第一篇：如何處理建設(shè)工程無效合同糾紛

如何處理建設(shè)工程無效合同糾紛

《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》政策法規(guī)研究室 楊磊 吳靜 律師

目前我國建筑市場上，無效建設(shè)工程合同大量存在，其數(shù)量甚至大于有效合同。無效建設(shè)工程合同與有效合同的處理原則和處理結(jié)果有著根本的區(qū)別。有效合同受法律保護，一方違反合同約定，應(yīng)當承擔違約責任；無效合同不受法律保護，合同中約定的權(quán)利義務(wù)無效，所以，無效合同不存在追究違約責任的問題。合同無效，造成合同無效的過錯方，承擔締約過失責任。比如，施工方逾期完工，如果合同有效，施工方應(yīng)當承擔逾期完工的違約責任；但是，如果建設(shè)工程合同因為沒有招投標，被法院確認無效了，施工方就無需承擔違約責任。同時，依據(jù)締約過失原則，沒有組織招投標是建設(shè)方的主要責任，為此，建設(shè)方還要承擔給施工方造成的經(jīng)濟損失。因此，準確判斷建設(shè)工程施工合同的效力，預(yù)測無效合同的處理結(jié)果，對于建設(shè)方和施工方處理建設(shè)工程糾紛，具有不可估量的實際意義。

一、哪些建設(shè)工程合同無效

無效合同是指違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，因而不受法律保護的合同。

《合同法》第五十二條規(guī)定，具有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定

以上是一般合同無效的法律規(guī)定，同樣適用建設(shè)工程合同。但是，基于建設(shè)工程合同的特殊性，法律法規(guī)和司法解釋，對于建設(shè)工程無效合同做了專門的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條，規(guī)定了三類建設(shè)工程施工合同無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（參考案例）

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（參考案例）

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。（參考案例）

第四條，規(guī)定了兩種行為無效：

承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。（參考案例）

為了便于企業(yè)識別無效合同，我們依據(jù)造成合同無效的原因，進行如下分類：

1、因簽訂合同的主體導致合同無效

依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑企業(yè)必須取得建筑資質(zhì)，并在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)承攬工程。如果建筑企業(yè)不具有施工資質(zhì)或者資質(zhì)不符合承攬工程的要求，所簽的施工合同就是無效合同。個人簽訂的建設(shè)工程施工合同，必然無效。

2、因必須招投標，沒有招投標或者中標無效導致建設(shè)工程施工合同無效

依據(jù)《中華人民共和國招投標法》 第三條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設(shè)工程合同就是無效合同。

《招投標法》規(guī)定了六種中標無效情況：

（一）第50條：招標代理機構(gòu)泄密或惡意串通；(二)第 52條：招標人泄露招標情況或標底；

（三）第53條：投標人串通或行賄；

（四）第54條：投標人弄虛作假騙取中標；(五)第 55條：招標人在確定中標前與投標人進行實質(zhì)性談判；

（六）第57條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導致建設(shè)工程合同無效。

3、因違法分包、非法轉(zhuǎn)包導致建設(shè)工程施工合同無效

（1）、違法分包的有四種情況：《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條：“……本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

（2）、建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的情況有：《中華人民共和國建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”?！逗贤ā返诙倨呤l第二款進一步規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

4、因建設(shè)方未辦理合法用地手續(xù)和建設(shè)工程報建手續(xù)導致建設(shè)工程施工合同無效

比如：沒有取得建設(shè)用地許可證，沒有辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證等等。

二、建設(shè)工程合同無效的處理辦法

《合同法》第五十八條、第五十九對于無效合同的處理，做了原則性規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任?！?/p>

“條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！?/p>

以上規(guī)定當然適用于建設(shè)工程無效合同的處理，但是，基于建設(shè)工程合同的特殊性，最高人民法院對建設(shè)工程合同無效的處理，還做了專門性的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“ 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！?/p>

