀(jì)律，并且被投訴服務(wù)態(tài)度不佳而被解雇。而原告黑衣男子主張因其是同性戀而被公司來(lái)解除勞動(dòng)合同，公司的解除行為侵犯了其人格尊嚴(yán)和平等就業(yè)權(quán)。遂向深圳市南山區(qū)法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判決原來(lái)所在公司賠禮道歉并支付精神損害賠償金五萬(wàn)元。原告黑衣男子向法院提交了與人事經(jīng)理的錄音。錄音中，人事經(jīng)理表示辭退原告黑衣男子是在看過(guò)該視頻之后，并認(rèn)為公司同事和客戶(hù)不能都接受并影響單位形象，視頻是辭退的原因之一。南山區(qū)法院對(duì)錄音真實(shí)性不予認(rèn)可，也認(rèn)為原告黑衣男子沒(méi)證據(jù)證明人格尊嚴(yán)受到侵犯，一審判決全部駁回訴訟請(qǐng)求。該原告黑衣男子不服從判決而向深圳中院進(jìn)行上訴，二審法院認(rèn)可錄音真實(shí)性，但認(rèn)為上訴黑衣男子在離職申請(qǐng)表中填寫(xiě)了離職原因?yàn)閭€(gè)人處事，不能證明是因?yàn)橥詰偕矸荻獬齽趧?dòng)合同。在2015年9月7日終審判決維持原判。

【案件點(diǎn)評(píng)】

就業(yè)歧視，不但是關(guān)系人權(quán)，關(guān)系勞動(dòng)者的尊嚴(yán)，更關(guān)乎到勞動(dòng)者的生存與發(fā)展。本案勞動(dòng)者可以選擇勞動(dòng)爭(zhēng)議，但另辟蹊徑地選擇一條繼續(xù)置其于不利之地的性取向就業(yè)歧視訴訟之路，其用心良苦，其勇氣可嘉獎(jiǎng)。

本案的結(jié)果難以令人滿意。二審對(duì)錄音證據(jù)采信，但是關(guān)于事實(shí)認(rèn)定不當(dāng)。二審忽略了辭職經(jīng)過(guò)，即用人單位先解除勞動(dòng)合同，后辦理離職手續(xù)。在錄音中可充分證明系單位以小太陽(yáng)為同性戀且可能對(duì)公司造成不良影響為由解除勞動(dòng)合同。這是赤裸裸的歧視，評(píng)價(jià)小太陽(yáng)不是以能力，而是以性取向來(lái)評(píng)價(jià)。

隨著權(quán)利意識(shí)的覺(jué)醒，近年來(lái)被歧視的勞動(dòng)者維權(quán)案例屢見(jiàn)報(bào)道。從乙肝歧視到身高歧視，從性別歧視到性取向歧視，從殘疾歧視到戶(hù)籍歧視，層出不窮?！稇椃ā返谌龡l規(guī)定：中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等，憲法還專(zhuān)門(mén)反對(duì)民族歧視、信仰歧視、健康歧視、性別歧視。具體到《勞動(dòng)法》、《就業(yè)促進(jìn)法》，對(duì)就業(yè)歧視進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)，可是原則性太強(qiáng)，操作性不足?！毒蜆I(yè)促進(jìn)法》第六十二條規(guī)定，違反本法規(guī)定，實(shí)施就業(yè)歧視的，勞動(dòng)者可以向人民法院提起訴訟?？墒蔷蜆I(yè)歧視到底是勞動(dòng)爭(zhēng)議，還是侵權(quán)糾紛？最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》中未明確規(guī)定“就業(yè)歧視糾紛”案由，在目前的司法實(shí)踐中，就業(yè)歧視訴訟的案由并不統(tǒng)一。就業(yè)歧視，分勞動(dòng)爭(zhēng)議和一般人格權(quán)糾紛，兩者的案由不同，涉及到舉證責(zé)任、賠償范圍、訴訟程序等不同。按勞動(dòng)爭(zhēng)議，需要仲裁前置，就業(yè)歧視包括求職和履職過(guò)程的歧視，求職過(guò)程中的損失為實(shí)際損失，履職過(guò)程中的損失多為升職機(jī)會(huì)喪失，更難以被支持；按侵權(quán)主張也不過(guò)是賠禮道歉和精神撫慰金。求職過(guò)程中的就業(yè)歧視，還有的法院認(rèn)為應(yīng)該為締約過(guò)失責(zé)任，按民事糾紛處理。不管是勞動(dòng)爭(zhēng)議，合同糾紛，還是一般人格權(quán)糾紛，都存在無(wú)法對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行有效的救濟(jì)的障礙，也難以追究就業(yè)歧視者的責(zé)任，以至于日益覺(jué)醒的權(quán)利意識(shí)和普遍漠視的歧視觀念沖突越加劇烈。從這一點(diǎn)看，小太陽(yáng)選擇就業(yè)歧視訴訟，并冒著再次出柜的風(fēng)險(xiǎn)，既是在為自己的權(quán)利而奮斗，也在為那些千千萬(wàn)萬(wàn)被歧視者而努力奮斗，但愿這樣的訴訟越來(lái)越多，但愿通過(guò)這樣的維權(quán)能夠推動(dòng)就業(yè)歧視的立法進(jìn)程。

熱點(diǎn)案例四：女白領(lǐng)電腦存三級(jí)片被炒

【案件始末】

鄭女士于2007年6月入職約翰迪爾（寧波）農(nóng)業(yè)機(jī)械有限公司工作，3年后被調(diào)到北京的約翰迪爾（中國(guó)）投資有限公司工作。為方便員工工作，公司為鄭女士配發(fā)了筆記本電腦。2014年9月，公司對(duì)鄭女士工作的筆記本電腦進(jìn)行調(diào)查時(shí)，發(fā)現(xiàn)其中存有一部具有淫穢、色情內(nèi)容，名為《3D肉蒲團(tuán)》的電影。公司調(diào)查人員與鄭女士談話，鄭女士承認(rèn)了違紀(jì)事實(shí)。約翰迪爾稱(chēng)，公司有“不應(yīng)利用公司的計(jì)算機(jī)查看黃色資料”的明確規(guī)定，故此公司在去年11月7日與鄭女士解除勞動(dòng)合同，且未支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

鄭女士不滿公司的處理提出勞動(dòng)仲裁。經(jīng)朝陽(yáng)區(qū)仲裁委審理認(rèn)定，公司解除勞動(dòng)合同缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，構(gòu)成違法解除，裁決支付鄭女士解除勞動(dòng)合同賠償金29萬(wàn)余元。不過(guò)該公司認(rèn)為仲裁機(jī)構(gòu)并未查清案件事實(shí)，故此將鄭女士告上法院，要求判決公司不支付賠償金。

一審法院認(rèn)為，原告公司的《員工手冊(cè)》、《商業(yè)行為準(zhǔn)則》的制訂過(guò)程，符合我國(guó)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，且已向鄭女士公示，鄭女士也認(rèn)可自己在公司的辦公電腦存儲(chǔ)成人電影，違反了公司規(guī)定。故此，一審法院判決公司有權(quán)與鄭女士解除勞動(dòng)合同，并無(wú)需賠償金。

【案件點(diǎn)評(píng)】

我們建立了嚴(yán)格的法定過(guò)錯(cuò)解除制度，解除條款是法定的封閉系統(tǒng)，不是開(kāi)放的，解除糾紛是勞動(dòng)爭(zhēng)議中的常見(jiàn)糾紛。但是勞動(dòng)合同法又給用人單位一定的空間，這個(gè)空間便是第三十九條第二項(xiàng)嚴(yán)重違章可以解除的條款，正因?yàn)榻獬茈y，所以用人單位也往往將規(guī)章制度用到極致，嚴(yán)重違章條款又是解除糾紛中最常見(jiàn)的。

按嚴(yán)重違章解除勞動(dòng)合同需滿足五個(gè)步驟：一是經(jīng)過(guò)民主程序討論通過(guò)的規(guī)章制度，至于內(nèi)容協(xié)商不一致的以用人單位最終意見(jiàn)為準(zhǔn)；二是規(guī)章制度的內(nèi)容不違法；三是規(guī)章制度的內(nèi)容合情合理；四是違章的事實(shí)清楚；五是有工會(huì)的要通知工會(huì)。對(duì)用人單位的規(guī)章制度審查過(guò)嚴(yán)，則有干涉企業(yè)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的嫌疑。對(duì)用人單位的規(guī)章制度審查過(guò)松，企業(yè)有可能濫用權(quán)利侵害員工利益。原則上，嚴(yán)重違章應(yīng)看是否對(duì)公司的聲譽(yù)、管理、利益等造成多大影響來(lái)綜合判斷。筆記本電腦隨身攜帶，即便看了涉黃的電影，是否就構(gòu)成了嚴(yán)重違章呢？法不外乎人情，這一點(diǎn)，相信各位看官有自己的判斷。

熱點(diǎn)案例五：請(qǐng)?zhí)接H假不是探親而是旅游

【案件始末】

2014年6月16日，宋某向公司人事部門(mén)出具保證書(shū)，上載：“本人將于2014年7月23日至8月5日期間，因私去意大利旅游。本人已申請(qǐng)上述期間的帶薪休假并已獲得部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。請(qǐng)人力資源部協(xié)助辦理簽注所需的工作和收入證明”。后公司人事部門(mén)為宋某開(kāi)具了在職證明。同年7月21日，宋某向上級(jí)江某提出探親休假獲得批準(zhǔn)，探親休假的時(shí)間為2014年7月28日至8月4日。同年7月28日，宋某從上海離境赴意大利，于同年8月4日從意大利返還上海。

2014年9月29日，公司向宋某發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知函，載明：“經(jīng)查實(shí)，你在任職期間內(nèi)，有利用工作時(shí)間從事私人義務(wù)、違反誠(chéng)實(shí)和職業(yè)道德、損害公司利益等行為，違反《員工手冊(cè)》第77條、第88條之規(guī)定，現(xiàn)公司決定按《員工手冊(cè)》第92條的規(guī)定，立即與你解除勞動(dòng)合同”。宋某對(duì)此不服，后雙方涉訴。法院判決公司解除合法。

【案件點(diǎn)評(píng)】

誠(chéng)實(shí)信用，誠(chéng)實(shí)信用，誠(chéng)實(shí)信用，重要的事情要說(shuō)三遍。

探親假是一個(gè)很古老的規(guī)定，至今已有34年，國(guó)務(wù)院出臺(tái)《關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》時(shí)筆者尚未出生，當(dāng)年私營(yíng)企業(yè)還屬罕見(jiàn)。按探親假規(guī)定，只針對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體和全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位員工，其他企業(yè)的探親假不是強(qiáng)制規(guī)定，而是用人單位單方面給予員工的福利待遇。宋某公司出臺(tái)探親假是為了給員工每年享受探親的福利待遇，宋某請(qǐng)?zhí)接H假卻不探親，而是以探親的名義出國(guó)旅游，顯然違反了企業(yè)的探親假目的。誠(chéng)實(shí)信用不但是為人之本，也是勞動(dòng)合同法的一項(xiàng)基本原則，宋某要么請(qǐng)求批準(zhǔn)其他假，比如年休假、事假；要么實(shí)事求是請(qǐng)求單位的批準(zhǔn)。但是宋某卻謊稱(chēng)探親假，掛羊頭賣(mài)狗肉，違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，也違反了公司的規(guī)章制度。其探親假不探親，則為曠工，公司為規(guī)范管理，按照嚴(yán)重違章條款解除勞動(dòng)合同并無(wú)不當(dāng)。誠(chéng)實(shí)信用是一項(xiàng)被丟失了太久的原則，既是一項(xiàng)做人的基本準(zhǔn)則，也是勞動(dòng)合同法的一個(gè)基本原則。

熱點(diǎn)案例六：深圳社保補(bǔ)繳案

【案件始末】

張先生是湖北籍來(lái)深務(wù)工人員，于2002年12月份入職深圳毅力能源有限公司，但公司直到2005年4月才開(kāi)始為其繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)，如今張先生即將面臨退休，為了能夠在退休后領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，張先生于2014年12月19日向深圳市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理局申請(qǐng)補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)，而深圳市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理局卻以超過(guò)2年的強(qiáng)制追繳時(shí)效為由對(duì)張先生的申請(qǐng)不予受理。無(wú)奈之下，張先生將深圳市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理局訴至法院。

深圳市福田區(qū)法院認(rèn)為，根據(jù)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，用人單位及其職工未按照規(guī)定繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，超過(guò)法定強(qiáng)制追繳時(shí)效的，可以申請(qǐng)補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，參保人補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的，補(bǔ)繳不改變本人首次繳費(fèi)時(shí)間和參加工作時(shí)間。“被告以原告投訴已超過(guò)兩年的查處期限為由，不予受理原告的補(bǔ)繳申請(qǐng)屬使用法律錯(cuò)誤，依法予以撤銷(xiāo)?！迸袥Q書(shū)要求，深圳市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理局重新作出具體行政行為。

【案件點(diǎn)評(píng)】

說(shuō)起養(yǎng)老保險(xiǎn)，這是一個(gè)與你我切身利益密切相關(guān)的制度，但卻又離我們那么遠(yuǎn)，養(yǎng)老保險(xiǎn)的征收、平均養(yǎng)老保險(xiǎn)金、養(yǎng)老保險(xiǎn)的補(bǔ)繳等政策數(shù)據(jù)，我們幾乎是一無(wú)所知。

關(guān)于補(bǔ)繳，也是有個(gè)意思的問(wèn)題。在目前相當(dāng)一部分用人單位普遍沒(méi)有繳納的基礎(chǔ)上，必須涉及到相當(dāng)大一部分人。本案的意義特別重大，《深圳市經(jīng)濟(jì)特區(qū)養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》對(duì)補(bǔ)繳有兩個(gè)規(guī)定，第四十條規(guī)定用人單位未按照規(guī)定為其繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的，投訴、舉報(bào)超過(guò)兩年的不受理。第五十一條規(guī)定，本條例施行前，用人單位及其職工未按照規(guī)定繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，超過(guò)法定強(qiáng)制追繳時(shí)效的，可以申請(qǐng)補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，并自應(yīng)繳之日起按日加收萬(wàn)分之五的滯納金。按此規(guī)定，補(bǔ)繳自愿且沒(méi)有時(shí)效規(guī)定，但是受理并辦理則沒(méi)有細(xì)則，是不是一定要受理，一定可以補(bǔ)繳呢？投訴則是有規(guī)則的，就是嚴(yán)格按照時(shí)效處理，兩年內(nèi)沒(méi)有依法繳納的，可以處理，超過(guò)兩年的不予受理。本案雖然判決深圳市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理局?jǐn)≡V，但是依據(jù)的是投訴行為，而不是對(duì)自愿補(bǔ)繳的細(xì)化，混淆了投訴與自愿補(bǔ)繳的受理及處理的界限。

不過(guò)本案意義重大，讓人用人單位不依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)之后的問(wèn)題，后續(xù)就不是一個(gè)問(wèn)題，而是一系列的問(wèn)題。是否可以補(bǔ)繳？不受理補(bǔ)繳怎么辦？能責(zé)令勞動(dòng)行政部門(mén)補(bǔ)繳嗎？勞動(dòng)行政部門(mén)為何日常沒(méi)有依法征收？如果可以補(bǔ)繳，會(huì)不會(huì)影響企業(yè)的繳納熱情，反正抓到了補(bǔ)繳就是了？如果可以補(bǔ)繳，繳費(fèi)年限不足的都去補(bǔ)了，假工齡怎么監(jiān)控？如果可以補(bǔ)繳，基金受得了嗎？這一系列問(wèn)題，誰(shuí)能回答我們呢。

熱點(diǎn)案例七：代駕確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系案

【案件始末】

甲方億心宜行公司與乙方孫有良簽訂《e代駕駕駛員合作協(xié)議》。協(xié)議載明：

一、合作內(nèi)容：由甲方向乙方提供代理駕駛送車(chē)服務(wù)的信息，由乙方為客戶(hù)提供代理駕駛服務(wù)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“代駕服務(wù)”）。乙方按照甲方對(duì)社會(huì)公布的各項(xiàng)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取并獲取服務(wù)收益，甲方收入從乙方的信息費(fèi)中扣除相應(yīng)費(fèi)用，作為為甲方提供信息服務(wù)的費(fèi)用。

三、合作服務(wù)流程：

1、由甲方接受客戶(hù)預(yù)約后通知乙方服務(wù)內(nèi)容，或客戶(hù)直接與乙方聯(lián)系。

2、乙方依據(jù)本協(xié)議執(zhí)行“代理駕駛”的合作任務(wù)。

五、收益分配與結(jié)算形式：

1、甲方向乙方提供代駕服務(wù)信息，暫定接每次代駕實(shí)際收費(fèi)的20％收取信息費(fèi)用，扣除稅后其余部分為乙方所得。

2、通過(guò)e代駕正規(guī)預(yù)約渠道進(jìn)行預(yù)約乙方的，視為甲方向乙方提供代駕服務(wù)信息，甲方有權(quán)收取對(duì)應(yīng)的信息費(fèi)。

3、隨著市場(chǎng)的變化以及競(jìng)爭(zhēng)的改變，甲方有權(quán)調(diào)整對(duì)乙方收取的信息費(fèi)，其他特殊情況信息費(fèi)用的收取甲方另行通知乙方。

2014年3月26日，億心宜行公司解除與孫有良的合作協(xié)議。為此，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議，孫有良向北京市石景山區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求億心宜行公司：

1、返還克扣手機(jī)折舊費(fèi)1190元、2、返還2013年2月25日至2014年3月7日的工資2600元、3、返還工裝費(fèi)100元；

4、補(bǔ)繳2013年2月25日至2014年3月7日的社會(huì)保險(xiǎn)；

5、支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金6000元。北京市石景山區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出京石勞仲字[2014]第712號(hào)裁決，認(rèn)為孫有良與億心宜行公司之間的關(guān)系并非勞動(dòng)關(guān)系，裁決駁回孫有良的仲裁申請(qǐng)。孫有良不服上述仲裁裁決，訴至一審法院。一審法院判決駁回孫有良的訴訟請(qǐng)求。北京一中院終審維持一審判決。

【案件點(diǎn)評(píng)】

互聯(lián)網(wǎng)改變了我們的生活，產(chǎn)生了一類(lèi)新的經(jīng)濟(jì)關(guān)系即共享經(jīng)濟(jì)，共享經(jīng)濟(jì)沖擊了傳統(tǒng)的勞動(dòng)關(guān)系。在太平洋的對(duì)面，美國(guó)Uber(優(yōu)步)司機(jī)正在提起集體訴訟，要求確認(rèn)與優(yōu)步公司存在勞動(dòng)關(guān)系并主張勞動(dòng)法上的權(quán)利。不光是在美國(guó)，在我們中國(guó)也出現(xiàn)了相同的爭(zhēng)議。滴滴打車(chē)與優(yōu)步也在中國(guó)迅速發(fā)展壯大，本案則是一網(wǎng)絡(luò)服務(wù)軟件引發(fā)的爭(zhēng)議。雖然是代駕，雖然是個(gè)案，但是背后的隱形群體不容小視。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的是中介服務(wù)，經(jīng)營(yíng)服務(wù)，是認(rèn)定本案為勞動(dòng)關(guān)系還是經(jīng)濟(jì)關(guān)系的關(guān)鍵。什么是勞動(dòng)關(guān)系？勞動(dòng)關(guān)系是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供由用人單位支付報(bào)酬的職業(yè)勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系有兩個(gè)特征：人格上的從屬性，勞務(wù)給付的具體內(nèi)容不是由勞動(dòng)者決定，而是由用人單位決定，用人單位有指示命令權(quán)。經(jīng)濟(jì)上的從屬性，指勞動(dòng)者完全被納入用人單位經(jīng)濟(jì)組織與生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi)，勞動(dòng)者從屬于他人，為了他人之目的而勞動(dòng)。如果有以下情形，基本上可以否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系：

（一）基本上可以自己決定工作時(shí)間、期限、地點(diǎn)和執(zhí)行方式；

（二）獨(dú)立執(zhí)行任務(wù)；

（三）自己獨(dú)立承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；

（四）工作具有臨時(shí)性；

（五）可以由其他人代替，只要完成任務(wù)即可；

（六）根據(jù)工作結(jié)果計(jì)算報(bào)酬。從本案的服務(wù)模式來(lái)看，億心宜行公司向?qū)O有良提供代駕信息，孫有良向客戶(hù)提供代駕服務(wù)并收取代駕費(fèi)用，億心宜行公司從孫有良預(yù)存的信息費(fèi)中扣除信息服務(wù)費(fèi)用，孫有良可自行掌握工作時(shí)間，其工作報(bào)酬亦非按月從億心宜行公司領(lǐng)取，故雙方之間的關(guān)系不符合勞動(dòng)關(guān)系的特征。共享經(jīng)濟(jì)帶給我們一個(gè)沉重的思考，我國(guó)勞動(dòng)基準(zhǔn)過(guò)高，認(rèn)定則很多企業(yè)不堪重負(fù)，不認(rèn)定勞動(dòng)者利益難以保護(hù)。在共享經(jīng)濟(jì)時(shí)代，我們的勞動(dòng)合同法將如何面對(duì)市場(chǎng)，怕是更需要思考的問(wèn)題，也是本案的意義所在。