第三條：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持；

（二）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任?！?/p>

從建設(shè)工程施工合同被確認無效的時間上，分以下幾個階段：

1、建設(shè)工程施工合同訂立以后，尚未履行之前被確認無效的處理辦法

建設(shè)工程施工合同在履行前被確認無效的，雙方均不能繼續(xù)履行合同。處理方法是按照締約過失原則，由有過錯一方賠償給無過錯方所造成的實際損失。雙方均有過錯的依照過錯的大小承擔相應(yīng)的責任。已獲得的財產(chǎn)進行返還。此時請求賠償，應(yīng)當具體三個條件：（1）、存在損害的事實，由提出損害賠償?shù)囊环匠袚e證責任。此時的經(jīng)濟損失具體表現(xiàn)為，為簽訂合同的投入和為履行合同的準備，比如：人員和機械設(shè)備已經(jīng)進場，已經(jīng)購買了建筑材料等；（2）、當事人有過錯；（3）、損害賠償與過錯有因果關(guān)系。（參考案例，清華同方）

2、工程已經(jīng)開工，但尚未完工時，合同被確認無效的處理辦法

按下列原則處理：（1）、雙方都有權(quán)停止履行合同；（2）、對施工方已完工程量進行確認；(3)、對已完工程質(zhì)量是否合格進行確認；(4）、按照《司法解釋》第二條、第三條的規(guī)定進行結(jié)算；（4）免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經(jīng)濟損失，雙方均有過錯的，依據(jù)過錯的大小承擔相應(yīng)的責任。

3、工程已完工，合同被確認無效。

按下列原則處理：（1）、對已完工程質(zhì)量是否合格進行確認；（2）、按照《司法解釋》第二條、第三條的規(guī)定進行結(jié)算；（3）、免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經(jīng)濟損失，雙方均有過錯的，依據(jù)過錯的大小承擔相應(yīng)的責任。

最后，不同類型建設(shè)工程無效合同的處理辦法

《司法解釋》第二條、第三條是對建設(shè)工程無效合同的原則性的處理辦法，可以歸結(jié)為“工程質(zhì)量優(yōu)于合同效力”。也就是說，只要工程質(zhì)量合格，承包方請求參照合同約定主張工程款的，人民法院應(yīng)當支持。但是，鑒于建設(shè)工程合同無效的復雜性，上述原則不能適應(yīng)一切無效合同的處理。因此，對于建設(shè)工程無效合同，應(yīng)當依據(jù)具體情況，采用不同的處理辦法。

1、建設(shè)工程施工合同無效，承包方可以突破固定價，請求按照定額據(jù)實結(jié)算；

2、工程轉(zhuǎn)包，建設(shè)方可以主張按照實際施工人的資質(zhì)，結(jié)算工程款（參考案例）；

3、未取得建設(shè)用地使用權(quán)、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證造成合同無效的處理辦法（參考案例）；

4、合同無效，實際施工人可以突破合同相對性，要求發(fā)包方、總包方、分包方共同支付工程款；

5、惡意串通損害國家利益的，非法所得應(yīng)當罰沒

6、合同無效，發(fā)包方免除責任案例

7、合同無效，承包方免除責任案例 注：轉(zhuǎn)載請注明作者和出處

第二篇：建設(shè)工程合同無效的處理

建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。工程建設(shè)不僅關(guān)系到雙方當事人的利益，其所涉及的工程還關(guān)系到第三人或社會的公共利益。因此，我國對建設(shè)工程實行嚴格的準入制度。《建筑法》、《招標投標法》對建設(shè)工程施工合同進行了嚴格的規(guī)定。在實踐中，違反建設(shè)法律而導致合同無效的情形經(jīng)常發(fā)生。本文擬從建設(shè)工程施工合同無效及處理角度論述相關(guān)法律問題。

一、合同無效與建設(shè)工程施工合同的無效

合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了法律約束力。無效合同，是指雖已成立，但因欠缺法定生效要件，確定、當然、自始不發(fā)生法律效力的合同。根據(jù)《民法通則》第58條、《合同法》第52條的規(guī)定，合同是否生效一般從下列四方面予以審查：審查合同主體是否合格，是否具有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力；審查合同內(nèi)容是否合法；審查當事人的意思表示是否真實；審查合同是否履行了法定的審批手續(xù)。有下列情形的合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

建設(shè)施工合同作為民事合同的一種，亦應(yīng)遵循以上基本原則。除了按一般原則來認定施工合同的效力外，還應(yīng)根據(jù)施工合同的特點和具體情況來認定合同的效力。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《解釋》”）對于常見的無效建設(shè)施工合同規(guī)定了如下情形：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的合同無效。

建筑施工企業(yè)的施工能力是保障建設(shè)工程質(zhì)量的前提條件，我國相關(guān)法律對建筑施工企業(yè)的資質(zhì)要求非常嚴格?！督ㄖā返?3條規(guī)定，根據(jù)建筑企業(yè)的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的工程業(yè)績劃分為不同的資質(zhì)等級。在取得相應(yīng)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。如果承包方不具備法律、法規(guī)對其資質(zhì)要求或違反了法律、行政法

規(guī)的強制性規(guī)定，發(fā)包方所簽訂的施工合同應(yīng)當無效。在簽訂建筑工程施工合同時，對承包方的資格審查主要是承包人有無企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是否具有與所承包工程相適應(yīng)的資質(zhì)證書。

《解釋》第5條規(guī)定，“承包人超越資質(zhì)等級許可的范圍簽訂建設(shè)工程施工合同的，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級范圍，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持?！奔矗谑┕ぶ腥〉孟鄳?yīng)資質(zhì)等級的，根據(jù)合同效力補正理論，可以認定合同有效。

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效。

《建筑法》第26條規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。有相當一部分企業(yè)不具備取得法定資質(zhì)的條件，但使用各種辦法借用其他企業(yè)的名義對外承攬工程。這種情況非常普遍，嚴重影響了建設(shè)市場的秩序和建設(shè)工程的質(zhì)量。為此，《解釋》第1條第（二）項規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效。借用企業(yè)資質(zhì)的具體情形很多，《解釋》并沒有具體概括，司法實踐中將由法官根據(jù)案件的具體情況加以認定。

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者依據(jù)中標無效的中標結(jié)果簽訂的施工合同無效。

《招投標法》和《建設(shè)工程施工招標投標管理辦法》等對于工程的招投標有明確的法律規(guī)定。對于法律規(guī)定必須招標的工程，不能化整為零或者以其他形式規(guī)避招標。中標結(jié)果無效的情形通常包括：招標人或招標代理公司泄露標底的，投標人相互串通投標或與招標人串通投標的；投標人弄虛作假，騙取中標等。中標是當事人簽訂施工合同的前提條件，中標無效必然導致施工合同的無效。

（四）承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

《建筑法》明確規(guī)定了禁止承包人非法轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程。所謂非法轉(zhuǎn)包，是指承包人違反法律、法規(guī)規(guī)定，將其承包的全部工程轉(zhuǎn)讓給他人施工或者將全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人的行為。違法分包是指建設(shè)工程承包人將工程分包給沒有資質(zhì)的分包人，或違反合同的約定和未經(jīng)建設(shè)單位認可，將其承包的工程交由其他單位完成，施工總承包單位將其主體工程分包給其他單位，分包單位將其承包的工程再分包的。

根據(jù)《解釋》第七條規(guī)定，具備勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律法規(guī)為由請求確認無效的，不予支持。在這種情況下，勞務(wù)分包合同不屬于非法轉(zhuǎn)包或違法分包，不會導致勞務(wù)作業(yè)分包合同的無效。

二、建設(shè)工程施工合同無效的處理

《合同法》第58條規(guī)定，“合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任?！庇捎诮ㄔO(shè)施工合同本身的特點，對無效建筑工程的處理，應(yīng)根據(jù)建筑法及相關(guān)司法解釋，并結(jié)合工程的進行情況及造成無效的原因來具體處理。