熱點(diǎn)案例八：用人單位可以解除罷工員工嗎？

【案件始末】

2014年1月10日，科維公司因計(jì)劃將工廠從廈門(mén)市湖里區(qū)搬遷至同安區(qū)，召開(kāi)員工大會(huì)，表示希望搬遷方案能得到員工支持。2014年2月12日，科維公司向員工發(fā)出一份關(guān)于買(mǎi)斷工齡和因工廠遷址對(duì)員工的安置及福利的聲明，表示無(wú)法律義務(wù)買(mǎi)斷工齡，但為最大限度減少因工廠搬遷給員工帶來(lái)的不便，愿意為員工提供合理的安置及福利，包括交通補(bǔ)貼、住房補(bǔ)貼等。因與科維公司就此發(fā)生爭(zhēng)議，包括鄧?yán)聿ㄔ趦?nèi)的眾多員工于2014年2月12日下午開(kāi)始集體停工至2014年2月28日，并在該期間聚集于科維公司大門(mén)口。

科維公司多次通知鄧?yán)聿ǖ热松习?，因鄧?yán)聿ǖ韧９T工未復(fù)工，科維公司于2014年2月20日張貼兩份《公告》，通知鄧?yán)聿ǖ劝巳?，因其?yán)重違反公司規(guī)章制度，經(jīng)反復(fù)勸告復(fù)工無(wú)效，故于公告張貼當(dāng)日解除與其的勞動(dòng)關(guān)系。

2014年3月6日，鄧?yán)聿ㄏ驈B門(mén)市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。廈門(mén)市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員認(rèn)為，本案中的集體停工事出有因，不能簡(jiǎn)單視為企業(yè)管理規(guī)定中所羅列的惡意違反規(guī)章制度之情形。沒(méi)有充分證據(jù)證明罷工工人存在阻撓復(fù)工、尋釁滋事、威脅、恐嚇或要挾他人等情形。仲裁認(rèn)定科維公司違法解除。

一審法院認(rèn)為，雙方關(guān)于工作地點(diǎn)有約定，鄧?yán)聿ǖ葐T工因廠房搬遷與科維公司發(fā)生爭(zhēng)議，并以此為由停工拒絕提供勞動(dòng)，缺乏依據(jù)。另外，科維公司就廠房搬遷等問(wèn)題與員工進(jìn)行協(xié)商，系雙方處理爭(zhēng)議的一種方式，鄧?yán)聿ㄔ趨f(xié)商期間仍應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定履行勞動(dòng)義務(wù)，而不能以此作為其停工的正當(dāng)理由。認(rèn)定科維公司以鄧?yán)聿▏?yán)重違反用人單位的規(guī)章制度為由解除與鄧?yán)聿ǖ膭趧?dòng)關(guān)系合法。

二審法院認(rèn)為撤銷(xiāo)一審判決，改判科維公司違法解除。

【案件點(diǎn)評(píng)】

權(quán)利爭(zhēng)議可以罷工嗎？當(dāng)然可以的。

今年以來(lái)，有關(guān)罷工、裁員的群體性事件層出不窮。罷工權(quán)屢屢被提起，但是我們對(duì)罷工卻未形成共識(shí)。群體性爭(zhēng)議和集體爭(zhēng)議不同，群體性爭(zhēng)議實(shí)際上就是一群個(gè)體的爭(zhēng)議，或者履約爭(zhēng)議，即雙倍工資、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)燃m紛。我們使用的集體爭(zhēng)議有誤會(huì)，更多的時(shí)候是把群體性爭(zhēng)議當(dāng)成集體爭(zhēng)議，其實(shí)群體性爭(zhēng)議不過(guò)是人數(shù)眾多的個(gè)體爭(zhēng)議而已。集體爭(zhēng)議為利益爭(zhēng)議，或者稱(chēng)訂約爭(zhēng)議，是勞動(dòng)者要求提高待遇、改善勞動(dòng)條件并將之納入集體合同內(nèi)容中。

罷工是勞動(dòng)者因爭(zhēng)取改善勞動(dòng)條件、提高待遇無(wú)果后而拒絕履行勞動(dòng)合同的行為，罷工權(quán)只在利益爭(zhēng)議中存在。臺(tái)灣著名學(xué)者黃程貫認(rèn)為：“罷工也就是一個(gè)專(zhuān)以損害爭(zhēng)議他方當(dāng)事人為目的的基本權(quán)，罷工行為本身就是侵權(quán)行為，且是合法的侵權(quán)行為?！绷T工權(quán)是法律賦予勞動(dòng)者免責(zé)的權(quán)利，對(duì)罷工權(quán)應(yīng)有嚴(yán)格的程序規(guī)范。權(quán)利爭(zhēng)議沒(méi)有罷工的空間，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，可以調(diào)解，可以仲裁，不服仲裁可以訴訟。結(jié)合本案來(lái)分析，科維公司搬遷導(dǎo)致工作地點(diǎn)發(fā)生變化，對(duì)勞動(dòng)者產(chǎn)生了不利影響，公司愿意支付相應(yīng)的補(bǔ)償。公司的聲明不買(mǎi)斷工齡并不違法，勞動(dòng)者不同意可以勞動(dòng)合同法第三十八條第一款的規(guī)定辭職并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。公司因搬遷屬于客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，可以與勞動(dòng)者協(xié)商，勞動(dòng)者不去新工作地點(diǎn)則按勞動(dòng)合同法第四十條第三項(xiàng)解除勞動(dòng)合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者不去的人員在二十人以上或者裁減不足二十人但點(diǎn)職工總數(shù)百分之十以上的，也可以按裁員程序執(zhí)行。勞動(dòng)者對(duì)變更工作地點(diǎn)有異議，應(yīng)當(dāng)采用協(xié)商的方式解決，而不應(yīng)當(dāng)以消極怠工甚至罷工的方式對(duì)抗。勞動(dòng)者不去新地點(diǎn)，還罷工的，用人單位可以按規(guī)章制度進(jìn)行處理。

勞動(dòng)者與用人單位發(fā)生權(quán)利爭(zhēng)議也可以罷工，有變相鼓勵(lì)違法維權(quán)的嫌疑。仲裁或者法院在審理過(guò)程中，支持勞動(dòng)者，豈不是支持違法了，不支持則又存在維權(quán)壓力。罷工破壞性極大，罷工先要立法上完善，程序上規(guī)范，否則一旦放任罷工維權(quán)則很容易導(dǎo)致秩序混亂。

第二篇：勞動(dòng)法講座心得

〈勞動(dòng)合同法〉講座心得

8月22日下午去聽(tīng)了由勞動(dòng)局組織的《勞動(dòng)合同法》專(zhuān)題講座，收獲頗深，現(xiàn)整理出來(lái)，與大家分享一下。

一、《勞動(dòng)合同法》不等于《勞動(dòng)法》：勞動(dòng)合同法也就是大家所說(shuō)的新勞動(dòng)法，但要注意的是，《勞動(dòng)合同法》并不等同于《勞動(dòng)法》，前者全稱(chēng)是《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》，后者全稱(chēng)是《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》，在立法層次上，同為法律，在企業(yè)和勞動(dòng)者中容易把《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》稱(chēng)為勞動(dòng)法，把《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》稱(chēng)為新勞動(dòng)法。

二、適用對(duì)象：第二條中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱(chēng)用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。

解：增加了民辦非企業(yè)單位（如：民辦醫(yī)院，會(huì)計(jì)師事務(wù)所，律師事務(wù)所等），也適用于本法。

三、公司規(guī)章制度必須公示，必須合法，經(jīng)過(guò)職工代表或工會(huì)討論平等協(xié)商確定。詳細(xì)參看《勞動(dòng)合同法》第四條。

解：A、本條規(guī)定企業(yè)的規(guī)章制度必須經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)或工會(huì)討論，提出意見(jiàn)和方案，平等協(xié)商下企業(yè)的規(guī)章制度才有效。這對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)又是一大難題，失去了主動(dòng)權(quán)，和以前有著本質(zhì)的區(qū)別，那聰明的HR們應(yīng)該怎樣才能為企業(yè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)呢？我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下幾點(diǎn)做到：第一、做任何事情要做到證據(jù)化，要拿得出證據(jù)，證明這個(gè)事情確實(shí)是這樣的。第二、在制定規(guī)章制度時(shí)，程序一定要規(guī)范，且一定要有事實(shí)證明；比如：職式代表大會(huì)通過(guò)時(shí)，參會(huì)人員必須簽到，會(huì)前一定要做好宣傳，讓所有的員工都知道這件事。第三、企業(yè)規(guī)章制度，不是有了就行，要完善、公平、合法、合理，這里強(qiáng)調(diào)一下，一定要合理。第四、你所在的公司如果規(guī)章制度還不夠完善的，要加油了，還有四個(gè)月的時(shí)間讓你去完善，四個(gè)月以后，你的工作壓力肯定會(huì)增大很多。

B、公示：要把這個(gè)詞和公告區(qū)分開(kāi)來(lái)，所說(shuō)的公示一定要做到全員都知道，不是往通告欄張貼出去就可以了；特別是規(guī)章制度這一塊，一個(gè)建全的規(guī)章制度少說(shuō)五六十頁(yè)多則上百頁(yè)，通告欄不可能貼得下。建議可以做個(gè)員工手冊(cè)、在內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)公示，或者組織員工學(xué)習(xí)；1

強(qiáng)調(diào)一下，員工參加學(xué)習(xí)一定要簽到確認(rèn)，做到事實(shí)證據(jù)化，預(yù)防以后他來(lái)一句我不知道這事，到時(shí)候你說(shuō)不清楚的。培訓(xùn)完后，一定要注意，簽定一個(gè)“知曉并同意本規(guī)章制度”的文件。這樣做下來(lái)，應(yīng)該是比較完善的了。

四、勞動(dòng)合同期限：用工之日起一月內(nèi)必須訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件發(fā)生了改變，且用人單位違法責(zé)任加重。詳細(xì)參看《勞動(dòng)合同法》第十條、第十四條、第八十二條。

解：

1、訂立勞動(dòng)合同必須在一個(gè)月之內(nèi)簽定，給了企業(yè)足夠的時(shí)間；如果一個(gè)月之內(nèi)不簽定書(shū)面勞動(dòng)合同，但存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，企業(yè)這種違法責(zé)任就非常之重了；第八十二條對(duì)這一項(xiàng)的法律責(zé)任解釋得很清楚，換句通俗的話說(shuō)，如果一個(gè)員工在你公司工作了十二個(gè)月你沒(méi)有跟他簽定勞動(dòng)合同，假設(shè)員工申請(qǐng)仲裁，公司將要賠償十一個(gè)月的二倍工資；如果他的工作時(shí)間超過(guò)一年未簽合同，就視為簽定無(wú)固定期限合同，如果你沒(méi)有和員工簽合同，員工申請(qǐng)仲裁，公司將要賠償員工自進(jìn)廠之日起的二倍工資。這一條對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)就非常厲害了，怎樣做好這一點(diǎn)，HR們要?jiǎng)觿?dòng)腦筋了。也是新的勞動(dòng)合同法中議論最多的一點(diǎn)。

2、在訂立無(wú)固定期限合同的范圍也發(fā)生了變化，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的，如果員工愿意續(xù)簽合同，企業(yè)必須同意簽訂無(wú)固定期限合同，是沒(méi)得選擇的，這和以前又是一個(gè)不一樣的地方；如果連續(xù)簽兩次固定期限合同，再續(xù)簽合同，就必須要簽定無(wú)固定期限合同。這樣一來(lái)，員工就有了自己的“鐵飯碗”了。

五、勞動(dòng)合同必備內(nèi)容更加詳細(xì)，詳細(xì)請(qǐng)參看《勞動(dòng)合同法》第十七條。

解：

1、必須明確約定工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)。這就要求企業(yè)，如果該員工工作地點(diǎn)發(fā)生變化（如搬廠），則必須變更勞動(dòng)合同內(nèi)容。

2、勞動(dòng)報(bào)酬條款。這不同于以往只需約定月薪多少就可以，這里所說(shuō)的勞動(dòng)報(bào)酬是包括基本工資和福利總額，換句話說(shuō)就是要清晰地約定工資結(jié)構(gòu)。

3、增加了社會(huì)保險(xiǎn)條款。必須在合同里清楚約定社會(huì)保險(xiǎn)，以往的勞動(dòng)合同是沒(méi)有這一項(xiàng)的。

4、增加了工作時(shí)間和休息休假條款，進(jìn)一步明確該勞動(dòng)者具體的工作時(shí)間和休息休假安排。

5、增加了職業(yè)危害防護(hù)條款，用人單位承擔(dān)如實(shí)告知義務(wù)，并在勞動(dòng)合同中寫(xiě)明，不得隱瞞或欺騙。

六、用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。詳細(xì)可參看《勞動(dòng)合同法》第十九條、第二十條。

解：

1、新《勞動(dòng)合同法》明文規(guī)定只能約定一次試用期，企業(yè)不得無(wú)故延長(zhǎng)員工試用期，防止試用期成“白用期”，加大了對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)。如確需延長(zhǎng)試用期怎么辦呢？HR們?cè)趯?shí)際操作時(shí)可以在雙方同意平等協(xié)商的條件下，變更勞動(dòng)合同。

2、試用期的時(shí)間也更明確，可參見(jiàn)十九條。要強(qiáng)調(diào)的是：勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并強(qiáng)調(diào)試用期工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

七、勞動(dòng)者的違約金方面作了詳細(xì)規(guī)定，請(qǐng)參看《勞動(dòng)合同法》第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條。

解：重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)的是：競(jìng)業(yè)限制企業(yè)必須在員工解除或終止勞動(dòng)合同后支付保密工資，且最長(zhǎng)不得超過(guò)兩年，如員工違反就必須按照約定向用人單位支付違約金；除培訓(xùn)費(fèi)用違約金和保密違約金這兩種情形以外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

八、用人單位必須及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，不得強(qiáng)迫或變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班；變更勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。詳細(xì)可參看《勞動(dòng)合同法》第三章。

解：強(qiáng)調(diào)的是勞動(dòng)合同必須雙方各執(zhí)一份，變更也必須采用書(shū)面形式，口頭約定是無(wú)效的。

九、勞動(dòng)合同的解除。勞動(dòng)者和用人單位解除勞動(dòng)合同需事先告知的日期；可單方提出解除勞動(dòng)合同的。請(qǐng)參看《勞動(dòng)合同法》第三十七條、四十條；三十八條、三十九條。

解：

1、勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知通知人單位，試用期內(nèi)提前三天通知用人單全，可以解除勞動(dòng)合同；用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資，可以解除勞動(dòng)合同；值得一提的是，這里在用人單位方是比較有利的，提前告知或補(bǔ)償一個(gè)月工資兩者二選一即可。

2、勞動(dòng)者可單方提出解除勞動(dòng)合同的增加“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的”、“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的”、“用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的”，這些條款更大范圍地保障了勞動(dòng)者的利益；

3、用人單位方面：在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的。關(guān)于這一項(xiàng)，一定要注意：A、必須在合同約定的試用期內(nèi)，超過(guò)1天都不能以這條為由解除合同；B、必須有事實(shí)證明，現(xiàn)在是要證據(jù)的時(shí)代，用人單位必須要有證據(jù)可以證明該員工確不符合錄用條件，才可解除勞動(dòng)合同。

十、勞動(dòng)合同終止。請(qǐng)參看《勞動(dòng)合同法》第四十四條、第四十五條。

解釋?zhuān)涸黾恿艘粭l“勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的”，指的是該員工如果到了法定退休年齡開(kāi)始領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金時(shí)，勞動(dòng)合同即終止。

十一、用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那闆r作了詳細(xì)規(guī)定，請(qǐng)參看《勞動(dòng)合同法》第四十六條、四十七條，就不多做解釋了。

十二、《勞動(dòng)合同法》第五十條，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；對(duì)已解除或者終止的勞動(dòng)合同文本，至少保存二年備查。

解：本條規(guī)定說(shuō)明如果員工在離職時(shí)要求提走檔案，用人單位必須同意；而且必須在十五天內(nèi)辦理好檔案和社會(huì)保險(xiǎn)移交。勞動(dòng)合同文本必須保存二年備查，以防引起勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)拿不出證據(jù)，HR們可要好好地整理下勞動(dòng)合同了。

十三、裁減人員方面作了更詳細(xì)的規(guī)定：請(qǐng)參看《勞動(dòng)合同法》第四十一條。

解：降低裁員對(duì)勞動(dòng)者的影響，明確了用人單位應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任；《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)法》相比，補(bǔ)充規(guī)定裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的；與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的；家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。還規(guī)定，用人單位在6個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

最后再說(shuō)一點(diǎn)個(gè)人看法：《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施后，可能會(huì)出現(xiàn)一種情況：?jiǎn)T工不愿意簽合同，鉆法律空子。這種情況下HR們要注意了，可以找這些員工或員工代表開(kāi)會(huì)，記住一定要會(huì)議簽到，保存好資料，并且要他們自愿簽訂一個(gè)協(xié)議，注明“自愿在平等協(xié)商的情況下不簽訂合同”，讓員工本人簽字保存，有了這些資料，即使申請(qǐng)仲裁，員工也會(huì)敗訴的。不過(guò)，這只是個(gè)人看法，僅供參考，如果大家有什么好的意見(jiàn)和看法，可以在群里交流。

以上是本人大概整理的幾點(diǎn)，僅供參考，不代表任何人的意見(jiàn)。歡迎大家在群里積極發(fā)言，互相交流。

本群群號(hào)：28378966。

整理：HR-Joy

二OO七年八月二十三日

第三篇：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》講座講稿

合同法專(zhuān)題培訓(xùn)講稿

培訓(xùn)內(nèi)容：合同法基本知識(shí)，簽訂、履行合同的實(shí)務(wù)操作和風(fēng)險(xiǎn)防范 今天借這個(gè)機(jī)會(huì)，準(zhǔn)備和大家共同交流的話題主要有兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是關(guān)于合同法的基本知識(shí)，包括日常中經(jīng)常容易出錯(cuò)、混淆，同時(shí)又是非常重要的一些概念、術(shù)語(yǔ)；二是對(duì)于在合同訂立、履行、管理方面的實(shí)務(wù)操作和操作中的風(fēng)險(xiǎn)防范。這中間我會(huì)結(jié)合公司以前訂立的合同存在的問(wèn)題和一些現(xiàn)實(shí)案例來(lái)講解。

我們知道，現(xiàn)今法律正日益逐步完善，企業(yè)依法管理、規(guī)范經(jīng)營(yíng)也要求越來(lái)越高，特別是隨著企業(yè)一步步發(fā)展，做大做強(qiáng)之后，再靠以前的簡(jiǎn)單操作，甚至君子協(xié)議之類(lèi)的方式就行不通了。隨著交易的增多，和日益復(fù)雜的交易環(huán)境，又特別是在我國(guó)誠(chéng)信體制還不健全的環(huán)境下，合同對(duì)于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展就顯得越來(lái)越重要，可以說(shuō)，社會(huì)活動(dòng)的方方面面都離不開(kāi)合同，不管是內(nèi)部還是外部，不管是買(mǎi)進(jìn)還是賣(mài)出，都離不開(kāi)訂立合同。既然合同對(duì)于每個(gè)人如此重要，那么訂立好、履行好、管理好合同就是一項(xiàng)非常重要的工作?？梢赃@樣講，合同的工作做好了，各種糾紛就少了，社會(huì)運(yùn)行就順暢了，社會(huì)的發(fā)展也就實(shí)現(xiàn)了。首先，我們進(jìn)行第一部分的內(nèi)容，關(guān)于合同法的一些重要的基本知識(shí)?！逗贤ā妨⒎ū尘?、時(shí)間、意義

時(shí)間：《合同法》于1999年3月15日由第九屆全國(guó)人大第二次會(huì)議通過(guò)，并將于10月1日起實(shí)施。

背景：十一屆三中全會(huì)確立了改革開(kāi)放之路，我國(guó)由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡。原〈經(jīng)濟(jì)合同法〉（81年）、〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉（85年）、〈技術(shù)合同法〉（87年）已不適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展。特別是在加入世貿(mào)組織前夕（2001年11月10日加入WTO），中國(guó)急需制定統(tǒng)一的合同法，與國(guó)際接軌。

內(nèi)容 總則八章（合同訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違約等一般性規(guī)定）；分則十五章（15類(lèi)有名合同），共428條。

意義《合同法》對(duì)保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益、規(guī)范市場(chǎng)交易行為、建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制都具有十分重要的意義，與《物權(quán)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》并稱(chēng)為三大框架性法律。

合同及內(nèi)容與形式

1、合同的概念

合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

2、合同內(nèi)容

[《合同法》第十二條 合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（1）Who（和誰(shuí)簽訂合同）

（2）What（為什么要簽訂合同，標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款）

（3）When（合同的履行期限、地點(diǎn)）

（4）Why（違約責(zé)任）

（5）Which（解決爭(zhēng)端的方式）

1、我國(guó)現(xiàn)行的合同法是1999年10月1日開(kāi)始施行的，可以說(shuō)是我國(guó)的一部基本大法，共有428個(gè)條款，共對(duì)買(mǎi)賣(mài)合同等15種合同作了規(guī)定。在合同法施行之前，我國(guó)對(duì)于合同方面的法律共有三個(gè)，一個(gè)是《經(jīng)濟(jì)合同法》，第二個(gè)是《技術(shù)合同法》，第三個(gè)是《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》?，F(xiàn)行的合同法將以前的三個(gè)合同法融合在一起，以前的三個(gè)合同法在現(xiàn)行合同法生效后就廢止了，退出了歷史舞臺(tái)。今年是在二月份還是三月份，我在審查一個(gè)公司的一個(gè)合同時(shí)，居然發(fā)現(xiàn)在合同中對(duì)一個(gè)違約條款是這樣約定的：違約責(zé)任依照“經(jīng)濟(jì)合同法”的規(guī)定確定。經(jīng)濟(jì)合同法廢止十幾年了，盡然還在約定依照“經(jīng)濟(jì)合同法”的規(guī)定。這是一個(gè)基本東西，應(yīng)該清楚，合同對(duì)外代表一個(gè)單位的形象，不要犯低級(jí)錯(cuò)誤。

2、談?wù)劅o(wú)效合同。合同有效無(wú)效非常重要，不僅關(guān)系到合同是否能履行，履行后能否達(dá)到訂立合同的目的，還關(guān)系到我們的行為是否違法。

合同法第52條規(guī)定了5種合同無(wú)效的情形：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。這里我想特別說(shuō)明的是第五種，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效的問(wèn)題，這是合同無(wú)效的最普遍的形式。合同法實(shí)際是放寬了對(duì)合同無(wú)效的限定，從合同法的該條規(guī)定可以看到，合同只有在違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，才是無(wú)效的。哪些是法律、行政法規(guī)？法律即全國(guó)人大及人大常委會(huì)頒布的，行政法規(guī)即國(guó)務(wù)院頒布的。在我國(guó)法律體系中，除了法律、行政法規(guī)外，還有各部委規(guī)章的規(guī)章、地方性法規(guī)、地方規(guī)章等。也就是說(shuō)，合同內(nèi)容違反了部門(mén)規(guī)章，地方性法規(guī)、規(guī)章等，不會(huì)被認(rèn)定為無(wú)效。

有很多時(shí)候別人咨詢(xún)我簽訂合同的問(wèn)題的時(shí)候，很多都問(wèn)到，我簽的這個(gè)合同是不是有效，不要成個(gè)無(wú)效合同就麻煩了。這樣的意識(shí)還是很好的，我們確實(shí)應(yīng)該盡量避免簽訂無(wú)效合同。

合同法第58條規(guī)定，合同無(wú)效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第59條規(guī)定，當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。如果是因?yàn)檫`反了合同法52條前4款的情況而導(dǎo)致合同無(wú)效的，那確實(shí)麻煩了，相關(guān)財(cái)產(chǎn)會(huì)被收歸國(guó)有或返還。如果合同因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，那要區(qū)別對(duì)待了，有可能對(duì)你沒(méi)有影響，但卻會(huì)產(chǎn)生一些潛在的風(fēng)險(xiǎn)，有可能你就會(huì)承擔(dān)很大的賠償責(zé)任。案例：一公司準(zhǔn)備在廠區(qū)內(nèi)修建生產(chǎn)用房，找到一個(gè)包工頭，請(qǐng)他承建，說(shuō)又不想辦產(chǎn)權(quán)證之類(lèi)，也不用要他掛靠，節(jié)約了管理費(fèi)，所以降低費(fèi)用承包給他，雙方簽訂了100萬(wàn)元工程款的“施工合同”。施工中包工頭偷工減料，房子建了大半的時(shí)候，垮塌了，并導(dǎo)致一個(gè)工人死亡。發(fā)包方已花費(fèi)了材料款70萬(wàn)元，發(fā)包方起訴到法院要求包工頭賠償，法院審理認(rèn)為合同違反《建筑法》和《合同法》認(rèn)定合同無(wú)效，但由于雙方都有過(guò)錯(cuò)，所以判決包工頭承擔(dān)70%的責(zé)任，發(fā)包方自己承擔(dān)30%的責(zé)任。而死亡工人的賠償訴訟，法院判決發(fā)包方和包工頭承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，賠償約20萬(wàn)元。這樣的一個(gè)無(wú)效合同，實(shí)際雙方都是受傷的，如果發(fā)包方找有資質(zhì)的建筑公司，簽訂有效的合同，他也就不會(huì)有這些損失了。

提出無(wú)效合同的話題，是希望大家在訂立合同中，要謹(jǐn)慎，擦亮眼睛，避免簽訂無(wú)效合同，不要簽訂了無(wú)效合同還是我方的過(guò)錯(cuò)，因此承擔(dān)大的法律責(zé)任。

3、幾個(gè)概念和名詞的法律含義與區(qū)別（1）訂金和定金的含義、區(qū)別

要進(jìn)行某種交易，在簽訂正式合同之前，簽訂什么“意向協(xié)議”、什么“預(yù)購(gòu)合同”交點(diǎn)訂金，或直接在合同中約定定金，是常有的事。比如我們打算購(gòu)買(mǎi)商品房，看房滿意后，售樓小姐往往會(huì)讓你交點(diǎn)定金，說(shuō)將房子給你留到。這就是通常的情況。但兩個(gè)定金卻又很大的學(xué)問(wèn)。

訂金，是預(yù)付款性質(zhì)，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時(shí)退回。定金，是《擔(dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保方式之一。五種擔(dān)保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。合同法中規(guī)定的定金就是這個(gè)。它才適用定金罰則。合同法第115條規(guī)定：當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

兩個(gè)定金在實(shí)際運(yùn)用中要注意分情況使用。在主要需要約束對(duì)方的合同或意向性協(xié)議中，最好就使用定金，可以約束對(duì)方，對(duì)方不履行將不退回定金。如果主要約束的是我方，那么就最好使用訂金，我方如果要改變主意，就返還訂金就行，而不會(huì)雙倍返還。

（2）罰款、罰金、違約金的法律含義和區(qū)分

日常合同中大量可見(jiàn)約定什么罰款，罰金，不知道他們的具體法律含義，亂用

罰款 ：不是一個(gè)合同法用語(yǔ)，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)，才可行使行政處罰權(quán)，如交通違法行為，交警隊(duì)作出的罰款處罰。

罰金 ：是刑事處罰方式，法院在刑事判決中經(jīng)常用，比如，判處有期徒刑三年，并處罰金1000元等情況。

違約金： 才是合同法對(duì)違約責(zé)任承擔(dān)的一種方式。實(shí)際中應(yīng)很好的運(yùn)用，約定明確的違約金。

合同法114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

違約金沒(méi)有具體標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在只有商品房買(mǎi)賣(mài)中司法解釋對(duì)違約金的上限做了明確規(guī)定，不高于損失的30%。其他均沒(méi)有明確的規(guī)定。

注意：違約金和定金不能同時(shí)適用。合同法第116條規(guī)定：當(dāng)事人即約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

第二部分，關(guān)于實(shí)務(wù)操作和風(fēng)險(xiǎn)防范。

我們對(duì)一些簽訂的合同進(jìn)行全面審查時(shí)會(huì)發(fā)現(xiàn)不少的問(wèn)題，而且有些還是非常重要的問(wèn)題，比如付款時(shí)間不明確、履行期限不明確、無(wú)合同簽訂時(shí)間、無(wú)違約責(zé)任的約定、對(duì)方未蓋章、未約定管轄機(jī)構(gòu)或管轄地、合同內(nèi)容表述不清、有歧義等等。這些合同在履行中很容易出現(xiàn)爭(zhēng)議，而且一旦訴訟，對(duì)自己就很不利。如何簽訂規(guī)范的、對(duì)權(quán)利義務(wù)約定明確的合同，如何防范合同訂立和履行當(dāng)中的風(fēng)險(xiǎn)，下面就來(lái)談?wù)劇?/p>

一、先談?wù)勗诤贤喠㈦A段的操作和風(fēng)險(xiǎn)防范。

1、簽訂合同前對(duì)合作對(duì)方的審查（調(diào)查）

了解合作對(duì)象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對(duì)策，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

（1）對(duì)合同主體資格的審查，要清楚合同相對(duì)方是獨(dú)立的法人還是分支機(jī)構(gòu)還是公司的一個(gè)部門(mén)，不能與沒(méi)有授權(quán)的部門(mén)簽訂合同。還有就是審查經(jīng)辦人是法定代表人還是委托代理人。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，因?yàn)閺膶?shí)際案例中我們發(fā)現(xiàn)有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

（2）了解合作方的基本情況后，要求其提供并保留營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果合作方是個(gè)人，應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時(shí)，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。

（3）審查合作方有無(wú)簽約資格。我國(guó)法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，比如建筑施工合同，就需要建筑單位有相應(yīng)資質(zhì)。沒(méi)有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒(méi)有資格的主體簽訂此類(lèi)合同，那么合同就可能無(wú)效，可能會(huì)給我方帶來(lái)?yè)p失。

（4）調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專(zhuān)業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。

重大合同訂立時(shí)必須對(duì)對(duì)方進(jìn)行調(diào)查，在工商登記機(jī)關(guān)查詢(xún)其登記檔案，是否年檢，進(jìn)行第一項(xiàng)和第四項(xiàng)的工作。在公司的《合同管理辦法》我們作了規(guī)定。

2、在擬定合同條款時(shí)，各主要條款要完備，清晰明確

除即時(shí)清潔的交易，都應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同。合同法第11條規(guī)定：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形第表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

這里我要特別說(shuō)一下的是，進(jìn)出口公司可能經(jīng)常使用傳真、電子郵件等方式完成交易，這就特別需要注意保存好往來(lái)的傳真、電子郵件等，最好不要用業(yè)務(wù)員自己的電子郵箱發(fā)送資料，避免人員流動(dòng)帶來(lái)的證據(jù)流失。最好統(tǒng)一用公司的郵箱。對(duì)電子郵件等要及時(shí)清理，對(duì)重要的可能要進(jìn)行訴訟的材料，要進(jìn)行證據(jù)保全，請(qǐng)公證處作證據(jù)保全的公證，是最好的辦法。同時(shí)還要注意收集進(jìn)出口的相關(guān)單據(jù)、交接貨的依據(jù)等。當(dāng)然，對(duì)于這種交易，最有效的防范是盡量先款后貨或控制貨款數(shù)量金額等。當(dāng)然這是合同履行中需要特別注意的，在這里順便提出來(lái)?；氐轿覀冋劦暮贤瑮l款的訂立，一定要做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。我在審查公司的合同時(shí)，發(fā)現(xiàn)很多都存在語(yǔ)句不通，表達(dá)有歧義等情況。同樣，這一點(diǎn)在合同履行過(guò)程中給出的任何書(shū)面的東西也要做到。比如一公司的對(duì)賬單這樣寫(xiě)的：2007年6月雙方經(jīng)對(duì)賬，甲共欠乙貨款10萬(wàn)元，至2007年10月，還欠款一萬(wàn)元。

合同內(nèi)容要注意通俗易懂，要讓合同當(dāng)事人之外的第三方看得懂，看得明白。為什么這樣說(shuō)，合同不僅僅是合同當(dāng)事人之間的問(wèn)題，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)還關(guān)系到法官，律師等第三方，爭(zhēng)議雙方必然是對(duì)合同約定有各自的理解，特別是在是否違約方面，往往是你說(shuō)我違約，我說(shuō)你違約，要法官如何來(lái)判斷，還得依據(jù)合同的約定，如果合同內(nèi)容第三方看不明白，那如何來(lái)判定。

各種重要條款具體來(lái)說(shuō)（以買(mǎi)賣(mài)合同）：

（1）規(guī)格數(shù)量條款：要對(duì)各型號(hào)產(chǎn)品的具體規(guī)格及數(shù)量做出明確約定，避免出現(xiàn)差錯(cuò)。比如酒類(lèi)買(mǎi)賣(mài)中，如果只約定購(gòu)買(mǎi)“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結(jié)果。

（2）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。

（3）包裝條款：對(duì)于購(gòu)貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。（4）交付方式條款（送貨條款）：交付時(shí)間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。

（5）付款條款：應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款?！?B：檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后____日內(nèi)付款”。

（6）違約責(zé)任條款：如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無(wú)不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應(yīng)當(dāng)明確具體數(shù)額或按合同價(jià)款的比例。不要約定：一方違約，應(yīng)支付另一方違約金?；蜻`約責(zé)任按合同法規(guī)定。等于沒(méi)約定。（7）爭(zhēng)議處理?xiàng)l款

A、約定訴訟管轄地，爭(zhēng)取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專(zhuān)屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。

B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無(wú)效。

最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節(jié)省時(shí)間，但費(fèi)用高，無(wú)上訴機(jī)會(huì)。（8）生效條款

合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了，未生效。但通常的約定是“合同在雙方簽字蓋章后生效”，注意“簽字蓋章”和“簽字、蓋章”的區(qū)別。

(9)落款

應(yīng)有名稱(chēng)、（代理人、經(jīng)辦人等）、開(kāi)戶(hù)行、帳號(hào)等

3、簽訂合同時(shí)注意事項(xiàng)

5（1）對(duì)方應(yīng)加蓋其單位的公章?；蛘邔?duì)方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書(shū)。注意：

a、對(duì)方的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時(shí)作為證據(jù)。b、如果對(duì)方是加蓋分公司、部門(mén)的印章或者是部門(mén)經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書(shū)。

（2）加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。

（3）合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應(yīng)由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認(rèn)。

(4）合同有幾頁(yè)的應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。

4、簽訂合同以后

（1）將其復(fù)印件交由履行部門(mén)存查，保證依約履行。

（2）原件及時(shí)歸檔保管，以免丟失。

5、擔(dān)保合同：為了防范風(fēng)險(xiǎn)，在與合作方簽訂合同的時(shí)候，應(yīng)盡量取得對(duì)方提供的擔(dān)保，在合同條款中約定擔(dān)保條款或單獨(dú)簽訂擔(dān)保合同。關(guān)于擔(dān)保合同應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題

（1）擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人，在保證擔(dān)保合同中，擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。（2）哪些財(cái)產(chǎn)可以用于提供擔(dān)保？

依照《擔(dān)保法》第三十七條規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：

一、土地所有權(quán)；

二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，（擔(dān)保法關(guān)于該款有除外規(guī)定），三、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；

四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；

六、依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

提醒注意：我國(guó)法律對(duì)某些財(cái)產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過(guò)登記合同才能生效。（土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車(chē)輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)）

（3）哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人？

國(guó)家機(jī)關(guān)，學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體，以及企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)職能部門(mén)，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。（4）定金條款：

二、合同的履行過(guò)程中操作和風(fēng)險(xiǎn)防范。

合同的履行過(guò)程會(huì)有許多不確定的因素，雙方可能會(huì)對(duì)合同進(jìn)行變更；一方可能會(huì)違約；可能會(huì)因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。實(shí)踐中，履行過(guò)程的風(fēng)險(xiǎn)更多的是來(lái)自對(duì)方的履約情況和在履行過(guò)程中相關(guān)證據(jù)的缺失。因此需要我們?cè)诼男羞^(guò)程中除了自身做到按約履行外，還應(yīng)當(dāng)在合同履行時(shí)注意保留好相關(guān)的證據(jù)資料

1、在履行合同時(shí)最好有比較完整的書(shū)面往來(lái)文件，而且都必須有對(duì)方當(dāng)事人的確認(rèn)。如：供貨方在送貨時(shí)，應(yīng)注意送貨單讓對(duì)方貨倉(cāng)人員簽收并加蓋公司 收貨章，如果沒(méi)有加蓋收貨章，則每月應(yīng)進(jìn)行結(jié)算，并讓對(duì)方公司加蓋公章或財(cái)務(wù)章確認(rèn)，這樣才能確保自身的權(quán)益。否則，一旦因?qū)Ψ劫?lài)帳起訴到法院，由于只有送貨單，對(duì)方又否認(rèn)送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒(méi)有其他相關(guān)證據(jù)證明的情況下，則有可能會(huì)敗訴。（川江案例、某地產(chǎn)公司廣告牌案例）

2、出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)：

在實(shí)踐中，經(jīng)常是在供貨后先開(kāi)出發(fā)票給對(duì)方公司，讓對(duì)方做好帳后再去收款。但在把發(fā)票交付給對(duì)方公司時(shí)，往往沒(méi)有注明該發(fā)票的貨款實(shí)際還沒(méi)收到。這種情形下，如果對(duì)方公司鉆法律空子以收到的發(fā)票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不出相反證據(jù)證明對(duì)方公司還沒(méi)支付貨款時(shí)，就可能會(huì)輸?shù)艄偎尽?/p>

案例：A公司給B公司開(kāi)出了發(fā)票，B公司出具了以下收具：“今收到A公司發(fā)票NO123456號(hào)，壹份金額5萬(wàn)元。B公司。張三。2002年12月31日?！闭?qǐng)大家指出這張收據(jù)的缺陷。（遺漏的相關(guān)信息：相對(duì)應(yīng)的合同；款項(xiàng)是否已經(jīng)支付；公司的公章）。經(jīng)營(yíng)過(guò)程中如果對(duì)方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項(xiàng)未付”。這樣做，該張收具就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書(shū)的作用。對(duì)于其他的收具也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。

3、風(fēng)險(xiǎn)防范手段及出現(xiàn)糾紛時(shí)的處理方法：

（1）遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以采取中止履行和解除合同的方法來(lái)保護(hù)我方的權(quán)益。

A、中止履行的條件：

《合同法》第六十八條：有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以中止履行：

一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

二、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

三、喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

對(duì)于分批送貨分批付款方式，如果對(duì)方某批貨款沒(méi)有如期支付時(shí)應(yīng)以充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會(huì)受到更大的損失。當(dāng)然，是否中止合同的履行應(yīng)視具體情況而定，不能一概而論。

B、解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

五、法律規(guī)定的其他情形。應(yīng)本著友好協(xié)商的態(tài)度來(lái)處理問(wèn)題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。

（2）簽訂還款協(xié)議注意事項(xiàng)：在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明對(duì)方承認(rèn)的欠款數(shù)額；還款的具體時(shí)間；回避雙方還有爭(zhēng)議的其他事項(xiàng)；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對(duì)方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章

（3）尋求司法救濟(jì)時(shí)應(yīng)注意訴訟時(shí)效

我國(guó)《民法通則》對(duì)訴訟時(shí)效作了明確規(guī)定：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年。但要特別注意的是在租賃合同中延付或者拒付租金的訴訟時(shí)效為一年。如果過(guò)了訴訟時(shí)效才來(lái)主張合同權(quán)益，就會(huì)喪失勝訴權(quán)，致使原本合法的權(quán)益受損而無(wú)法得到法律的支持。

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》講座講稿

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》自1994年7月5日通過(guò)，共107條，到1995年1月1日頒布實(shí)施以來(lái)，各地積極采取措施，努力推動(dòng)法律的全面實(shí)施，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，對(duì)建立和諧勞動(dòng)關(guān)系、維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局，促進(jìn)全國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)事業(yè)的發(fā)展，起到了積極推動(dòng)作用，為全面建立社會(huì)主義和諧社會(huì)起到了重要意義。今天我就自己對(duì)勞動(dòng)法的理解跟大家從七個(gè)方面進(jìn)行學(xué)習(xí)探討：

一、勞動(dòng)法簡(jiǎn)介

1、勞動(dòng)法的概念

勞動(dòng)法是我國(guó)社會(huì)主義法律體系中一個(gè)獨(dú)立、重要的法律部門(mén)。勞動(dòng)法是否完備對(duì)建立和諧的勞動(dòng)關(guān)系具有重要意義，它與每個(gè)勞動(dòng)者的切身利益密切相關(guān)。

2、勞動(dòng)關(guān)系

勞動(dòng)關(guān)系就是在勞動(dòng)過(guò)程中，勞動(dòng)者與用人單位之間所發(fā)生的關(guān)系。在我國(guó)，勞動(dòng)關(guān)系具體表現(xiàn)為勞動(dòng)者與用人單位一一企業(yè)、事業(yè)單位，國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的關(guān)系。

3、與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的關(guān)系

(1)處理勞動(dòng)爭(zhēng)議而發(fā)生的關(guān)系：有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)(如勞動(dòng)行政部門(mén))、人民法院和工會(huì)組織由于調(diào)解、仲裁和審理勞動(dòng)爭(zhēng)議而產(chǎn)生的關(guān)系。

(2)執(zhí)行社會(huì)保險(xiǎn)方面的關(guān)系：社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與企業(yè)、事業(yè)單位及職工之間因執(zhí)行社會(huì)保險(xiǎn)而發(fā)生的關(guān)系。

(3)監(jiān)督勞動(dòng)法律、法規(guī)的執(zhí)行方面的關(guān)系：有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)(如勞動(dòng)行政部門(mén)、衛(wèi)生部門(mén)等)、工會(huì)組織與企業(yè)、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位之間因監(jiān)督、檢查勞動(dòng)法的執(zhí) 行而產(chǎn)生的關(guān)系。