（一）合同訂立后尚未履行

當事人雙方均不得繼續(xù)履行，可按照締約過失原則處理。一方在訂立合同過程中，故意隱瞞重要事實或者提供虛假情況，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任，雙方均有過錯的，按照過錯大小承擔相應(yīng)的責任。

（二）合同已開始履行，但尚未完工

如已完成部分工程質(zhì)量合格，發(fā)包方應(yīng)該按照完成的比例參照合同約定的價款折價支付工程款。如已完成部分工程質(zhì)量低劣，無法補救，已完成部分應(yīng)拆除，承包方無權(quán)要求支付工程款。已完成部分質(zhì)量不合格但經(jīng)修復后可滿足質(zhì)量要求的，由承包人承擔修復費用，發(fā)包人向承包人支付已完成工程部分的工程款。

（三）合同履行完畢

根據(jù)《解釋》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。按照通常觀點，建設(shè)工程施工合同無效，其價格條款沒有法律約束力，應(yīng)適用國家價格標準，根據(jù)承包人的實際資質(zhì)適用國家工程造價定額計算，由司法鑒定部門重新計算價款。但最高院的司法解釋實際上是賦予無效合同一定的法律效力，在一定意義上突破了有關(guān)處理無效合同的規(guī)定。但這種處理方式有利于案件的審理，平衡當事人之間的利益關(guān)系，取得很好的社會效果，比較符合實際。

根據(jù)《解釋》第三條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，工程竣工驗收不合格的，按照下列情形處理：修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持；修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持；因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。

此外，還需注意的是，對于承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程和借用企業(yè)資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同的，《解釋》第四條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)《民法通則》第134條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。

第三篇：建設(shè)工程合同糾紛處理辦法培訓大綱（定稿）

建設(shè)工程合同糾紛處理辦法培訓大綱 發(fā)布日期：2011-06-17 瀏覽次數(shù)：68

《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》政策法規(guī)研究室 楊磊 吳靜 律師

第一部分哪些建設(shè)工程合同無效及無效合同的結(jié)算辦法

目前我國建筑市場上，無效建設(shè)工程合同大量存在，其數(shù)量甚至大于有效合同。無效建設(shè)工程合同與有效合同的處理原則和處理結(jié)果有著根本的區(qū)別。

有效合同受法律保護，一方違反合同約定，應(yīng)當承擔違約責任；無效合同不受法律保護，合同中約定的權(quán)利義務(wù)無效，所以，無效合同不存在追究違約責任的問題。

合同無效，造成合同無效的過錯方，承擔締約過失責任。比如，施工方逾期完工，如果合同有效，施工方應(yīng)當承擔逾期完工的違約責任；但是，如果建設(shè)工程合同因為沒有招投標，被法院確認無效了，施工方就無需承擔違約責任。同時，依據(jù)締約過失原則，沒有組織招投標是建設(shè)方的主要責任，為此，建設(shè)方還要承擔給施工方造成的經(jīng)濟損失。

因此，準確判斷建設(shè)工程施工合同的效力，預(yù)測無效合同的處理結(jié)果，對于建設(shè)方和施工方處理建設(shè)工程糾紛，具有不可估量的實際意義。

一、哪些建設(shè)工程合同無效

符合《合同法》第五十二條規(guī)定的五種情形之一的，合同無效：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條，規(guī)定了三類建設(shè)工程施工合同無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（參考案例）

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（點擊：參考案例）

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。（點擊：參考案例）

第四條，規(guī)定了兩種行為無效：

承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。（點擊：參考案例）

二、為了便于企業(yè)識別無效合同，我們依據(jù)造成合同無效的原因，進行如下分類：

1、因簽訂合同的主體導致合同無效

依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑企業(yè)必須取得建筑資質(zhì)，并在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)承攬工程。如果建筑企業(yè)不具有施工資質(zhì)或者資質(zhì)不符合承攬工程的要求，所簽的施工合同就是無效合同。個人簽訂的建設(shè)工程施工合同，必然無效。