(4)工會(huì)組織與企業(yè)、事業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系。

(5)勞動(dòng)管理方面發(fā)生的關(guān)系：勞動(dòng)行政部門(mén)同企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)、團(tuán)體單位，因管理勞動(dòng)工作而發(fā)生的關(guān)系。

4、勞動(dòng)法的適用范圍

《勞動(dòng)法》第二條明確規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行?！本唧w的適用范圍包括：

(1)、中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。這里的企業(yè)也就是我們所說(shuō)的用人單位，包括國(guó)有企業(yè)、集體所有企業(yè)、中外合資企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、股份制企業(yè)、混合性企業(yè)、港澳臺(tái)企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等。個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織是指雇工在7人或7人以下的個(gè)體工商戶(hù)。

(2)、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體內(nèi)實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定實(shí)行勞動(dòng)合同制度的工勤人員，其他通過(guò)勞動(dòng)合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系勞動(dòng)者?！肮で谌藛T”是指我國(guó)傳統(tǒng)人事體制中屬于“工人”編制的人員。

(3)、實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員。

二、勞動(dòng)者的權(quán)利和義務(wù)(一)勞動(dòng)者的定義

勞動(dòng)者，主要是指在勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)年齡內(nèi)，具有勞動(dòng)能力，以從事社會(huì)勞動(dòng)、取得合法收入作為生活主要來(lái)源的公民。我國(guó)規(guī)定的勞動(dòng)年齡一般為，男性l6—60周歲，女性16—55周歲。保護(hù)勞動(dòng)者基本權(quán)益是我國(guó)勞動(dòng)法的立法目的之一，勞動(dòng)法在賦予勞動(dòng)者權(quán)利的同時(shí)也要求勞動(dòng)者履行相應(yīng)的義務(wù)。(二)勞動(dòng)者的權(quán)利

勞動(dòng)者應(yīng)享有的權(quán)利包括：

1、平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。即不分民族、性別、宗教信仰、家庭出身、財(cái)產(chǎn)狀況，勞動(dòng)者之間都享有平等就業(yè)權(quán)、不應(yīng)受到歧視。勞動(dòng)者有權(quán)根據(jù)自己的個(gè)人興趣、愛(ài)好、學(xué)業(yè)及身體狀況選擇職業(yè)，他人不得強(qiáng)制干涉。

2、取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。根據(jù)同工同酬的原則，勞動(dòng)者有權(quán)按個(gè)人提供的 9 勞動(dòng)，要求傭工單位按照法定或約定的時(shí)間、方式和款額，以貨幣支付報(bào)酬。

3、休息休假的權(quán)利。勞動(dòng)者有權(quán)按照法律規(guī)定或當(dāng)事人之間的約定，享受休息休假。加班加點(diǎn)不得超出勞動(dòng)者第41條規(guī)定的限度。

4、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利，當(dāng)工作崗位的勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)低于法定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，勞動(dòng)者有權(quán)要求改善條件，或有權(quán)拒絕提供勞動(dòng)，并向有關(guān)部門(mén)舉報(bào)。

5、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利。勞動(dòng)者有權(quán)參加國(guó)家、社會(huì)及用人單位舉辦的有關(guān)培訓(xùn)。

6、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利?！秳趧?dòng)法》第70條規(guī)定：“國(guó)家發(fā)展社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)，建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基金，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償?！钡?6條規(guī)定：“國(guó)家發(fā)展社會(huì)主義福利事業(yè)，興建公共福利設(shè)施，為勞動(dòng)者休息、休養(yǎng)和療養(yǎng)提供條件。用人單位應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造條件，改善集體福利，提高勞動(dòng)者的福利待遇。

7、提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)利。勞動(dòng)者有權(quán)依照法定程序向勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)解、仲裁個(gè)人與用人單位發(fā)生的爭(zhēng)議，也有權(quán)向法院提起訴訟。

8、法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利。如勞動(dòng)者有組織或參加工會(huì)的權(quán)利，有參加民主管理企業(yè)的權(quán)利、與用人單位進(jìn)行平等協(xié)商的權(quán)利、與企業(yè)簽定集體合同的權(quán)利等。

(二)勞動(dòng)者的義務(wù)

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)完成勞動(dòng)任務(wù)，不斷提高職業(yè)技能，認(rèn)真執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程，嚴(yán)格遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。

三、勞動(dòng)合同

勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者和用人單位之間關(guān)于確立、變更和終止勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。它是勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)，是保障勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)權(quán)的重要形式，是維護(hù)勞動(dòng)者自身利益的重要手段。

勞動(dòng)合同可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，其中按照勞動(dòng)合同期限的不同，勞動(dòng)合同可分為固定期限、無(wú)固定期限和以完成一定的工作為期限的勞動(dòng)合同三類(lèi)，這種分類(lèi)充分反映了勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)際和勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的意愿。

1、固定期限的勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)關(guān)系雙方訂立的有一定的期限的勞動(dòng)協(xié)議。期限屆滿后勞動(dòng)法律關(guān)系即行終止。如果雙方愿意，可以續(xù)訂。這種合同形成式 10 是當(dāng)前最常見(jiàn)和常用的。

2、無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)關(guān)系雙方訂立的沒(méi)有期限規(guī)定的勞動(dòng)合同。雙方只約定合同的起始日期，不約定終止日期。如不出現(xiàn)用人單位解散，勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡等法律規(guī)定情況和合同約定情況，不得擅自變更、解除、終止勞動(dòng)關(guān)系。

3、以完成一定的工作為期限的勞動(dòng)合同。是指以完成某項(xiàng)工作的時(shí)間來(lái)確定合同期限的勞動(dòng)合同。如完成某項(xiàng)工程建設(shè)的時(shí)間為合同的期限。(一)勞動(dòng)合同的訂立

1、勞動(dòng)合同訂立的原則

我國(guó)《勞動(dòng)法》第l 7條規(guī)定：“訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。”因此，訂立勞動(dòng)合同應(yīng)遵循的原則有：(1)平等自愿原則

所謂平等，是指勞動(dòng)合同當(dāng)事人在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)的法律地位是平等的。只有在法律地位平等的基礎(chǔ)上訂立合同條款，才具有協(xié)商的前提條件。所謂自愿，是指勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人應(yīng)完全出于自己的意愿而簽定勞動(dòng)合同，凡是采取強(qiáng)迫、欺詐、威脅等手段把自己的意愿強(qiáng)加于對(duì)方，或者所訂條款與雙方當(dāng)事人的意愿不一致，都不符合自愿原則。(2)協(xié)商一致原則

即勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人應(yīng)進(jìn)行充分的平等協(xié)商，在雙方意思表示完全達(dá)到一致的基礎(chǔ)上，再簽訂勞動(dòng)合同。(3)依法訂立的原則

指訂立勞動(dòng)合同不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。這是勞動(dòng)合同有效并受法律保護(hù)的前提條件，其基本要求有：

①訂立勞動(dòng)合同的目的必須合法．當(dāng)事人不得以訂立勞動(dòng)合同的合法形式掩蓋非法意圖和違法行為的內(nèi)容，以達(dá)到不良企圖的目的。

②訂立勞動(dòng)合同的主體必須合法，如勞動(dòng)者一方必須達(dá)到法定勞動(dòng)年齡，用人單位必須具有承擔(dān)合同義務(wù)的能力。

③訂立勞動(dòng)合同的內(nèi)容必須合法，雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中所設(shè)定的權(quán)利、11 義務(wù)條款必須符合法律、法規(guī)和相關(guān)政策。

④訂立勞動(dòng)合同的程序、形式、期限等必須合法。

2、訂立勞動(dòng)合同的形式

訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)采取書(shū)面形式，我國(guó)勞動(dòng)法第19條規(guī)定：勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立。

3、勞動(dòng)合同的內(nèi)容

勞動(dòng)合同的法定內(nèi)容應(yīng)包括：(1)勞動(dòng)合同的期限。即合同有效時(shí)間，有效期內(nèi)，當(dāng)事人雙方必須自覺(jué)履行合同內(nèi)容。(2)工作內(nèi)容。即勞動(dòng)者從事何種工作、工作要求、勞動(dòng)定額及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)。(3)勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件。即用人單位提供勞動(dòng)者進(jìn)行正常工作勞動(dòng)所需要的基本條件、安全衛(wèi)生設(shè)施、勞動(dòng)保護(hù)用品等。(4)勞動(dòng)報(bào)酬。完成任務(wù)合同約定工作要求，完成勞動(dòng)任務(wù)，用人單位以貨幣形式支付勞動(dòng)者的工資數(shù)額。(5)勞動(dòng)紀(jì)律。勞動(dòng)者必須遵守的勞動(dòng)規(guī)則，包括國(guó)家有關(guān)法規(guī)和用人單位的規(guī)章制度和紀(jì)律要求。(6)勞動(dòng)合同終止的條件。除勞動(dòng)合同到期外，合同自行終止的某些特定情況。(7)違反勞動(dòng)合同的貢任。當(dāng)事人違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任和違約責(zé)任。

此外當(dāng)事人可以在合同中協(xié)商約定其他內(nèi)容，如試用期、保守用人單位商業(yè)秘密等。其中試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。但是當(dāng)事人約定的其他條款不得與法定條款或者有關(guān)法律法規(guī)相違背。凡與法律法規(guī)相抵觸的條款都是無(wú)效的。(二)勞動(dòng)合同的解除

勞動(dòng)合同解除是指勞動(dòng)合同當(dāng)事人在勞動(dòng)合同期限屆滿前終止合同關(guān)系的法律行為。我國(guó)一些用人單位隨意解雇勞動(dòng)者的問(wèn)題經(jīng)常發(fā)生，使勞動(dòng)者的利益受到了損害。因此，了解勞動(dòng)法在這方面的規(guī)定很有必要。

1、雙方當(dāng)事人協(xié)商解除勞動(dòng)合同

勞動(dòng)法第24條規(guī)：“經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動(dòng)合同可以解除?！碑?dāng)事人一方要求解除勞動(dòng)合同，應(yīng)事先向?qū)Ψ教岢鲆?，?jīng)過(guò)雙方協(xié)商一致，同意解除勞動(dòng)合同，才可以解除，雙方當(dāng)事人應(yīng)簽訂勞動(dòng)合同解除的書(shū)面協(xié)議。

2、用人單位單方解除勞動(dòng)合同

第一種情形：即時(shí)解除，包括：(1)在適用期間被證明不符合錄用條件的；(2)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；(3)嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊，對(duì)用 12 人單位利益造成重大損害的；(4)被依法追究刑事責(zé)任的。

第二種情形：提前30日以書(shū)面形式通知解除，包括：(1)勞動(dòng)者患病或者非因工傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(2)勞動(dòng)者不能勝任，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(3)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

第三種情形：用人單位因?yàn)l臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間，或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需進(jìn)行裁員的，應(yīng)當(dāng)提前30天向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或職工的意見(jiàn)，經(jīng)向勞動(dòng)部門(mén)報(bào)告后，可以裁減人員，在6個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人員。

對(duì)于第二種和第三種情形，用人單位解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)者的工作年限、貢獻(xiàn)、勞動(dòng)者本人及家庭的生活狀況依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

同時(shí)，勞動(dòng)法中還規(guī)定了用人單位不得解除勞動(dòng)合同的情形：(1)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)或部分喪失勞動(dòng)能力的；(2)患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；(3)用人單位也不得以女職工結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由，解除與女職工的勞動(dòng)合同。

3、勞動(dòng)者單方可以解除勞動(dòng)合同的法定情形：

第一種情形：勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)提前30日以書(shū)面形式通知用人單位。其目的是使用人單位有足夠的時(shí)間，調(diào)整人員或招用新人避免因此給用人單位帶來(lái)不必要的損失。

第二種情形；有以下情況之一的，勞動(dòng)者可隨時(shí)通知單位解除勞動(dòng)合同：(1)在試用期內(nèi)的；(2)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的；(3)用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。

4、勞動(dòng)合同自行解除。勞動(dòng)者被開(kāi)除、除名、因違紀(jì)被辭退勞動(dòng)合同或被勞動(dòng)教養(yǎng)、被判刑的，自行解除。

四、勞動(dòng)基準(zhǔn)制度(一)勞動(dòng)基準(zhǔn)的定義

勞動(dòng)基準(zhǔn)是用人單位向勞動(dòng)者提供勞動(dòng)條件、工資報(bào)酬等必須遵守的最低標(biāo) 13 準(zhǔn)規(guī)范，它包括工資標(biāo)準(zhǔn)、工作時(shí)間和休息時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。(二)工資

工資是指勞動(dòng)者基于勞動(dòng)關(guān)系，履行勞動(dòng)義務(wù)而取得的各種勞動(dòng)收入。包括：(1)工資支配權(quán)的保障：工資必須支付給勞動(dòng)者本人。(2)禁止克扣工資：用人單位不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資(3)支付時(shí)間保障：工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付。同時(shí)，勞動(dòng)者在法定節(jié)假日、公休日工作屬于加班；超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)工作日時(shí)數(shù)工作屬于加點(diǎn)。根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，用人單位依法決定加班加點(diǎn)的，應(yīng)依規(guī)定支付加班費(fèi)：(1)安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)時(shí)間的，支付不低于工資的150％的工資報(bào)酬；(2)休息日安排勞動(dòng)者工作，又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200％的工資報(bào)酬；(3)法定休假日安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的300％的工資報(bào)酬。(三)工作時(shí)間、休息休假

工作時(shí)間指法律規(guī)定的勞動(dòng)者在一晝夜和一周內(nèi)從事勞動(dòng)的時(shí)間。包括每日工作的小時(shí)數(shù)、每周工作的小時(shí)數(shù)。勞動(dòng)工時(shí)制度是每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)，一周內(nèi)工作5天。符合勞動(dòng)法中每日工作不超過(guò)8小時(shí)，每周工作不超過(guò)44小時(shí)的規(guī)定。

對(duì)勞動(dòng)者的休息時(shí)間，一般為每周2天休息日，不能實(shí)行國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的企事業(yè)組織，可以根據(jù)情況統(tǒng)籌安排，保證勞動(dòng)者每周至少休息l天。

勞動(dòng)法第40條規(guī)定，用人單位在下列節(jié)假日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動(dòng)者休假：元旦、春節(jié)、國(guó)際勞動(dòng)節(jié)、國(guó)慶節(jié)、法律法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。第45條規(guī)定，國(guó)家實(shí)行帶薪年休假制度。勞動(dòng)者連續(xù)工作1年以上的，享受帶年薪休假。勞動(dòng)法第62條規(guī)定，女職工生育享受不少于90天的產(chǎn)假。另外勞動(dòng)法和相關(guān)的法律法規(guī)還有婚假、喪假和探親假的規(guī)定。

五、勞動(dòng)安全衛(wèi)生

勞動(dòng)安全衛(wèi)生是指國(guó)家為了保護(hù)勞動(dòng)者在勞動(dòng)過(guò)程中的安全和健康而制定的各種法律規(guī)范的總稱(chēng)。包括勞動(dòng)安全技術(shù)規(guī)程、勞動(dòng)衛(wèi)生規(guī)程、企業(yè)安全衛(wèi)生管理制度等。

六、女職工與未成年工的特殊保護(hù)(一)對(duì)女職工的特殊保護(hù)

女職工特殊勞動(dòng)保護(hù)是指根據(jù)婦女生理特點(diǎn)以及撫育子女的特殊需要，在勞 14 動(dòng)方面對(duì)婦女特殊權(quán)益的法律保障。主要內(nèi)容包括：④根據(jù)女職工的生理特點(diǎn)安排就業(yè)，禁止女職工從事特別繁重的體力勞動(dòng)及有毒有害作業(yè)，國(guó)家禁生安排女工從事礦井下、國(guó)家規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和其他女職工禁忌從事的勞動(dòng)；②對(duì)女職工實(shí)行‘‘四期’’即經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期保護(hù)；③為女職工建立勞動(dòng)保護(hù)設(shè)施，如衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室、托兒所和幼兒園等。④實(shí)行男女同工同酬，不得因女職工懷孕、生育、哺乳而降低其基本工資。我國(guó)《勞動(dòng)法》和《婦女權(quán)益保護(hù)法》等法律中均對(duì)此作了明確規(guī)定。(二)對(duì)未成年工的特殊保護(hù)

勞動(dòng)法中對(duì)未成年工的特殊保護(hù)包括：①不得安排未成年工從事礦山井下，有毒、有害和國(guó)家規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和其他禁忌從事的勞動(dòng)；②用人單位應(yīng)對(duì)未成年工定期進(jìn)行身體檢查；③對(duì)未成年工的使用和特殊保護(hù)實(shí)行登記制度。

七、勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決

勞動(dòng)爭(zhēng)議是勞動(dòng)法律關(guān)系當(dāng)事人關(guān)于勞動(dòng)權(quán)利和勞動(dòng)義務(wù)的爭(zhēng)議。當(dāng)發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)可以依法采取協(xié)商、申請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟等方式解決。(一)協(xié)商。勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人可以協(xié)商解決，協(xié)商一致后，雙方可達(dá)成和解協(xié)議，雙方當(dāng)事人自覺(jué)履行。協(xié)商不是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不愿協(xié)商或協(xié)商不成，可以向本單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解或向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

(二)調(diào)解。依照法律規(guī)定，用人單位內(nèi)部可以設(shè)立勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)，負(fù)責(zé)調(diào)解本單位內(nèi)部發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，調(diào)解時(shí)奉行當(dāng)事人雙方自愿原則，調(diào)解協(xié)商不具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。調(diào)解不成，當(dāng)事人一方可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人也可以不經(jīng)過(guò)調(diào)解程序直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁解決勞動(dòng)爭(zhēng)議。

仲裁。我國(guó)縣、市、市轄區(qū)一級(jí)勞動(dòng)行政管理部門(mén)均設(shè)立有勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)解決本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的(三)勞動(dòng)爭(zhēng)議的仲裁與裁決。勞動(dòng)法規(guī)定，發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議后提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出書(shū)面申請(qǐng)。仲裁裁決無(wú)異議的，當(dāng)事人必須履行。勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服的，可以在收到裁決書(shū)之日起1 5日內(nèi)向人民法院提 15 起訴訟。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

(四)訴訟。勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后必須先經(jīng)過(guò)仲裁程序仲裁，只有當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服或仲裁委員會(huì)不予受理的勞動(dòng)爭(zhēng)議，才能向人民法院提起訴訟。

以上結(jié)合《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的有關(guān)內(nèi)容跟大家進(jìn)行了共同學(xué)習(xí)探討，既然法律在這個(gè)社會(huì)無(wú)處不在，那么，我們就有必要去好好學(xué)習(xí)法律，懂得拿起法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益，尤其是今后在工作過(guò)程中，更要懂得既要保護(hù)自己又不違反法律，所以學(xué)習(xí)法律是必不可少的。

《公司法》及登記實(shí)務(wù)講稿（上）

經(jīng)我們潘局邀請(qǐng)和分局指派，由我為大家介紹一下《公司法》。說(shuō)實(shí)話，如何介紹，我心里一點(diǎn)底也沒(méi)有，為什么？原因有三個(gè)：一是法律法規(guī)很枯燥，而我剛剛到企業(yè)注冊(cè)線，對(duì)于企業(yè)登記類(lèi)的法律法規(guī)并不十分熟悉，怕講得無(wú)趣；二是我們工商局側(cè)重的是登記與監(jiān)管，與招商引資的要求能否銜接，是個(gè)疑問(wèn)；三是會(huì)議安排講兩個(gè)小時(shí)，對(duì)于我本人來(lái)說(shuō)，說(shuō)上兩小時(shí)實(shí)在是太長(zhǎng)，然而相對(duì)于《公司法》的內(nèi)容，就只能講點(diǎn)皮毛。所以講得不到之處，請(qǐng)大家原諒和指正；如果講得實(shí)在太差，大家不愿意聽(tīng)，中途也可以把我哄下臺(tái)去－－下面，我就從四個(gè)方面對(duì)《公司法》予以介紹。

一、《公司法》修訂的基本情況及其配套法律法規(guī)。

《公司法》于1993年12月29日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)，根據(jù)1999年12月25日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議進(jìn)行了第一次修正，2004年8月28日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議進(jìn)行了第二次修正；現(xiàn)行的《公司法》，由 2005年10月27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議第三次修訂通過(guò)，自2006年１月１ 日起施行。

《公司法》兼具了公法和私法性質(zhì)，但主要是屬于私法的范疇（公法與私法的劃分始于古代羅馬的法學(xué)家，一般說(shuō)來(lái)，涉及私人之間關(guān)系的法律為私法，涉及公共權(quán)力與私人權(quán)利之間關(guān)系的法律為公法。廣義的公法包括有憲法、行政法、各種訴訟法和刑法等。狹義的公法指的是憲法和行政法。人們通常所說(shuō)的公法指的是狹義的公法，即憲法和行政法）。因其有公法性質(zhì)，國(guó)家出臺(tái)了一系列與《公司法》相配套法律法規(guī)，主要有《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》、《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》、《企業(yè)名稱(chēng)登記管理實(shí)施辦法》、《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》、《企業(yè)檢驗(yàn)辦法》等。

我將這些主要的法規(guī)題目介紹一下，遇到實(shí)際問(wèn)題，大家可以有針對(duì)性地進(jìn)行查詢(xún)。

二、現(xiàn)行《公司法》的主要特點(diǎn)和相關(guān)內(nèi)容。

《公司法》全文分十三章共219條，內(nèi)容十分豐富，這里簡(jiǎn)單地介紹一下它的主要特點(diǎn)和內(nèi)容。關(guān)于《公司法》主要特點(diǎn)，只能是說(shuō)與修改前的《公司法》比較后呈現(xiàn)出來(lái)的一些特點(diǎn)，而主要內(nèi)容則側(cè)重于“有限公司”這一形式。參考了一些資料，就現(xiàn)行的《公司法》主要特點(diǎn)介紹如下：

（一）強(qiáng)化了當(dāng)事人意思自治原則。

過(guò)去，由于受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)影響，舊《公司法》并沒(méi)有能較好地體現(xiàn)出私法應(yīng)有的當(dāng)事人意思自治原則，較多地強(qiáng)調(diào)國(guó)家意志和法律規(guī)定，而在新公司法中則有了較大改變：

一是股東一致約定和章程規(guī)定優(yōu)先，即《公司法》的一般引導(dǎo)性規(guī)定與章程自由規(guī)定相結(jié)合，章程規(guī)定優(yōu)先于《公司法》的引導(dǎo)性規(guī)定。新《公司法》中關(guān)于“依照公司章程規(guī)定”、“章程另有規(guī)定的除外”、“章程另有規(guī)定的從其規(guī)定”、“章程可以對(duì)......規(guī)定”等類(lèi)似的表述就有30處。

二是將審批制與準(zhǔn)則制并存的公司設(shè)立制度調(diào)整為準(zhǔn)則制。在舊《公司法》中，設(shè)立股份有限公司、有限責(zé)任公司為股份有限公司、股份有限公司的合并、分立都需要經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)，新《公司法》則取消了這些規(guī)定，股份有限公司作為一種公司類(lèi)型，是否采用由投資人決定。

三是股東可以申請(qǐng)法院解散公司，進(jìn)行清算。舊公司法規(guī)定了公司自愿解散的三種情形，對(duì)法院可否以股東申請(qǐng)通過(guò)司法程序解散公司未作規(guī)定。新《公司 17 法》則明確了了公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)合股東利益受到更大損害，通過(guò)其他途徑無(wú)法解決的，持公司全部股份表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求法院解散公司。

（二）放寬了準(zhǔn)入及對(duì)外投資的條件。

一是降低注冊(cè)資本最低限額，并改實(shí)繳制為認(rèn)繳制，允許注冊(cè)資本分期繳納。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額，由原來(lái)十、三十、五十萬(wàn)統(tǒng)一降到三萬(wàn)元；股份有限公司注冊(cè)資本最低限額，從一千萬(wàn)元降到了五百萬(wàn)元；有限責(zé)任公司、采用發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司（采用募集方式設(shè)立的股份有限公司不可以分期出資），首次出資額不得低于注冊(cè)資本20%，在公司成立兩年內(nèi)繳足，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

二是擴(kuò)大了出資方式。新法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”如此，只要法律、行政法規(guī)不禁止（條例規(guī)定：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等還能作價(jià)出資），能夠以貨幣作價(jià)評(píng)估和依法轉(zhuǎn)讓的任何財(cái)產(chǎn)都可以作為出資，比原規(guī)定的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)的范圍有了很大的擴(kuò)張。

另外，舊法規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%，而新的公司法第二十七條第三款規(guī)定“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十?！边@樣，全體股東的非貨幣出資，包括無(wú)形資產(chǎn)出資可以高達(dá)公司注冊(cè)資本的70%。

三是放寬了公司對(duì)外投資的對(duì)象范圍和比例限制。

舊法規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司和股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任，累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%?，F(xiàn)行的《公司法》第十五條規(guī)定：“ 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！比绱?，只要不對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，公司也可以對(duì)非公司企業(yè)進(jìn)行投資，同時(shí)也取消了對(duì)外投資比例的限制。

（三）創(chuàng)設(shè)了一人有限責(zé)任公司新的企業(yè)組織形式。

公司的組織形式從大的分類(lèi)說(shuō)，就兩種－－有限責(zé)任公司和股份有限公司。在有限責(zé)任公司中，現(xiàn)行的公司法在原有的一般有限責(zé)任公司（股東兩人以上五 18 十上人以下）、國(guó)有獨(dú)資公司的基礎(chǔ)上，增加了“一人有限責(zé)任公司”，如此，新《公司法》規(guī)定的公司類(lèi)型實(shí)際上有五種：股份有限公司、有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司、自然人一人公司、法人一人公司。一人有限責(zé)任公司，因其股東只有一人，不同于一般的有限責(zé)任公司；又因?yàn)楣蓶|只承擔(dān)有限責(zé)任，也不同于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。我們了解一人公司，有助于解決招商引資過(guò)程中只有一個(gè)投資者的問(wèn)題。

公司法就一人公司，主要有六方面的規(guī)定：

①一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額； ②一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資；③一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司；④ 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出股東會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽字后置備于公司；⑤一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)；⑥在債務(wù)發(fā)生時(shí)，股東有責(zé)任證明公司的財(cái)產(chǎn)與自己的財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的，如不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，即喪失只以對(duì)公司的出資承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

就新舊公司的對(duì)比，還有“股東利益保護(hù)、維護(hù)公平交易秩序、法律責(zé)任”等方面的加強(qiáng)，因與大家的需要沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)，不再展開(kāi)介紹

《公司法》及登記實(shí)務(wù)講稿（中）

三、公司登記事項(xiàng)與相關(guān)規(guī)定。

根據(jù)《公司法》第二百一十八條“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”、《公司登記管理?xiàng)l例》第八十七條“外商投資的公司的登記適用本條例。有關(guān)外商投資企業(yè)的法律對(duì)其登記另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”的規(guī)定，內(nèi)資與外資公司的規(guī)范和登記基本是一致的。

就工商部門(mén)的企業(yè)登記，主要有三類(lèi)：開(kāi)業(yè)登記、變更登記和注銷(xiāo)登記。而招商引資工作，著重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)在為開(kāi)業(yè)登記提供服務(wù)，在事中也有可能為變更登記提供一定的服務(wù)。這里，就圍繞開(kāi)業(yè)登記作些介紹。

根據(jù)《公司法》第七條“公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱(chēng)、住所、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照”，第六十條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明”?！豆痉ā穼I(yíng)業(yè)執(zhí)照記載事項(xiàng)納入法律規(guī)定，而圍繞著這些法定記載事項(xiàng)，公司法及登記管理?xiàng)l例，還有配套的規(guī)章，都作了相應(yīng)的一些規(guī)定。

（一）公司名稱(chēng)

公司要成立，首先必須有一個(gè)屬于自己的名稱(chēng)，而公司名稱(chēng)，須經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后方可使用，并在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專(zhuān)用權(quán)。根據(jù)公司法規(guī)定，公司名稱(chēng)中的組織形式可以使用簡(jiǎn)稱(chēng)：有限責(zé)任公司可簡(jiǎn)稱(chēng)有限公司，股份有限公司可簡(jiǎn)稱(chēng)股份公司。另外，前面已經(jīng)提及了兩個(gè)法規(guī)，《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》和《企業(yè)名稱(chēng)登記管理實(shí)施辦法》，這是對(duì)公司取得名稱(chēng)的具體規(guī)范。

公司名稱(chēng)由四個(gè)部分依次組成：企業(yè)所在地的行政區(qū)劃名稱(chēng)、字號(hào)（或者商號(hào)）、行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式。

根據(jù)《企業(yè)名稱(chēng)登記管理實(shí)施辦法》規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)名稱(chēng)實(shí)行分級(jí)登記管理。主要有三個(gè)層面：

其一、國(guó)家工商行政管理總局主管全國(guó)企業(yè)名稱(chēng)登記管理工作，并負(fù)責(zé)核準(zhǔn)“中國(guó)”、“中華”、“全國(guó)” 等字樣或不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱(chēng)：

其二、各級(jí)地方工商行政管理局負(fù)責(zé)核準(zhǔn)冠以同級(jí)行政區(qū)劃的企業(yè)名稱(chēng)――如我們省局核準(zhǔn)帶浙江的企業(yè)名稱(chēng)，市局核準(zhǔn)帶杭州字樣的公司名稱(chēng)，本局只核帶本縣名稱(chēng)的公司名稱(chēng)。

其三是外資企業(yè)名稱(chēng)，由國(guó)家工商行政管理總局授予外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理局核準(zhǔn)。杭州市工商局可以辦理外資企業(yè)名稱(chēng)的預(yù)先核準(zhǔn)登記。

設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)，公司名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)的有效期為6個(gè)月，有效期滿，核準(zhǔn)的名稱(chēng)自動(dòng)失效。預(yù)先核準(zhǔn)的企業(yè)名稱(chēng)在有效期內(nèi)，不得用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。辦理名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)，比較簡(jiǎn)單，應(yīng)當(dāng)提交如下規(guī)范材料：

１、投資人的法人資格證明或自然人身份證明； ２、全體投資人簽署的《企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書(shū)》；

３、全體投資人簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》及指定代表或者共同委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字）； 應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限。

4、特殊的申請(qǐng)名稱(chēng)，名稱(chēng)登記機(jī)關(guān)可以要求投資人提交相關(guān)的說(shuō)明或者證明材料。

以上各項(xiàng)未注明提交復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)提交原件。提交復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)注明“與原件一致”并由投資人加蓋公章或簽字；需投資人簽署的，投資人為自然人的由本人簽字；自然人以外的投資人加蓋公章。

《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》第十八條規(guī)定“登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到企業(yè)提交的預(yù)先單獨(dú)申請(qǐng)企業(yè)名稱(chēng)登記注冊(cè)的全部材料之日起，十日內(nèi)作出核準(zhǔn)或者駁回的決定”，對(duì)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)，工商部門(mén)有十天的核準(zhǔn)期；在本縣審批中心，只要提交的材料齊全，即時(shí)予以辦理－－當(dāng)然掛浙江和杭州的除外。

掛杭州的企業(yè)名稱(chēng)，注冊(cè)資本按農(nóng)業(yè)、工業(yè)、商貿(mào)的行業(yè)分類(lèi)，分別為100、200、300萬(wàn)元；掛浙江省的，注冊(cè)資本必須達(dá)到500萬(wàn)元。掛杭州、浙江的企業(yè)名稱(chēng)，提交的材料沒(méi)有變化，都可以到我們的窗口辦理，其中掛杭州的，由窗口傳真到市局批準(zhǔn)；掛浙江的，經(jīng)窗口和市局兩級(jí)審查后報(bào)省局核準(zhǔn)。

內(nèi)資企業(yè)名稱(chēng)查詢(xún)收費(fèi)60元一次（服務(wù)性收費(fèi)），企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)收費(fèi)60元一次，外資企業(yè)名稱(chēng)核準(zhǔn)費(fèi)100元一次――沒(méi)有錢(qián)可不辦，哈哈。

（二）住所。

公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司在申請(qǐng)開(kāi)業(yè)登記時(shí)，住所的使用證明是必須提供的材料，提供的要求是：自有房產(chǎn)提交產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件；租賃房屋提交租賃協(xié)議復(fù)印件以及出租方的房產(chǎn)證復(fù)印件；未取得房產(chǎn)證的，提交房地產(chǎn)管理部門(mén)的證明或者購(gòu)房合同及房屋銷(xiāo)售許可證復(fù)印件；出租方為賓館、飯店的，提交賓館、飯店的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

（三）注冊(cè)資本（實(shí)收資本）

對(duì)于有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本是指全體股東認(rèn)繳的出資額（26條）；對(duì)于股份有限公司，采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額（81條）；采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本是指實(shí)收股本總額。實(shí)行分期繳付認(rèn)繳資本制度后，增加了實(shí)繳資本的概念，并作為營(yíng)業(yè)執(zhí)照的記載事項(xiàng)（7條）。

關(guān)于注冊(cè)資本，要求提供依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。有權(quán)屬證明的，如土地使用權(quán)，不能作為首次出資。

（四）經(jīng)營(yíng)范圍

關(guān)于經(jīng)營(yíng)范圍，由公司章程規(guī)定，并依法登記；公司的經(jīng)營(yíng)范圍用語(yǔ)應(yīng)當(dāng)參照國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)。

舊《公司法》規(guī)定改變經(jīng)營(yíng)范圍的前提是經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記；新《公司法》規(guī)定改變經(jīng)營(yíng)范圍的前提是公司修改章程，并辦理變更登記（12條），同時(shí)取消了公司應(yīng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的規(guī)定。

過(guò)去，對(duì)經(jīng)營(yíng)范圍限制比較嚴(yán)格，同時(shí)對(duì)公司超越經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)的行為，作為一種明確的行政違法行為予以查處。在公司法修改后，經(jīng)營(yíng)范圍只作為一項(xiàng)登記事項(xiàng)，公司改變其經(jīng)營(yíng)范圍后，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。如不辦理這，將由工商部門(mén)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

（五）法定代表人法定代表人是指依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人；法人代表一般是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔(dān)任某一職務(wù)或由法定代表人指派代表法人對(duì)外依法行使民事權(quán)利和義務(wù)的人，它不是一個(gè)獨(dú)立的法律概念。而“法人”則是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

《公司法》第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。從而變公司法定代表人由法定為當(dāng)事人約定。法定代表人只能是一人?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定（1999年修正）》對(duì)法定代表人的資格是有限制的，有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人：

1、無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的；

2、正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；

3、正在被公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)通緝的；

4、因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；

5、擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；

6、擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；

7、個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?/p>

8、有法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

特別說(shuō)明一下：目前，有許多企業(yè)因?yàn)椴话匆?guī)定參加企業(yè)年檢而被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這些被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人是否負(fù)有個(gè)人責(zé)任的問(wèn)題。國(guó)家工商行政管理總局工商企字[2002]第123 號(hào)《關(guān)于企業(yè)法定代表人是否負(fù)有個(gè)人責(zé)任問(wèn)題的答復(fù)》明確了：企業(yè)逾期不接受檢驗(yàn)，被工商行政管理機(jī)關(guān)依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該企業(yè)的法定代表人作為代表企業(yè)行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，未履行法定的職責(zé)，應(yīng)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，但年檢期間法定代表人無(wú)法正常履行職權(quán)的除外。

在開(kāi)業(yè)登記中，還涉及公司股東姓名或者名稱(chēng)及其出資額、組織機(jī)構(gòu)、公司類(lèi)型等相關(guān)內(nèi)容，較為集中地體現(xiàn)在公司章程中。這里不再詳細(xì)介紹，就總領(lǐng)一下公司開(kāi)業(yè)登記應(yīng)當(dāng)提交的規(guī)范材料：

[1] 有限責(zé)任公司設(shè)立登記提交材料規(guī)范

１、公司法定代表人簽署的《公司設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》；

２、全體股東簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字）；

應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限。

３、全體股東簽署的公司章程（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）；

４、股東的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件；

股東為企業(yè)的，提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件；股東為事業(yè)法人的，提交事業(yè)法人登記證書(shū)復(fù)印件；股東人為社團(tuán)法人的，提交社團(tuán)法人登記證復(fù)印件；股東為民辦非企業(yè)單位的，提交民辦非企業(yè)單位證書(shū)復(fù)印件；股東為自然人的，提交身份證復(fù)印件。

５、依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

６、股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

7、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證明復(fù)印件；

依據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定和程序，提交股東會(huì)決議、董事會(huì)決議或其他相關(guān)材料。股東會(huì)決議由股東簽署（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章），董事會(huì)決議由董事簽字。

8、法定代表人任職文件及身份證明復(fù)印件；

根據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定和程序，提交股東會(huì)決議、董事會(huì)決議或其他相關(guān)材料。股東會(huì)決議由股東簽署（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章），董事會(huì)決議由董事簽字。

9、住所使用證明；

10、《企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)》；

11、法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書(shū)復(fù)印件；

12、公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書(shū)復(fù)印件或許可證明。

注：依照《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》設(shè)立的除一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司以外的有限責(zé)任公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記適用本規(guī)范。

[2] 一人有限責(zé)任公司設(shè)立登記提交材料規(guī)范 １、公司法定代表人簽署的《公司設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》；

２、股東簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》（股東為自然人的由本人簽字，法人股東加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字）；

３、股東簽署的公司章程（股東為自然人的由本人簽字，法人股東加蓋公章）；

４、股東的法人資格證明或者自然人身份證明；

股東為企業(yè)法人的，提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件；股東為事業(yè)法人的，提交事業(yè)法人登記證書(shū)復(fù)印件；股東人為社團(tuán)法人的，提交社團(tuán)法人登記證復(fù)印件；股東是民辦非企業(yè)單位的，提交民辦非企業(yè)單位證書(shū)復(fù)印件；股東是自然人的，提交身份證復(fù)印件。

５、依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

６、股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

7、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證明復(fù)印件；

依據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定和程序，提交股東簽署的書(shū)面決定（股東為自然人的由本人簽字，法人股東加蓋公章）、董事會(huì)決議（由董事簽字）或其他相關(guān)材料。

8、法定代表人任職文件及身份證明復(fù)印件；

依據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定和程序，提交股東簽署的書(shū)面決定（股東為自然人的由本人簽字，法人股東加蓋公章）、董事會(huì)決議（由董事簽字）或其他相關(guān)材料。

9、住所使用證明；

10、《企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)》；

11、法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立一人有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書(shū)復(fù)印件；

12、公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書(shū)復(fù)印件或許可證明。

前來(lái)投資的，也可能設(shè)立分公司，新《公司法》不再區(qū)分在設(shè)立公司的同時(shí)設(shè)立分公司和公司設(shè)立后再設(shè)立分公司兩種設(shè)立方式。規(guī)定設(shè)立分公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司設(shè)立登記提交材料規(guī)范：

１、公司法定代表人簽署的《分公司設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》（公司加蓋公章）； ２、公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字）；

３、公司章程（由公司法定代表人簽署）； ４、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件； ５、分公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明；

６、公司出具的分公司負(fù)責(zé)人的任職文件及身份證明復(fù)印件；

７、分公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書(shū)復(fù)印件或許可證明；

分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍。

８、法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立分公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書(shū)復(fù)印件。

注：依照《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》設(shè)立的分公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記適用本規(guī)范。

分公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予設(shè)立登記后，公司應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理該分公司的備案手續(xù)。

審批中心窗口受理開(kāi)業(yè)登記，資料齊全的情況下，承諾在2個(gè)工作日內(nèi)完成登記、辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司開(kāi)業(yè)登記，收取登記費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)為注冊(cè)資金總額在1000萬(wàn)元以下（含）的，按注冊(cè)資金總額0.8‰；注冊(cè)資金總額超過(guò)1000萬(wàn)元（不含）超過(guò)的部分按0.4‰；超過(guò)一億元（不含一億元）的，不再收??；工本費(fèi)10元/份。

《公司法》及登記實(shí)務(wù)講稿（下）

四、外資企業(yè)的登記

外資企業(yè)的登記，桐廬工商分局沒(méi)有這個(gè)權(quán)限，是由得到授權(quán)的市工商局負(fù)責(zé)登記的。為方便投資者辦理登記手續(xù)，目前我縣實(shí)行的是網(wǎng)上遠(yuǎn)程審批模式：即由審批中心工商窗口代為受理本縣外資企業(yè)的申請(qǐng)及材料，予以初步審查，符合條件的，將申請(qǐng)材料掃瞄后通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳送到市工商局，經(jīng)市局核準(zhǔn)后再由窗口打印執(zhí)照予以發(fā)放，原始的書(shū)式材料定期報(bào)送市局歸檔。

（一）外商投資的公司設(shè)立登記程序

外商投資企業(yè)實(shí)行審批和核準(zhǔn)相結(jié)合的設(shè)立原則，即申請(qǐng)?jiān)O(shè)立企業(yè)先經(jīng)審批部門(mén)（外資審批機(jī)關(guān)及相關(guān)前置審批部門(mén)）批準(zhǔn)，再按規(guī)定的申請(qǐng)期限到公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記。設(shè)立程序如下：公司登記機(jī)關(guān)（名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)）－－ 外資審批機(jī)關(guān)（章程的審批）－－

前置審批部門(mén)（涉及前置審批項(xiàng)目的審批）－－

公司登記機(jī)關(guān)（營(yíng)業(yè)執(zhí)照的核準(zhǔn)）。

說(shuō)明一下外商投資的公司設(shè)立登記申請(qǐng)期限的規(guī)定：以中外合資形式設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)證書(shū)頒發(fā)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。以中外合作、外商合資、外商獨(dú)資形式設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)證書(shū)頒發(fā)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)證書(shū)的效力或者另行報(bào)批。

（二）外商投資企業(yè)設(shè)立登記應(yīng)具備的條件：

1、有符合規(guī)定的名稱(chēng)，建立符合《公司法》要求的組織機(jī)構(gòu)2；

注

2、有外資審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的章程；

3、有固定的公司住所、必要的設(shè)施和從業(yè)人員；

4、有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本3；

注

5、有符合國(guó)家法律、法規(guī)、政策規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍4。