2、因必須招投標沒有招投標，或者中標無效導致建設(shè)工程施工合同無效

依據(jù)《中華人民共和國招投標法》 第三條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設(shè)工程合同就是無效合同。

《招投標法》規(guī)定了六種中標無效情況：

（一）第50條：招標代理機構(gòu)泄密或惡意串通；(二)第 52條：招標人泄露招標情況或標底；

（三）第53條：投標人串通或行賄；

（四）第54條：投標人弄虛作假騙取中標；(五)第 55條：招標人在確定中標前與投標人進行實質(zhì)性談判；

（六）第57條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導致建設(shè)工程合同無效。

3、因違法分包、非法轉(zhuǎn)包導致建設(shè)工程施工合同無效

（1）違法分包的有四種情況：《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條：“……本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

（2）建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的情況有：《中華人民共和國建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”。《合同法》第二百七十二條第二款進一步規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

4、因建設(shè)方未辦理合法用地手續(xù)和建設(shè)工程報建手續(xù)導致建設(shè)工程施工合同無效

比如：沒有取得建設(shè)用地許可證，沒有辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證等等。

三、無效建設(shè)工程施工合同的法律后果及結(jié)算辦法

1、建設(shè)工程施工合同無效的法律后果

建設(shè)工程施工合同被確認無效以后，合同中約定的權(quán)利義務(wù)都歸于無效。合同沒有履行的不再履行，已經(jīng)履行的停止履行。造成合同無效的過錯方，適用締約過失責任，賠償因此給對方造成的損失，雙方都有過錯的，按照過錯的程度，承擔相應(yīng)的責任。

按照建設(shè)工程合同被確認無效的時間，可以分為三種情況，第一、合同簽訂以后，尚未實際履行之前；第二、合同簽訂之后，已經(jīng)開始履行，尚未施工完畢；第三，已經(jīng)施工完畢，尚未完成結(jié)算。以上不同時間段，合同被確認無效的處理，也有所不同。

2、建設(shè)工程施工合同無效的結(jié)算辦法

（1）無效建設(shè)工程施工合同結(jié)算的一般原則

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“ 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！?/p>

第三條：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持；

（二）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任?！?/p>

（2）不同類型無效建設(shè)工程施工合同結(jié)算的特殊情況

建設(shè)工程施工合同無效對承包人結(jié)算有利的情況：a、合同簽訂的對承包人不利，承包人可以及時提出合同無效，停止履行合同；b、建設(shè)工程施工合同無效，承包人可以突破固定價，請求按照定額據(jù)實結(jié)算； c、合同無效，實際施工人可以突破合同相對性，要求發(fā)包方、總包方、分包方共同支付工程款；

建設(shè)工程施工合同無效對承包人結(jié)算不利的情況：a、合同簽訂的對發(fā)包人不利，發(fā)包人可以及時提出合同無效，停止履行合同；b、工程轉(zhuǎn)包，建設(shè)方可以主張按照實際施工人的資質(zhì)，結(jié)算工程款（參考案例）；

四、其他建設(shè)工程無效合同的處理情況：

未取得建設(shè)用地使用權(quán)、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證造成合同無效的處理辦法（點擊：參考案例）；

惡意串通損害國家利益造成建設(shè)工程合同無效的，非法所得應(yīng)當罰沒

建設(shè)工程合同無效部分網(wǎng)站參考文章

建設(shè)工程合同無效部分網(wǎng)站參考案例

第二部分 建設(shè)工程合同的解除

近年來，《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》律師處理了大量因建設(shè)工程合同解除處置失誤，引發(fā)的糾紛案件。在這些糾紛中，一些發(fā)包方和承包方，由于未能掌握合同解除的法律規(guī)定，造成了合同解除處置失誤。