注

（三）外商投資企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記

外商投資企業(yè)在征求發(fā)改委、外經(jīng)局等有關(guān)外資審批機(jī)關(guān)的意見(jiàn)后，章程簽字之前，應(yīng)當(dāng)由全體投資者指定的代表或者共同委托的代理人，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記。

外商投資企業(yè)名稱(chēng)應(yīng)由以下部分構(gòu)成：行政區(qū)劃

注

1、字號(hào)（商號(hào)）、所屬行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式。如：杭州中萃食品有限公司。區(qū)劃+字號(hào)+行業(yè)+組織形式。

1、名稱(chēng)登記應(yīng)具備的條件：（1）有明確的投資主體3；

注（2）經(jīng)外資審批機(jī)關(guān)同意立項(xiàng)；（3）符合名稱(chēng)管理的規(guī)定4。

注

2、公司名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記所需提交的文件5：

注（1）全體投資者簽署的《外商投資企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書(shū)》6；

注（2）投資者的主體資格證明或自然人身份證明（3）其他需提交的文件8。

注

注7

復(fù)印件；

3、名稱(chēng)辦理時(shí)限：自收到申請(qǐng)人提交的名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記所需材料起，即時(shí)準(zhǔn)或駁回的決定。

（四）外商投資的公司設(shè)立登記所需提交的文件5：

注

注9

作出核

1、擬任法定代表人簽署的《外商投資的公司登記申請(qǐng)書(shū)》6；

注

2、審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件（批復(fù)和批準(zhǔn)證書(shū)副本1）；

3、公司章程7； 注章程需投資各方法定代表人或其授權(quán)人簽字、蓋章的原件，投資者為自然人的由本人簽字。提交的公司章程應(yīng)與審批部門(mén)批準(zhǔn)的相一致，并需審批部門(mén)蓋章確認(rèn)。

中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)，公司需按照《公司法》規(guī)定設(shè)立董事會(huì)為權(quán)力機(jī)構(gòu)，并且應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的要求通過(guò)公司章程規(guī)定設(shè)立監(jiān)事會(huì)（或監(jiān)事）。

外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司以及外商投資的股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 為股東會(huì)（股東），公司應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的要求通過(guò)公司章程規(guī)定設(shè)立股東會(huì)（不含一人有限責(zé)任公司）、董事會(huì)（或執(zhí)行董事）和監(jiān)事會(huì)（或監(jiān)事）。

外商投資的公司的監(jiān)事按公司章程規(guī)定由股東委派、指定等形式產(chǎn)生，其中監(jiān)事中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。

外商投資的公司，其董事、監(jiān)事的任期應(yīng)按照《公司法》要求通過(guò)公司章程規(guī)定。董事任期每屆不得超過(guò)三年，監(jiān)事任期每屆為三年。董事、監(jiān)事的任期屆滿，可以連選（派）連任。

4、公司名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記所需提交的文件，《公司名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)》8；

注

5、投資者的主體資格證明或自然人身份證明9；

注

6、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職文件

7、法定代表人任職文件

注10

注10

及身份證明復(fù)印件；

和身份證明復(fù)印件；

注118、依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

注129、股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，提交已辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件

10、公司住所證明注1

3；

；

注1411、創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄； ；

注1612、前置審批文件或證件

注1513、法律文件送達(dá)授權(quán)委托書(shū)；

“法律文件送達(dá)授權(quán)委托書(shū)”由外國(guó)投資者（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署。該委托書(shū)應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地址、聯(lián)系方式。被授權(quán)人可以是外國(guó)投資者設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、擬設(shè)立的公司（被授權(quán)人為擬設(shè)立的公司的，公司設(shè)立后委托生效）或者其他境內(nèi)有關(guān)單位或個(gè)人。

14、其他有關(guān)文件：如涉及其他特殊情況的，提供有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)意見(jiàn)。

因?yàn)樗接邢?，為大家就介紹以上內(nèi)容。最后補(bǔ)充幾點(diǎn)：

一是企業(yè)登記的申請(qǐng)表格，可以通過(guò)國(guó)家工商行政管理總局《中國(guó)企業(yè)登記網(wǎng)》（http://qyj.saic.gov.cn）下載，或者到各工商行政管理機(jī)關(guān)領(lǐng)取。

二是上面提及的法律法規(guī)，需要的話，在網(wǎng)上都可以查到；

三是在服務(wù)過(guò)程中碰到疑難問(wèn)題，可以到杭州市工商局的門(mén)戶(hù)網(wǎng)站的辦事指南中查看（http://004km.cn/），也可以我們注冊(cè)窗口進(jìn)行咨詢(xún)。

我的介紹完了，有誤之處，請(qǐng)大家指正，謝謝。（SMZ20080306）

第四篇：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》講座講稿（最終版）

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》講座講稿

講解人:鄧君

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》自1994年7月5日通過(guò)，到1995年1月1日頒布實(shí)施以來(lái)，各地積極采取措施，努力推動(dòng)法律的全面實(shí)施，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，對(duì)建立和諧勞動(dòng)關(guān)系、維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局，促進(jìn)全國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)事業(yè)的發(fā)展，起到了積極推動(dòng)作用，為全面建立社會(huì)主義和諧社會(huì)起到了重要意義。今天我就自己對(duì)勞動(dòng)法的理解跟大家從七個(gè)方面進(jìn)行學(xué)習(xí)探討：

一、勞動(dòng)法簡(jiǎn)介

1、勞動(dòng)法的概念

勞動(dòng)法是我國(guó)社會(huì)主義法律體系中一個(gè)獨(dú)立、重要的法律部門(mén)。勞動(dòng)法是否完備對(duì)建立和諧的勞動(dòng)關(guān)系具有重要意義，它與每個(gè)勞動(dòng)者的切身利益密切相關(guān)。

2、勞動(dòng)關(guān)系

勞動(dòng)關(guān)系就是在勞動(dòng)過(guò)程中，勞動(dòng)者與用人單位之間所發(fā)生的關(guān)系。在我國(guó)，勞動(dòng)關(guān)系具體表現(xiàn)為勞動(dòng)者與用人單位一一企業(yè)、事業(yè)單位，國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的關(guān)系。

3、與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的關(guān)系

(1)處理勞動(dòng)爭(zhēng)議而發(fā)生的關(guān)系：有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)(如勞動(dòng)行政部門(mén))、人民法院和工會(huì)組織由于調(diào)解、仲裁和審理勞動(dòng)爭(zhēng)議而產(chǎn)生的關(guān)系。

(2)執(zhí)行社會(huì)保險(xiǎn)方面的關(guān)系：社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與企業(yè)、事業(yè)單位及職工之間因執(zhí)行社會(huì)保險(xiǎn)而發(fā)生的關(guān)系。

(3)監(jiān)督勞動(dòng)法律、法規(guī)的執(zhí)行方面的關(guān)系：有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)(如勞動(dòng)行政部門(mén)、衛(wèi)生部門(mén)等)、工會(huì)組織與企業(yè)、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位之間因監(jiān)督、檢查勞動(dòng)法的執(zhí)行而產(chǎn)生的關(guān)系。

(4)工會(huì)組織與企業(yè)、事業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系。

(5)勞動(dòng)管理方面發(fā)生的關(guān)系：勞動(dòng)行政部門(mén)同企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)、團(tuán)體單 位，因管理勞動(dòng)工作而發(fā)生的關(guān)系。

4、勞動(dòng)法的適用范圍

《勞動(dòng)法》第二條明確規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行?！本唧w的適用范圍包括：

(1)、中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。這里的企業(yè)也就是我們所說(shuō)的用人單位，包括國(guó)有企業(yè)、集體所有企業(yè)、中外合資企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、股份制企業(yè)、混合性企業(yè)、港澳臺(tái)企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等。個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織是指雇工在7人或7人以下的個(gè)體工商戶(hù)。

(2)、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體內(nèi)實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定實(shí)行勞動(dòng)合同制度的工勤人員，其他通過(guò)勞動(dòng)合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系勞動(dòng)者。“工勤人員”是指我國(guó)傳統(tǒng)人事體制中屬于“工人”編制的人員。

(3)、實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員。

二、勞動(dòng)者的權(quán)利和義務(wù)(一)勞動(dòng)者的定義

勞動(dòng)者，主要是指在勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)年齡內(nèi)，具有勞動(dòng)能力，以從事社會(huì)勞動(dòng)、取得合法收入作為生活主要來(lái)源的公民。我國(guó)規(guī)定的勞動(dòng)年齡一般為，男性l6—60周歲，女性16—55周歲。保護(hù)勞動(dòng)者基本權(quán)益是我國(guó)勞動(dòng)法的立法目的之一，勞動(dòng)法在賦予勞動(dòng)者權(quán)利的同時(shí)也要求勞動(dòng)者履行相應(yīng)的義務(wù)。(二)勞動(dòng)者的權(quán)利

勞動(dòng)者應(yīng)享有的權(quán)利包括：

1、平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。即不分民族、性別、宗教信仰、家庭出身、財(cái)產(chǎn)狀況，勞動(dòng)者之間都享有平等就業(yè)權(quán)、不應(yīng)受到歧視。勞動(dòng)者有權(quán)根據(jù)自己的個(gè)人興趣、愛(ài)好、學(xué)業(yè)及身體狀況選擇職業(yè)，他人不得強(qiáng)制干涉。

2、取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。根據(jù)同工同酬的原則，勞動(dòng)者有權(quán)按個(gè)人提供的勞動(dòng)，要求傭工單位按照法定或約定的時(shí)間、方式和款額，以貨幣支付報(bào)酬。

3、休息休假的權(quán)利。勞動(dòng)者有權(quán)按照法律規(guī)定或當(dāng)事人之間的約定，享受休息休假。加班加點(diǎn)不得超出勞動(dòng)者第41條規(guī)定的限度。

4、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利，當(dāng)工作崗位的勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)低于法定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，勞動(dòng)者有權(quán)要求改善條件，或有權(quán)拒絕提供勞動(dòng)，并向有關(guān)部門(mén)舉報(bào)。

5、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利。勞動(dòng)者有權(quán)參加國(guó)家、社會(huì)及用人單位舉辦的有關(guān)培訓(xùn)。

6、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利?！秳趧?dòng)法》第70條規(guī)定：“國(guó)家發(fā)展社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)，建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基金，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償。”第76條規(guī)定：“國(guó)家發(fā)展社會(huì)主義福利事業(yè)，興建公共福利設(shè)施，為勞動(dòng)者休息、休養(yǎng)和療養(yǎng)提供條件。用人單位應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造條件，改善集體福利，提高勞動(dòng)者的福利待遇。

7、提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)利。勞動(dòng)者有權(quán)依照法定程序向勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)解、仲裁個(gè)人與用人單位發(fā)生的爭(zhēng)議，也有權(quán)向法院提起訴訟。

8、法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利。如勞動(dòng)者有組織或參加工會(huì)的權(quán)利，有參加民主管理企業(yè)的權(quán)利、與用人單位進(jìn)行平等協(xié)商的權(quán)利、與企業(yè)簽定集體合同的權(quán)利等。

(二)勞動(dòng)者的義務(wù)

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)完成勞動(dòng)任務(wù)，不斷提高職業(yè)技能，認(rèn)真執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程，嚴(yán)格遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。

三、勞動(dòng)合同

勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者和用人單位之間關(guān)于確立、變更和終止勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。它是勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)，是保障勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)權(quán)的重要形式，是維護(hù)勞動(dòng)者自身利益的重要手段。

勞動(dòng)合同可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，其中按照勞動(dòng)合同期限的不同，勞動(dòng)合同可分為固定期限、無(wú)固定期限和以完成一定的工作為期限的勞動(dòng)合同三類(lèi)，這種分類(lèi)充分反映了勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)際和勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的意愿。

1、固定期限的勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)關(guān)系雙方訂立的有一定的期限的勞動(dòng)協(xié)議。期限屆滿后勞動(dòng)法律關(guān)系即行終止。如果雙方愿意，可以續(xù)訂。這種合同形成式是當(dāng)前最常見(jiàn)和常用的。

2、無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)關(guān)系雙方訂立的沒(méi)有期限規(guī)定的勞動(dòng)合同。雙方只約定合同的起始日期，不約定終止日期。如不出現(xiàn)用人單位解散，勞 3 動(dòng)者達(dá)到退休年齡等法律規(guī)定情況和合同約定情況，不得擅自變更、解除、終止勞動(dòng)關(guān)系。

3、以完成一定的工作為期限的勞動(dòng)合同。是指以完成某項(xiàng)工作的時(shí)間來(lái)確定合同期限的勞動(dòng)合同。如完成某項(xiàng)工程建設(shè)的時(shí)間為合同的期限。(一)勞動(dòng)合同的訂立

1、勞動(dòng)合同訂立的原則

我國(guó)《勞動(dòng)法》第l 7條規(guī)定：“訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！币虼?，訂立勞動(dòng)合同應(yīng)遵循的原則有：(1)平等自愿原則

所謂平等，是指勞動(dòng)合同當(dāng)事人在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)的法律地位是平等的。只有在法律地位平等的基礎(chǔ)上訂立合同條款，才具有協(xié)商的前提條件。所謂自愿，是指勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人應(yīng)完全出于自己的意愿而簽定勞動(dòng)合同，凡是采取強(qiáng)迫、欺詐、威脅等手段把自己的意愿強(qiáng)加于對(duì)方，或者所訂條款與雙方當(dāng)事人的意愿不一致，都不符合自愿原則。(2)協(xié)商一致原則

即勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人應(yīng)進(jìn)行充分的平等協(xié)商，在雙方意思表示完全達(dá)到一致的基礎(chǔ)上，再簽訂勞動(dòng)合同。(3)依法訂立的原則

指訂立勞動(dòng)合同不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。這是勞動(dòng)合同有效并受法律保護(hù)的前提條件，其基本要求有：

①訂立勞動(dòng)合同的目的必須合法．當(dāng)事人不得以訂立勞動(dòng)合同的合法形式掩蓋非法意圖和違法行為的內(nèi)容，以達(dá)到不良企圖的目的。

②訂立勞動(dòng)合同的主體必須合法，如勞動(dòng)者一方必須達(dá)到法定勞動(dòng)年齡，用人單位必須具有承擔(dān)合同義務(wù)的能力。

③訂立勞動(dòng)合同的內(nèi)容必須合法，雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中所設(shè)定的權(quán)利、義務(wù)條款必須符合法律、法規(guī)和相關(guān)政策。

④訂立勞動(dòng)合同的程序、形式、期限等必須合法。

2、訂立勞動(dòng)合同的形式

訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)采取書(shū)面形式，我國(guó)勞動(dòng)法第19條規(guī)定：勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立。

3、勞動(dòng)合同的內(nèi)容

勞動(dòng)合同的法定內(nèi)容應(yīng)包括：(1)勞動(dòng)合同的期限。即合同有效時(shí)間，有效期內(nèi)，當(dāng)事人雙方必須自覺(jué)履行合同內(nèi)容。(2)工作內(nèi)容。即勞動(dòng)者從事何種工作、工作要求、勞動(dòng)定額及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)。(3)勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件。即用人單位提供勞動(dòng)者進(jìn)行正常工作勞動(dòng)所需要的基本條件、安全衛(wèi)生設(shè)施、勞動(dòng)保護(hù)用品等。(4)勞動(dòng)報(bào)酬。完成任務(wù)合同約定工作要求，完成勞動(dòng)任務(wù)，用人單位以貨幣形式支付勞動(dòng)者的工資數(shù)額。(5)勞動(dòng)紀(jì)律。勞動(dòng)者必須遵守的勞動(dòng)規(guī)則，包括國(guó)家有關(guān)法規(guī)和用人單位的規(guī)章制度和紀(jì)律要求。(6)勞動(dòng)合同終止的條件。除勞動(dòng)合同到期外，合同自行終止的某些特定情況。(7)違反勞動(dòng)合同的貢任。當(dāng)事人違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任和違約責(zé)任。

此外當(dāng)事人可以在合同中協(xié)商約定其他內(nèi)容，如試用期、保守用人單位商業(yè)秘密等。其中試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。但是當(dāng)事人約定的其他條款不得與法定條款或者有關(guān)法律法規(guī)相違背。凡與法律法規(guī)相抵觸的條款都是無(wú)效的。(二)勞動(dòng)合同的解除

勞動(dòng)合同解除是指勞動(dòng)合同當(dāng)事人在勞動(dòng)合同期限屆滿前終止合同關(guān)系的法律行為。我國(guó)一些用人單位隨意解雇勞動(dòng)者的問(wèn)題經(jīng)常發(fā)生，使勞動(dòng)者的利益受到了損害。因此，了解勞動(dòng)法在這方面的規(guī)定很有必要。

1、雙方當(dāng)事人協(xié)商解除勞動(dòng)合同

勞動(dòng)法第24條規(guī)：“經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動(dòng)合同可以解除。”當(dāng)事人一方要求解除勞動(dòng)合同，應(yīng)事先向?qū)Ψ教岢鲆?，?jīng)過(guò)雙方協(xié)商一致，同意解除勞動(dòng)合同，才可以解除，雙方當(dāng)事人應(yīng)簽訂勞動(dòng)合同解除的書(shū)面協(xié)議。

2、用人單位單方解除勞動(dòng)合同

第一種情形：即時(shí)解除，包括：(1)在適用期間被證明不符合錄用條件的；(2)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；(3)嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的；(4)被依法追究刑事責(zé)任的。

第二種情形：提前30日以書(shū)面形式通知解除，包括：(1)勞動(dòng)者患病或者非因工傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 5(2)勞動(dòng)者不能勝任，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(3)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

第三種情形：用人單位因?yàn)l臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間，或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需進(jìn)行裁員的，應(yīng)當(dāng)提前30天向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或職工的意見(jiàn)，經(jīng)向勞動(dòng)部門(mén)報(bào)告后，可以裁減人員，在6個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人員。

對(duì)于第二種和第三種情形，用人單位解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)者的工作年限、貢獻(xiàn)、勞動(dòng)者本人及家庭的生活狀況依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

同時(shí)，勞動(dòng)法中還規(guī)定了用人單位不得解除勞動(dòng)合同的情形：(1)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)或部分喪失勞動(dòng)能力的；(2)患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；(3)用人單位也不得以女職工結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由，解除與女職工的勞動(dòng)合同。

3、勞動(dòng)者單方可以解除勞動(dòng)合同的法定情形：

第一種情形：勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)提前30日以書(shū)面形式通知用人單位。其目的是使用人單位有足夠的時(shí)間，調(diào)整人員或招用新人避免因此給用人單位帶來(lái)不必要的損失。

第二種情形；有以下情況之一的，勞動(dòng)者可隨時(shí)通知單位解除勞動(dòng)合同：(1)在試用期內(nèi)的；(2)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的；(3)用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。

4、勞動(dòng)合同自行解除。勞動(dòng)者被開(kāi)除、除名、因違紀(jì)被辭退勞動(dòng)合同或被勞動(dòng)教養(yǎng)、被判刑的，自行解除。

四、勞動(dòng)基準(zhǔn)制度(一)勞動(dòng)基準(zhǔn)的定義

勞動(dòng)基準(zhǔn)是用人單位向勞動(dòng)者提供勞動(dòng)條件、工資報(bào)酬等必須遵守的最低標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，它包括工資標(biāo)準(zhǔn)、工作時(shí)間和休息時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。(二)工資

工資是指勞動(dòng)者基于勞動(dòng)關(guān)系，履行勞動(dòng)義務(wù)而取得的各種勞動(dòng)收入。包括： 6(1)工資支配權(quán)的保障：工資必須支付給勞動(dòng)者本人。(2)禁止克扣工資：用人單位不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資(3)支付時(shí)間保障：工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付。同時(shí)，勞動(dòng)者在法定節(jié)假日、公休日工作屬于加班；超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)工作日時(shí)數(shù)工作屬于加點(diǎn)。根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，用人單位依法決定加班加點(diǎn)的，應(yīng)依規(guī)定支付加班費(fèi)：(1)安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)時(shí)間的，支付不低于工資的150％的工資報(bào)酬；(2)休息日安排勞動(dòng)者工作，又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200％的工資報(bào)酬；(3)法定休假日安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的300％的工資報(bào)酬。(三)工作時(shí)間、休息休假

工作時(shí)間指法律規(guī)定的勞動(dòng)者在一晝夜和一周內(nèi)從事勞動(dòng)的時(shí)間。包括每日工作的小時(shí)數(shù)、每周工作的小時(shí)數(shù)。勞動(dòng)工時(shí)制度是每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)，一周內(nèi)工作5天。符合勞動(dòng)法中每日工作不超過(guò)8小時(shí)，每周工作不超過(guò)44小時(shí)的規(guī)定。

對(duì)勞動(dòng)者的休息時(shí)間，一般為每周2天休息日，不能實(shí)行國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的企事業(yè)組織，可以根據(jù)情況統(tǒng)籌安排，保證勞動(dòng)者每周至少休息l天。

勞動(dòng)法第40條規(guī)定，用人單位在下列節(jié)假日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動(dòng)者休假：元旦、春節(jié)、國(guó)際勞動(dòng)節(jié)、國(guó)慶節(jié)、法律法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。第45條規(guī)定，國(guó)家實(shí)行帶薪年休假制度。勞動(dòng)者連續(xù)工作1年以上的，享受帶年薪休假。勞動(dòng)法第62條規(guī)定，女職工生育享受不少于90天的產(chǎn)假。另外勞動(dòng)法和相關(guān)的法律法規(guī)還有婚假、喪假和探親假的規(guī)定。

五、勞動(dòng)安全衛(wèi)生

勞動(dòng)安全衛(wèi)生是指國(guó)家為了保護(hù)勞動(dòng)者在勞動(dòng)過(guò)程中的安全和健康而制定的各種法律規(guī)范的總稱(chēng)。包括勞動(dòng)安全技術(shù)規(guī)程、勞動(dòng)衛(wèi)生規(guī)程、企業(yè)安全衛(wèi)生管理制度等。

六、女職工與未成年工的特殊保護(hù)(一)對(duì)女職工的特殊保護(hù)

女職工特殊勞動(dòng)保護(hù)是指根據(jù)婦女生理特點(diǎn)以及撫育子女的特殊需要，在勞動(dòng)方面對(duì)婦女特殊權(quán)益的法律保障。主要內(nèi)容包括：④根據(jù)女職工的生理特點(diǎn)安排就業(yè)，禁止女職工從事特別繁重的體力勞動(dòng)及有毒有害作業(yè)，國(guó)家禁生安排女工從事礦井下、國(guó)家規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和其他女職工禁忌從事的 7 勞動(dòng)；②對(duì)女職工實(shí)行‘‘四期’’即經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期保護(hù)；③為女職工建立勞動(dòng)保護(hù)設(shè)施，如衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室、托兒所和幼兒園等。④實(shí)行男女同工同酬，不得因女職工懷孕、生育、哺乳而降低其基本工資。我國(guó)《勞動(dòng)法》和《婦女權(quán)益保護(hù)法》等法律中均對(duì)此作了明確規(guī)定。(二)對(duì)未成年工的特殊保護(hù)

勞動(dòng)法中對(duì)未成年工的特殊保護(hù)包括：①不得安排未成年工從事礦山井下，有毒、有害和國(guó)家規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和其他禁忌從事的勞動(dòng)；②用人單位應(yīng)對(duì)未成年工定期進(jìn)行身體檢查；③對(duì)未成年工的使用和特殊保護(hù)實(shí)行登記制度。

七、勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決

勞動(dòng)爭(zhēng)議是勞動(dòng)法律關(guān)系當(dāng)事人關(guān)于勞動(dòng)權(quán)利和勞動(dòng)義務(wù)的爭(zhēng)議。當(dāng)發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)可以依法采取協(xié)商、申請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟等方式解決。(一)協(xié)商。勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人可以協(xié)商解決，協(xié)商一致后，雙方可達(dá)成和解協(xié)議，雙方當(dāng)事人自覺(jué)履行。協(xié)商不是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不愿協(xié)商或協(xié)商不成，可以向本單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解或向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

(二)調(diào)解。依照法律規(guī)定，用人單位內(nèi)部可以設(shè)立勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)，負(fù)責(zé)調(diào)解本單位內(nèi)部發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，調(diào)解時(shí)奉行當(dāng)事人雙方自愿原則，調(diào)解協(xié)商不具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。調(diào)解不成，當(dāng)事人一方可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人也可以不經(jīng)過(guò)調(diào)解程序直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁解決勞動(dòng)爭(zhēng)議。

(三)仲裁。我國(guó)縣、市、市轄區(qū)一級(jí)勞動(dòng)行政管理部門(mén)均設(shè)立有勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)解決本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議的仲裁與裁決。勞動(dòng)法規(guī)定，發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議后提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出書(shū)面申請(qǐng)。仲裁裁決無(wú)異議的，當(dāng)事人必須履行。勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服的，可以在收到裁決書(shū)之日起1 5日內(nèi)向人民法院提起訴訟。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

(四)訴訟。勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后必須先經(jīng)過(guò)仲裁程序仲裁，只有當(dāng)事人對(duì)仲裁裁 8 決不服或仲裁委員會(huì)不予受理的勞動(dòng)爭(zhēng)議，才能向人民法院提起訴訟。

以上結(jié)合《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的有關(guān)內(nèi)容跟大家進(jìn)行了共同學(xué)習(xí)探討，既然法律在這個(gè)社會(huì)無(wú)處不在，那么，我們就有必要去好好學(xué)習(xí)法律，懂得拿起法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益，尤其是今后在工作過(guò)程中，更要懂得既要保護(hù)自己又不違反法律，所以學(xué)習(xí)法律是必不可少的。

第五篇：勞動(dòng)法

【頒布單位】中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院

【發(fā) 文 號(hào)】中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第586號(hào)

【頒布日期】2010-12-20

【實(shí)施日期】2011-01-01

【標(biāo) 題】工傷保險(xiǎn)條例（修改）國(guó)務(wù)院關(guān)于修改《工傷保險(xiǎn)條例》的決定 國(guó)務(wù)院決定對(duì)《工傷保險(xiǎn)條例》作如下修改：

一、第二條修改為：“中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織和有雇工的個(gè)體工商戶(hù)（以下稱(chēng)用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工（以下稱(chēng)職工）繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。

“中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織的職工和個(gè)體工商戶(hù)的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利。”

二、第八條第二款修改為：“國(guó)家根據(jù)不同行業(yè)的工傷風(fēng)險(xiǎn)程度確定行業(yè)的差別費(fèi)率，并根據(jù)工傷保險(xiǎn)費(fèi)使用、工傷發(fā)生率等情況在每個(gè)行業(yè)內(nèi)確定若干費(fèi)率檔次。行業(yè)差別費(fèi)率及行業(yè)內(nèi)費(fèi)率檔次由國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)制定，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行?！?/p>

三、第九條修改為：“國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)定期了解全國(guó)各統(tǒng)籌地區(qū)工傷保險(xiǎn)基金收支情況，及時(shí)提出調(diào)整行業(yè)差別費(fèi)率及行業(yè)內(nèi)費(fèi)率檔次的方案，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行?！?/p>

四、第十條增加一款，作為第三款：“對(duì)難以按照工資總額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的行業(yè)，其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的具體方式，由國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)規(guī)定?！?/p>

五、第十一條第一款修改為：“工傷保險(xiǎn)基金逐步實(shí)行省級(jí)統(tǒng)籌?！?/p>

六、第十二條修改為：“工傷保險(xiǎn)基金存入社會(huì)保障基金財(cái)政專(zhuān)戶(hù)，用于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇，勞動(dòng)能力鑒定，工傷預(yù)防的宣傳、培訓(xùn)等費(fèi)用，以及法律、法規(guī)規(guī)定的用于工傷保險(xiǎn)的其他費(fèi)用的支付。

“工傷預(yù)防費(fèi)用的提取比例、使用和管理的具體辦法，由國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)會(huì)同國(guó)務(wù)院財(cái)政、衛(wèi)生行政、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等部門(mén)規(guī)定。

“任何單位或者個(gè)人不得將工傷保險(xiǎn)基金用于投資運(yùn)營(yíng)、興建或者改建辦公場(chǎng)所、發(fā)放獎(jiǎng)金，或者挪作其他用途?！?/p>

七、第十四條第（六）項(xiàng)修改為：“在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車(chē)事故傷害的；”

八、第十六條修改為：“職工符合本條例第十四條、第十五條的規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷：

“

（一）故意犯罪的；

“

（二）醉酒或者吸毒的；

“

（三）自殘或者自殺的。”

九、第二十條修改為：“社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書(shū)面通知申請(qǐng)工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬和該職工所在單位。

“社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)對(duì)受理的事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認(rèn)定申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定。

“作出工傷認(rèn)定決定需要以司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門(mén)的結(jié)論為依據(jù)的，在司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門(mén)尚未作出結(jié)論期間，作出工傷認(rèn)定決定的時(shí)限中止。

“社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)工作人員與工傷認(rèn)定申請(qǐng)人有利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避?！?/p>

十、增加一條，作為第二十九條：“勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)依照本條例第二十六條和第二

十八條的規(guī)定進(jìn)行再次鑒定和復(fù)查鑒定的期限，依照本條例第二十五條第二款的規(guī)定執(zhí)行?！?/p>

十一、第二十九條改為第三十條，第四款修改為：“職工住院治療工傷的伙食補(bǔ)助費(fèi)，以及經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具證明，報(bào)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的交通、食宿費(fèi)用從工傷保險(xiǎn)基金支付，基金支付的具體標(biāo)準(zhǔn)由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定?！?/p>

第六款修改為：“工傷職工到簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行工傷康復(fù)的費(fèi)用，符合規(guī)定的，從工傷保險(xiǎn)基金支付?！?/p>

十二、增加一條，作為第三十一條：“社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)作出認(rèn)定為工傷的決定后發(fā)生行政復(fù)議、行政訴訟的，行政復(fù)議和行政訴訟期間不停止支付工傷職工治療工傷的醫(yī)療費(fèi)用?！?/p>

十三、第三十三條改為第三十五條，第一款第（一）項(xiàng)修改為：“從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：一級(jí)傷殘為27個(gè)月的本人工資，二級(jí)傷殘為25個(gè)月的本人工資，三級(jí)傷殘為23個(gè)月的本人工資，四級(jí)傷殘為21個(gè)月的本人工資；”

第一款第（三）項(xiàng)修改為：“工傷職工達(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇?；攫B(yǎng)老保險(xiǎn)待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額?！?/p>

十四、第三十四條改為第三十六條，第一款第（一）項(xiàng)修改為：“從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)傷殘為18個(gè)月的本人工資，六級(jí)傷殘為16個(gè)月的本人工資；”

第二款修改為：“經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！?/p>

十五、第三十五條改為第三十七條，修改為：“職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)傷殘的，享受以下待遇：

“

（一）從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級(jí)傷殘為13個(gè)月的本人工資，八級(jí)傷殘為11個(gè)月的本人工資，九級(jí)傷殘為9個(gè)月的本人工資，十級(jí)傷殘為7個(gè)月的本人工資；

“

（二）勞動(dòng)、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！?/p>

十六、第三十七條改為第三十九條，第一款第（三）項(xiàng)修改為：“一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為上一全國(guó)城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍。”

十七、第四十條改為第四十二條，刪去第（四）項(xiàng)。

十八、第四十一條改為第四十三條，第四款修改為：“企業(yè)破產(chǎn)的，在破產(chǎn)清算時(shí)依法撥付應(yīng)當(dāng)由單位支付的工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用?！?/p>

十九、第五十三條改為第五十五條，修改為：“有下列情形之一的，有關(guān)單位或者個(gè)人可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以依法向人民法院提起行政訴訟：

“

（一）申請(qǐng)工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬、該職工所在單位對(duì)工傷認(rèn)定申請(qǐng)不予受理的決定不服的；

“

（二）申請(qǐng)工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬、該職工所在單位對(duì)工傷認(rèn)定結(jié)論不服的；

“

（三）用人單位對(duì)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)確定的單位繳費(fèi)費(fèi)率不服的；

“

（四）簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、輔助器具配置機(jī)構(gòu)認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未履行有關(guān)協(xié)議或者規(guī)定的；

“

（五）工傷職工或者其近親屬對(duì)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的工傷保險(xiǎn)待遇有異議的?！?/p>

二十、第五十八條改為第六十條，修改為：“用人單位、工傷職工或者其近親屬騙取工傷保險(xiǎn)待遇，醫(yī)療機(jī)構(gòu)、輔助器具配置機(jī)構(gòu)騙取工傷保險(xiǎn)基金支出的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)責(zé)令退還，處騙取金額2倍以上5倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

二十一、第六十條改為第六十二條，修改為：“用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)責(zé)令限期參加，補(bǔ)繳應(yīng)當(dāng)繳納的工傷保險(xiǎn)費(fèi)，并自欠繳之日起，按日加收萬(wàn)分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，處欠繳數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。

“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。

“用人單位參加工傷保險(xiǎn)并補(bǔ)繳應(yīng)當(dāng)繳納的工傷保險(xiǎn)費(fèi)、滯納金后，由工傷保險(xiǎn)基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費(fèi)用。”

二十二、增加一條，作為第六十三條：“用人單位違反本條例第十九條的規(guī)定，拒不協(xié)助社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)對(duì)事故進(jìn)行調(diào)查核實(shí)的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)責(zé)令改正，處2000元以上2萬(wàn)元以下的罰款?！?/p>

二十三、第六十一條改為第六十四條，刪去第一款。

二十四、第六十二條改為第六十五條，修改為：“公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費(fèi)用。具體辦法由國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)會(huì)同國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定?！?/p>

此外，對(duì)條文的個(gè)別文字作了修改，對(duì)條文的順序作了相應(yīng)調(diào)整。

本決定自2011年1月1日起施行。

《工傷保險(xiǎn)條例》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改，重新公布。本條例施行后本決定施行前受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認(rèn)定的，依照本決定的規(guī)定執(zhí)行。

河南省工傷保險(xiǎn)條例

求助編輯百科名片

河南省工傷保險(xiǎn)條例是為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，促進(jìn)工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例引》及有關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合河南省實(shí)際，制定的條例。經(jīng)河南省第十屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十一次會(huì)議于2007年5月31日審議通過(guò)，自2007年10月1日起施行。目錄

河南省工傷保險(xiǎn)條例

河南省工傷保險(xiǎn)條例

《河南省工傷保險(xiǎn)條例》已經(jīng)河南省第十屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十一次會(huì)議于2007年5月31日審議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2007年10月1日起施行。

河南省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公告（第71號(hào)）

河南省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)

二○○七年六月一日

編輯本段第一章 總則 第一條

為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，促進(jìn)工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例[1]》及有關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合本省實(shí)際，制定本條例。

第二條

本省行政區(qū)域內(nèi)的各類(lèi)企業(yè)、不屬于財(cái)政撥款支持范圍或沒(méi)有經(jīng)常性財(cái)政撥款的事業(yè)單位和民間非營(yíng)利組織、有雇工的個(gè)體工商戶(hù)（以下稱(chēng)用人單位）應(yīng)當(dāng)依照國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》和本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工（以下稱(chēng)職工）繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。職工個(gè)人不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。

國(guó)家機(jī)關(guān)和財(cái)政經(jīng)常撥款支持的事業(yè)單位、民間非營(yíng)利組織的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費(fèi)用，具體辦法按國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的工傷政策執(zhí)行；與之建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，依照本條例規(guī)定執(zhí)行。

本條例所稱(chēng)職工，是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的城鄉(xiāng)勞動(dòng)者。但用人單位聘用的離退休人員除外。

第三條

用人單位應(yīng)當(dāng)每年將本單位參加工傷保險(xiǎn)的職工名單、繳費(fèi)工資、工傷保險(xiǎn)費(fèi)繳納、工傷事故等情況在本單位內(nèi)公示，接受職工監(jiān)督。

第四條

工傷保險(xiǎn)基金在省轄市實(shí)行全市統(tǒng)籌。

中央駐豫單位和省屬駐鄭單位以及跨地區(qū)、生產(chǎn)流動(dòng)性較大的特殊行業(yè)，實(shí)行省直接統(tǒng)籌。省勞動(dòng)保障行政部門(mén)可以委托特殊行業(yè)的省級(jí)主管部門(mén)負(fù)責(zé)工傷保險(xiǎn)業(yè)務(wù)經(jīng)辦工作。

第五條

縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)保障行政部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的工傷保險(xiǎn)工作。

勞動(dòng)保障行政部門(mén)按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定設(shè)立的工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)（以下稱(chēng)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)）具體承辦工傷保險(xiǎn)事務(wù)。

第六條

縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)努力發(fā)展職業(yè)康復(fù)事業(yè)，幫助因工致殘者得到康復(fù)和從事適合身體狀況的勞動(dòng)，建立工傷預(yù)防、工傷補(bǔ)償和職業(yè)康復(fù)相結(jié)合的工傷保險(xiǎn)工作體系。

編輯本段第二章 工傷保險(xiǎn)基金 第七條

工傷保險(xiǎn)基金由下列各項(xiàng)構(gòu)成：

（一）用人單位繳納的工傷保險(xiǎn)費(fèi)；

（二）工傷保險(xiǎn)基金的利息；

（三）工傷保險(xiǎn)費(fèi)滯納金；

（四）依法納入工傷保險(xiǎn)基金的其他資金。

第八條

工傷保險(xiǎn)費(fèi)根據(jù)以支定收、收支平衡的原則，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定確定費(fèi)率。

省轄市勞動(dòng)保障行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國(guó)家有關(guān)工傷保險(xiǎn)費(fèi)率的規(guī)定和行業(yè)特點(diǎn)，確定農(nóng)民工較為集中行業(yè)的費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)和具體繳費(fèi)方式，報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)省勞動(dòng)保障行政部門(mén)備案。

第九條

工傷保險(xiǎn)基金存入社會(huì)保障基金財(cái)政專(zhuān)戶(hù)，用于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇、勞動(dòng)能力鑒定、工傷預(yù)防、職業(yè)康復(fù)以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他工傷保險(xiǎn)費(fèi)用的支付。

任何單位或者個(gè)人不得將工傷保險(xiǎn)基金用于投資運(yùn)營(yíng)、興建或者改建辦公場(chǎng)所、發(fā)放獎(jiǎng)金，或者挪作他用。

第十條

省、省轄市建立兩級(jí)工傷保險(xiǎn)儲(chǔ)備金制度。各統(tǒng)籌地區(qū)儲(chǔ)備金按當(dāng)年本地工傷保險(xiǎn)基金征繳總額的百分之七提留：百分之二上解作為省級(jí)工傷保險(xiǎn)儲(chǔ)備金，百分之五作為省轄市工

傷保險(xiǎn)儲(chǔ)備金。當(dāng)工傷保險(xiǎn)儲(chǔ)備金滾存總額超過(guò)當(dāng)年工傷保險(xiǎn)基金收入的百分之五十時(shí)，統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)和財(cái)政部門(mén)應(yīng)當(dāng)減少儲(chǔ)備金提留比例，并報(bào)省勞動(dòng)保障行政部門(mén)和財(cái)政部門(mén)同意后實(shí)施。

儲(chǔ)備金主要用于統(tǒng)籌地區(qū)重大事故的工傷保險(xiǎn)待遇及工傷保險(xiǎn)基金入不敷出時(shí)的支付。統(tǒng)籌地區(qū)儲(chǔ)備金不足支付時(shí)，同級(jí)財(cái)政部門(mén)應(yīng)當(dāng)先墊付，再申請(qǐng)省級(jí)儲(chǔ)備金調(diào)劑。

第十一條

職業(yè)康復(fù)費(fèi)用按不超過(guò)當(dāng)年結(jié)存的工傷保險(xiǎn)基金四分之一的比例由統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提出用款支出計(jì)劃，報(bào)同級(jí)勞動(dòng)保障行政部門(mén)和財(cái)政部門(mén)審核同意后，列入下工傷保險(xiǎn)基金支出預(yù)算。下?lián)?shí)列支，用于工傷職工職業(yè)康復(fù)。

第十二條

在保證工傷保險(xiǎn)待遇、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)、職業(yè)康復(fù)費(fèi)用足額支付和儲(chǔ)備金留存的前提下，統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以按當(dāng)年工傷保險(xiǎn)基金實(shí)際征繳總額百分之五的比例提出工傷預(yù)防費(fèi)使用計(jì)劃，報(bào)同級(jí)勞動(dòng)保障行政部門(mén)和財(cái)政部門(mén)審核同意后，主要用于統(tǒng)籌地區(qū)參保單位工傷保險(xiǎn)工作的宣傳培訓(xùn)、工傷案例分析、工傷事故預(yù)防等。

編輯本段第三章 工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定 第十三條

職工有國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條、第十五條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷或視同工傷。

職工受用人單位指派前往疫區(qū)工作而感染該疫病的，視同工傷。

第十四條

職工有國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第十六條規(guī)定的情形，認(rèn)定職工傷亡不屬于工傷或不視同工傷的，應(yīng)當(dāng)以法定職權(quán)部門(mén)或者法定鑒定機(jī)構(gòu)出具的書(shū)面結(jié)論為依據(jù)。

第十五條

職工發(fā)生事故傷害或者按照《中華人民共和國(guó)職業(yè)病防治法》規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病的，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日起或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起三十日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)或者其委托的有關(guān)部門(mén)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。因交通事故、失蹤、因工外出期間發(fā)生事故傷害以及其他不可抗力因素導(dǎo)致不能在規(guī)定時(shí)限內(nèi)提出申請(qǐng)的，經(jīng)統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)同意，可以適當(dāng)延長(zhǎng)申請(qǐng)時(shí)限，但最長(zhǎng)不得超過(guò)九十日。

用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)的，工傷職工或者其直系親屬、工會(huì)組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。

第十六條

對(duì)工傷認(rèn)定管轄發(fā)生爭(zhēng)議的，由其共同的上一級(jí)勞動(dòng)保障行政部門(mén)指定管轄。

省勞動(dòng)保障行政部門(mén)進(jìn)行工傷認(rèn)定的事項(xiàng)，根據(jù)屬地原則移交用人單位所在地的省轄市勞動(dòng)保障行政部門(mén)辦理。