常見于，1、企業(yè)不能準確把握解除合同的分寸，在對方一般違約，但尚不具備解除合同的條件時，強行提出解除合同；

2、在對方根本違約，已經(jīng)具備解除合同的條件時，沒有及時行使合同解除權(quán)，致使損失無限擴大；

3、未按法定程序行使合同解除權(quán)，不能產(chǎn)生合同解除的法律后果，等等。

合同解除的處置失誤，會給企業(yè)帶來不可估量的經(jīng)濟損失。為此，我們將“建設(shè)工程合同的解除”作為企業(yè)培訓的一個重點，希望企業(yè)能夠準確掌握合同解除的相關(guān)法律規(guī)定，正確行使建設(shè)工程合同解除權(quán)。

一、合同解除的一般法律規(guī)定

1、合同解除的的概念和法律特征

2、合同解除的分類

單方解除和協(xié)議解除

法定解除與約定解除

3、一般合同解除的法定條件

4、因一方違約造成合同解除的情況

遲延履行

拒絕履行

不完全履行

5、行使合同解除權(quán)的程序

單方解除的程序

協(xié)議解除程序

法院裁決合同解除的程序

6、合同解除的后果

本節(jié)詳細內(nèi)容，請參考《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》政策法規(guī)研究室，楊磊、吳靜律師的文章《合同解除的一般法律規(guī)定》

二、建設(shè)工程施工合同的法定解除權(quán)

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》就建設(shè)工程合同的法定解除，另行作出了專門規(guī)定，應(yīng)當引起建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人和承包人的高度重視。

1、發(fā)包人解除合同的法定條件

《司法解釋》第8條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；

（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

2、承包人解除合同的法定條件

《 司法解釋》第9條規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）未按約定支付工程價款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；

（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

3、建設(shè)工程施工合同解除后的處理辦法

《司法解釋》第十條規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，應(yīng)當由承包人整改，整改以后合格的，支付相應(yīng)的工程款，發(fā)包方要求減少工程款或者要求承包方承擔整改費用、賠償損失的，人民法院應(yīng)當支持；整改以后不能達到合格的，不支付工程款，已經(jīng)支付的部分，按照不當?shù)美颠€。

因一方違約導致合同解除的，違約方應(yīng)當賠償因此給對方造成的損失。

4、建設(shè)工程施工合同的解除程序等其他問題，本節(jié)沒有論述的，參照一般合同解除的法律規(guī)定執(zhí)行。

本節(jié)詳細內(nèi)容，請參考《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》政策法規(guī)研究室，楊磊、吳靜律師的文章《建設(shè)工程施工合同的法定解除權(quán)》

第三部分：工期糾紛與工期索賠

質(zhì)量、工期、價款，是建設(shè)工程施工合同的核心內(nèi)容。按照合同約定的質(zhì)量和工期完成施工，是承包人的主要義務(wù)。承包人索要工程款，發(fā)包人就以工程質(zhì)量和工期進行抗辯。發(fā)包人提起工期延誤索賠的舉證并不困難，只需提供雙方簽訂的施工合同和竣工驗收報告，證明實際施工時間長于合同約定的施工時間即可。而承包人的工期索賠，還必須提供經(jīng)發(fā)包人同意的工期簽證。這就使承包人單方制作的工期索賠報告，存在著以下難點：

1、工期索賠事由是否正當；

2、內(nèi)容和形式是否適合；

3、程序是否符合同合約定或者習慣；

4、監(jiān)理或者業(yè)主工程師是否簽字認可等等。如果承包人不能證明逾期完工非己方原因，則推斷由承包人承擔逾期完工的違約責任。實踐中，因承包人未能掌握工期方面的法律規(guī)定和操作實務(wù)，導致承包人損失慘重者，不計其數(shù)。