省轄市勞動(dòng)保障行政部門(mén)根據(jù)工作需要，可以委托縣級(jí)勞動(dòng)保障行政部門(mén)辦理工傷認(rèn)定的具體事務(wù)。

第十七條

申請(qǐng)人提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)，依照國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第十八條規(guī)定辦理，但有下列情形之一的，勞動(dòng)保障行政部門(mén)不予受理，并書(shū)面告知申請(qǐng)人：

（一）超過(guò)法定時(shí)限提出申請(qǐng)的；

（二）該勞動(dòng)保障行政部門(mén)沒(méi)有管轄權(quán)的；

（三）不屬于勞動(dòng)保障行政部門(mén)職權(quán)范圍的；

（四）受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員的；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的不予受理的其他情形。

第十八條

職工或者其直系親屬、工會(huì)組織認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

勞動(dòng)保障行政部門(mén)受理職工或者其直系親屬、工會(huì)組織提出的工傷認(rèn)定申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)書(shū)面通知用人單位提供相關(guān)證據(jù)材料。用人單位在接到書(shū)面通知二十日內(nèi)不提供相關(guān)材料或者不履行舉證義務(wù)的，勞動(dòng)保障行政部門(mén)可以根據(jù)受傷害職工或者其直系親屬、工會(huì)組織提供的證據(jù)依法作出工傷認(rèn)定結(jié)論。

第十九條

勞動(dòng)保障行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)之日起六十日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并于工傷認(rèn)定決定作出之日起十五日內(nèi)，書(shū)面通知申請(qǐng)工傷認(rèn)定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位，同時(shí)抄送經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。認(rèn)定為工傷或者視同工傷的，發(fā)給《工傷證》，不收取費(fèi)用。

《工傷證》由省勞動(dòng)保障行政部門(mén)統(tǒng)一印制。

第二十條

職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對(duì)穩(wěn)定或者停工留薪期滿后存在殘疾、影響勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。

省、省轄市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療專(zhuān)家組提出的鑒定意見(jiàn)作出工傷職工勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論。

編輯本段第四章 工傷保險(xiǎn)待遇 第二十一條

職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，勞動(dòng)保障行政部門(mén)尚未作出工傷認(rèn)定結(jié)論的，用人單位應(yīng)當(dāng)先行墊付治療費(fèi)用。經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)認(rèn)定為工傷或者視同工傷后，參加工傷保險(xiǎn)的，由用人單位向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報(bào)結(jié)算；未參加工傷保險(xiǎn)的，按工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定由用人單位支付。

第二十二條

用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者個(gè)人，該不具備用工主體資格的組織或者個(gè)人招用的勞動(dòng)者因工作原因遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

職工在兩個(gè)或者兩個(gè)以上用人單位同時(shí)就業(yè)的，各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。職工發(fā)生工傷，由職工受到傷害時(shí)其工作的用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

第二十三條

工傷職工已經(jīng)評(píng)定傷殘等級(jí)并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)需要生活護(hù)理的，按月支付生活護(hù)理費(fèi)，其標(biāo)準(zhǔn)按護(hù)理鑒定結(jié)論作出時(shí)統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資為基數(shù)計(jì)算。

第二十四條

職工因工致殘被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘的，由用人單位和職工個(gè)人以傷殘津貼為基數(shù)按規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)至正常退休年齡?？鄢齻€(gè)人繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，傷殘津貼低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額。

一級(jí)至四級(jí)工傷傷殘農(nóng)民工，可選擇一次性享受或者長(zhǎng)期享受工傷保險(xiǎn)待遇。一次性享受工傷保險(xiǎn)待遇的具體辦法由省人民政府另行制定。

第二十五條

職工因工致殘被鑒定為五級(jí)、六級(jí)傷殘的，按國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條規(guī)定執(zhí)行，保留與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系，用人單位為其安排適當(dāng)工作。職工難以勝任用人單位安排的工作或者用人單位難以安排工作的，用人單位應(yīng)當(dāng)按月發(fā)給傷殘津貼，并以傷殘津貼為基數(shù)按規(guī)定為其繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?？鄢齻€(gè)人繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，傷殘津貼實(shí)際領(lǐng)

取數(shù)額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補(bǔ)足差額。

第二十六條

職工因工致殘被鑒定為五級(jí)至十級(jí)傷殘，恢復(fù)工作后由于傷殘?jiān)斐杀救斯べY降低的，由用人單位發(fā)給在職傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為本人工資降低部分的百分之七十，本人晉升工資時(shí)，在職傷殘補(bǔ)助金予以保留。

第二十七條

五級(jí)至十級(jí)工傷職工按國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條、第三十五條規(guī)定與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金以解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資為基數(shù)計(jì)算，標(biāo)準(zhǔn)為：一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，五級(jí)十六個(gè)月，六級(jí)十四個(gè)月，七級(jí)十二個(gè)月，八級(jí)十個(gè)月，九級(jí)八個(gè)月，十級(jí)六個(gè)月；一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，五級(jí)五十六個(gè)月，六級(jí)四十六個(gè)月，七級(jí)三十六個(gè)月，八級(jí)二十六個(gè)月，九級(jí)十六個(gè)月，十級(jí)六個(gè)月。患職業(yè)病的工傷職工，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上增發(fā)百分之三十。

領(lǐng)取一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的工傷職工，工傷保險(xiǎn)關(guān)系同時(shí)終止。工傷職工距正常退休年齡五年以上的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金全額支付；距正常退休年齡不足五年的，每減少一年，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金遞減百分之二十；距正常退休年齡不足一年的按百分之十支付。享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的，不得減少按照失業(yè)保險(xiǎn)規(guī)定應(yīng)當(dāng)享受的待遇和按有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)享受的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第二十八條

工傷職工辦理退休手續(xù)后繼續(xù)享受工傷醫(yī)療、生活護(hù)理費(fèi)、輔助器具安裝等待遇。所需費(fèi)用，退休前已參加工傷保險(xiǎn)的，由工傷保險(xiǎn)基金支付；退休前未參加工傷保險(xiǎn)的，由原用人單位支付。

第二十九條

職工因工死亡，一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為五十四個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資。對(duì)屬于搶險(xiǎn)救災(zāi)、見(jiàn)義勇為工亡者，按六十個(gè)月發(fā)給。

職工因工死亡，其供養(yǎng)親屬享受撫恤金待遇的資格按職工因工死亡時(shí)的條件核定。

第三十條

一次性傷殘補(bǔ)助金、喪葬補(bǔ)助金、一次性工亡補(bǔ)助金自申領(lǐng)之日起次月內(nèi)支付。傷殘津貼、生活護(hù)理費(fèi)等長(zhǎng)期待遇自勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論作出的次月起支付。供養(yǎng)親屬撫恤金自職工死亡的次月起支付。

工傷職工經(jīng)再次鑒定，鑒定結(jié)論發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)按再次鑒定結(jié)論享受相應(yīng)待遇，享受待遇的起始時(shí)間為原鑒定時(shí)間的次月。工傷職工復(fù)查鑒定結(jié)論發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)自復(fù)查鑒定結(jié)論作出的次月起，按照復(fù)查鑒定結(jié)論享受有關(guān)待遇，但一次性傷殘補(bǔ)助金不再調(diào)整。

第三十一條

傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護(hù)理費(fèi)由統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)根據(jù)職工平均工資和生活費(fèi)用變化等情況適時(shí)調(diào)整，報(bào)省勞動(dòng)保障行政部門(mén)批準(zhǔn)后實(shí)施。

第三十二條

職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險(xiǎn)救災(zāi)中下落不明的，從事故發(fā)生當(dāng)月起三個(gè)月內(nèi)照發(fā)工資，從第四個(gè)月起停發(fā)工資，由工傷保險(xiǎn)基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的，可以預(yù)支一次性工亡補(bǔ)助金的百分之五十。該職工重新出現(xiàn)的，自出現(xiàn)的次月起停發(fā)供養(yǎng)親屬撫恤金，領(lǐng)取的一次性工亡補(bǔ)助金應(yīng)當(dāng)退回。

第三十三條

因用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)基數(shù)不實(shí)造成工傷職工工傷保險(xiǎn)待遇降低的，由用人單位承擔(dān)責(zé)任，并支付差額。

第三十四條

工傷職工憑工傷認(rèn)定決定、勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論享受工傷保險(xiǎn)待遇。

工傷職工的供養(yǎng)親屬憑工傷認(rèn)定決定、勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論、公安戶(hù)籍管理機(jī)構(gòu)出具的供養(yǎng)親屬身份證明、街道辦事處或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府出具的無(wú)生活來(lái)源的證明、民政部門(mén)出具的孤寡老人或者孤兒的證明、養(yǎng)子女（養(yǎng)父母）的公證書(shū)等有關(guān)材料享受工傷保險(xiǎn)待遇。

第三十五條

用人單位撤銷(xiāo)、破產(chǎn)的，在財(cái)產(chǎn)清算時(shí)應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)籌地區(qū)上工傷人員人均工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用優(yōu)先一次性繳納十年的工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用，由經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)支付一級(jí)至四級(jí)工傷人員、享受供養(yǎng)親屬撫恤金人員以及已退休工傷人員的工傷保險(xiǎn)基金支付項(xiàng)目待遇的費(fèi)用；未達(dá)到退休年齡的五級(jí)至十級(jí)工傷職工，在財(cái)產(chǎn)清算時(shí)應(yīng)當(dāng)按照本條例第二十七條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，優(yōu)先支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

第三十六條

職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國(guó)家或者地區(qū)的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)的，參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)，其國(guó)內(nèi)工傷保險(xiǎn)關(guān)系中止；不能參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)的，其國(guó)內(nèi)工傷保險(xiǎn)關(guān)系不中止。

在國(guó)內(nèi)保留工傷保險(xiǎn)關(guān)系的職工，其境外工傷醫(yī)療、康復(fù)等費(fèi)用按照國(guó)家和本省規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)從工傷保險(xiǎn)基金中支付。

編輯本段第五章 監(jiān)督管理 第三十七條

省勞動(dòng)保障行政部門(mén)會(huì)同有關(guān)部門(mén)根據(jù)本省行政區(qū)域內(nèi)工傷事故和職業(yè)病救治特點(diǎn)，制定工傷保險(xiǎn)醫(yī)療服務(wù)管理辦法，統(tǒng)籌規(guī)劃和選擇工傷保險(xiǎn)醫(yī)療轉(zhuǎn)診機(jī)構(gòu)、康復(fù)機(jī)構(gòu)和輔助器具配置機(jī)構(gòu)；統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)根據(jù)工傷保險(xiǎn)工作需要，在本統(tǒng)籌區(qū)域內(nèi)選擇工傷保險(xiǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)。

經(jīng)辦機(jī)構(gòu)與勞動(dòng)保障行政部門(mén)選擇的工傷保險(xiǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療轉(zhuǎn)診機(jī)構(gòu)、康復(fù)機(jī)構(gòu)和輔助器具配置機(jī)構(gòu)在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂包括服務(wù)對(duì)象、范圍、質(zhì)量、期限及解除協(xié)議條件、費(fèi)用審核結(jié)算辦法等內(nèi)容的書(shū)面協(xié)議，明確雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)。協(xié)議簽訂后，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公布。

第三十八條

勞動(dòng)保障行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)會(huì)同當(dāng)?shù)匦l(wèi)生、食品藥品監(jiān)督管理、價(jià)格等部門(mén)依法對(duì)本地工傷保險(xiǎn)醫(yī)療服務(wù)進(jìn)行監(jiān)督檢查。

勞動(dòng)保障行政部門(mén)、審計(jì)部門(mén)和財(cái)政部門(mén)應(yīng)當(dāng)依法對(duì)工傷保險(xiǎn)基金的收支和管理情況進(jìn)行監(jiān)督。

對(duì)用人單位不依法參加工傷保險(xiǎn)或者參保后少繳、欠繳、拒繳工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)保障行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)依法查處；安全生產(chǎn)許可證頒發(fā)管理機(jī)關(guān)不予頒發(fā)、暫扣或者吊銷(xiāo)安全生產(chǎn)許可證。

第三十九條

有下列情形之一的，作出工傷認(rèn)定決定的勞動(dòng)保障行政部門(mén)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷(xiāo)已作出的工傷認(rèn)定決定：

（一）違反法定程序的；

（二）因提供虛假證據(jù)、欺騙等不正當(dāng)手段而造成工傷認(rèn)定的；

（三）勞動(dòng)保障行政部門(mén)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出錯(cuò)誤工傷認(rèn)定的；

（四）依法可以撤銷(xiāo)工傷認(rèn)定決定的其他情形。

編輯本段第六章 法律責(zé)任 第四十條

勞動(dòng)保障行政部門(mén)工作人員有下列情形之一的，依法給予行政處分；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）無(wú)正當(dāng)理由不受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)，或者弄虛作假將不符合工傷條件的人員認(rèn)定為工傷職工的；

（二）未妥善保管申請(qǐng)工傷認(rèn)定的證據(jù)材料，致使有關(guān)證據(jù)滅失的；

（三）收受當(dāng)事人財(cái)物的；

（四）向工傷認(rèn)定申請(qǐng)當(dāng)事人收取工傷認(rèn)定費(fèi)用的；

（五）拒不糾正錯(cuò)誤或者不正當(dāng)?shù)墓J(rèn)定決定的；

（六）拒不受理上級(jí)指定管轄的工傷認(rèn)定案件的；

（七）無(wú)正當(dāng)理由，未在規(guī)定時(shí)限內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定的。

第四十一條

經(jīng)辦機(jī)構(gòu)有下列行為之一的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員依法給予行政處分；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；造成當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)損失的，由經(jīng)辦機(jī)構(gòu)依法承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）用人單位依法申報(bào)參加工傷保險(xiǎn)，無(wú)正當(dāng)理由拒不受理的；

（二）未按規(guī)定保存用人單位繳費(fèi)和職工享受工傷保險(xiǎn)待遇情況記錄的；

（三）不按規(guī)定核定工傷保險(xiǎn)待遇的；

（四）收受當(dāng)事人財(cái)物的；

（五）不為符合參保條件的農(nóng)民工辦理參保手續(xù)的。

第四十二條

單位或者個(gè)人違反本條例規(guī)定挪用工傷保險(xiǎn)基金，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分或者紀(jì)律處分。被挪用的基金由勞動(dòng)保障行政部門(mén)追回，并入工傷保險(xiǎn)基金；沒(méi)收的違法所得依法上繳國(guó)庫(kù)。

第四十三條

職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病，用人單位不組織搶救、隱瞞事實(shí)真相或者拒不履行舉證責(zé)任的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令改正；拒不改正的，處以二千元以上二萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第四十四條

用人單位未按規(guī)定繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令限期繳納；逾期不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。

編輯本段第七章 附則 第四十五條

勞動(dòng)保障行政部門(mén)受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)，不得向申請(qǐng)人收取任何費(fèi)用。

工傷認(rèn)定調(diào)查勘驗(yàn)所需費(fèi)用列入同級(jí)部門(mén)財(cái)政預(yù)算。

第四十六條

大中專(zhuān)院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中等學(xué)校學(xué)生在實(shí)習(xí)單位由于工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，參照本條例規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，一次性發(fā)給相關(guān)費(fèi)用，由實(shí)習(xí)單位和學(xué)校按照雙方約定承擔(dān)；沒(méi)有約定的，由雙方平均分擔(dān)。

第四十七條

本條例自2007年10月1日起施行。

原告：——性別-，年月日，出生，族，身份證號(hào)碼，住所：電話：

被告：――有限公司，住所地：-―法定代表人：――性別-，職務(wù)：―――;電話：―――

原告因與被告關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議一案不服――勞仲案(――)第―――號(hào)裁決書(shū)的裁決，向貴

院提起民事訴訟。

一、請(qǐng)求事項(xiàng)：

依法判令被告向原告支付：

1、由原告墊付的-年-月份、-月份和-份銷(xiāo)售費(fèi)用，合計(jì)人民幣―――元;

2、拖欠的――年――月份和――月份的工資，合計(jì)人民幣―――元;

3、拖欠的―――年-月份和-月份的平時(shí)加班工資，合計(jì)人民幣―――元;

4、被拖欠工資總額的25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，合計(jì)人民幣―――元;

5、單方解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,合計(jì)人民幣―――元;

6、未按時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金人民幣―――元;

7、未提前30天書(shū)面通知解除勞動(dòng)關(guān)系的代通知金人民幣―――元;

8、――年――月至―――年――月因被告違法解除勞動(dòng)合同所受工資損失合計(jì)人民幣―――元，并支付應(yīng)得工資收入的――的賠償金人民幣――元;并支付――年-月-日至本案

審結(jié)的工資損失。

9、由被告承擔(dān)本案的仲裁費(fèi)用和訴訟費(fèi)用。

二、事實(shí)與理由：

1.原仲裁裁決認(rèn)定原告侵犯被告的商業(yè)秘密是錯(cuò)誤的

原仲裁裁決稱(chēng)：“但申訴人作為被訴人業(yè)務(wù)人員，在被訴人處工作期間，與他人共同出資成立有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)與被訴人公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，侵犯了被訴人的商業(yè)秘密”，這一認(rèn)

定是錯(cuò)誤的。

根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)信息或者技術(shù)信息若想構(gòu)成商業(yè)秘密，必須滿足四個(gè)條件，即不為公眾所知息、能為權(quán)利人帶來(lái)物質(zhì)利益和具有實(shí)用性，并要求權(quán)利人采取了保密措施。同時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《勞動(dòng)法》)和相關(guān)法律法規(guī)以及《公司法》第六十一條關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定，在沒(méi)有特別約定的情況下只有公司的董事和經(jīng)理負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，對(duì)于一般的員工，只有在用人單位與勞動(dòng)者約定了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，并由用人單位單獨(dú)向勞動(dòng)者支付競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金時(shí)，勞動(dòng)者才承擔(dān)競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)。因此，原告不負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。

另外，沒(méi)有任何 2

證據(jù)證明被告公司存在符合法律規(guī)定的商業(yè)秘密，也沒(méi)有任何證據(jù)證明原告侵犯了被告公司并不存在的“商業(yè)秘密”。因此，原仲裁裁決在沒(méi)有任何證據(jù)證明的情況下，僅僅因?yàn)樵孀?cè)成立了與原告經(jīng)營(yíng)范圍類(lèi)似的公司，就認(rèn)定原告侵犯被告的商業(yè)秘密是錯(cuò)誤的。

2.仲裁裁決認(rèn)定原告嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律是錯(cuò)誤的原仲裁裁決稱(chēng)：“且申訴人利用被訴人為其提供電腦、辦公電子郵箱等工作條件，服務(wù)上述公司，并試圖以上述公司名義與被訴人的客戶(hù)洽談業(yè)務(wù)，嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律”，這一認(rèn)定是嚴(yán)重的認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

根據(jù)《民事訴訟法》第六十七條和《憲法》第四十條的規(guī)定，被告以侵犯原告通信自由和個(gè)人隱私的手段收集的用以證明原告試圖以其它公司名義與被告的客戶(hù)洽談業(yè)務(wù)的證據(jù)是不具有合法性的。另外，沒(méi)有證據(jù)證明被告制訂的所謂勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度經(jīng)過(guò)了民主程序并進(jìn)行了公示，根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條和《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條的規(guī)定是不能用來(lái)作為證據(jù)的，原仲裁裁決在沒(méi)有任何事實(shí)證據(jù)證明被告又符合法律規(guī)定的勞動(dòng)紀(jì)律，也沒(méi)有任何證據(jù)證明原告違反了“勞動(dòng)紀(jì)律”的情況下，僅僅依據(jù)來(lái)源非法的證據(jù)就認(rèn)定原告嚴(yán)重違反了勞動(dòng)紀(jì)律是嚴(yán)重錯(cuò)誤的。

另外，被告不但拖欠原告工資長(zhǎng)達(dá)幾個(gè)月之久，并且拒不返還原告墊付的業(yè)務(wù)墊支費(fèi)用。原告作為一名普通的業(yè)務(wù)人員，不僅要供養(yǎng)年邁患病的父親，還要支付高達(dá)――元的住房月供。我們完全可以想象原告當(dāng)時(shí)生活的窘境。在這種情況下，即使原告真的有被告指控的所謂“――”行為，也完全是由于被告的違法行為造成，是一種求生存的不得已行為，如何談得上“嚴(yán)重”情節(jié)?；诖?，原告的行為也不會(huì)構(gòu)成《勞動(dòng)法》25條的“嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律”。

基于以上事實(shí)，根據(jù)《勞動(dòng)法》、《深圳市員工工資支付條例》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞動(dòng)合同條例》、《民事訴訟法》以及其它相關(guān)法規(guī)規(guī)章的規(guī)定，原告向貴院提起訴訟，請(qǐng)求貴院作出公正裁決，維護(hù)弱勢(shì)的勞動(dòng)者的基本權(quán)益。

此致

―――人民法院

原告：―――

―――年――月――日

附：

1、本訴狀副本1份

2、《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決書(shū)》1份

3、身份證復(fù)印件1份

4、工商注冊(cè)登記資料1份

5、社保繳費(fèi)清單1份

6、出勤卡1份

7、工資條1份

8、銀行對(duì)賬單1份

9費(fèi)用報(bào)銷(xiāo)單1份