一、工期法律常識：

什么是工期？

什么是日歷工期？

什么是實際工期？

什么是定額工期？

什么是開工日？

什么是竣工日？

發(fā)出開工令的前提條件。

二、工期糾紛的幾個關(guān)鍵點

開工日的確認

竣工日的確認

常見工期順延的情況

三、承包人進行工期和費用索賠應(yīng)當注意的問題。

1、要了解哪些情況可以提出索賠并及時發(fā)現(xiàn)索賠事項。

2、要及時按照合同約定的程序或者是習慣提出書面索賠被告。

3、發(fā)包人拒絕簽收索賠被告的對策。

4、工期延誤的混合過錯。

5、工期索賠的計算方法。

第四部分：建設(shè)工程質(zhì)量糾紛及處置辦法

建設(shè)工程質(zhì)量責任的分擔：

建設(shè)工程施工合同，是承包人按照國家規(guī)定或者合同約定的質(zhì)量標準，完成并提交建設(shè)成果，發(fā)包人支付價款的合同。工程質(zhì)量合格在先，工程價款結(jié)算置后，驗收合格之前的工程價款，屬于未到期的債權(quán)。工程質(zhì)量不合格，經(jīng)整改仍不合格的，不能支付工程款，已經(jīng)支付的，應(yīng)當以不當?shù)美颠€。所以，保障工程質(zhì)量，是承包人的鐵定義務(wù)。

但是，并非一切工程質(zhì)量問題，都是承包人造成的；工程質(zhì)量缺陷，也可能因勘察、設(shè)計和發(fā)包人所致。因此，分清工程質(zhì)量責任，是處理建設(shè)工程質(zhì)量糾紛的第一步。

常見承包人應(yīng)當承擔工程質(zhì)量責任情況：

1、偷工減料，或者因材料不合格導致工程質(zhì)量不合格；

2、未按圖施工，未按施工技術(shù)標準施工；

3、工人技能太差、質(zhì)量管理粗放；

4、對于甲供材料，未經(jīng)檢驗合格或者明知不合格而使用；

5、對于設(shè)計方案和圖紙，應(yīng)當能夠判斷其缺陷，沒有判斷或者沒有提出；

6、承包人不具備施工資質(zhì)，因資金、技術(shù)、設(shè)備、管理造成工程質(zhì)量問題，等等。

常見發(fā)包人應(yīng)當承擔質(zhì)量責任的情況：

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當承擔過錯責任：

（一）提供的設(shè)計有缺陷；

（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；

（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。

承包人有過錯的，也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任?！?/p>

這里所說承包人的過錯是指：

1、承包人知道或應(yīng)當知道工程設(shè)計缺陷，沒有提出，繼續(xù)施工的；

2、承包人對發(fā)包人提供或指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，未進行檢驗或經(jīng)檢驗不合格仍然使用的；

3、對發(fā)包人提出的違反法律、法規(guī)和建筑工程質(zhì)量安全標準規(guī)定，降低工程質(zhì)量的要求不予拒絕的。

因勘察、設(shè)計造成的工程質(zhì)量缺陷，屬于承包人的免責范圍，應(yīng)當由發(fā)包人先對承包人承擔責任，再由發(fā)包人依據(jù)約定向勘察、設(shè)計方主張權(quán)利。

對于工程質(zhì)量缺陷原因不明的，就要通過鑒定，查明原因，分清責任主任主體。

建設(shè)工程質(zhì)量責任的處理辦法:

承包人對自身原因造成的工程質(zhì)量缺陷應(yīng)當承擔法律責任

根據(jù)《合同法》第二百八十一條的規(guī)定，“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當承擔違約責任?！币罁?jù) 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條規(guī)定，“因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持?！?第三條規(guī)定 “建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持；

（二）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持?！?/p>

據(jù)此，承包人應(yīng)當承擔的質(zhì)量缺陷責任是：

1、修理或者返工、改建，并承擔相關(guān)費用；因此建造成逾期交付的，承擔違約金或者因此給發(fā)包人造成的損失。

2、承包人拒絕修理或返工、改建的，發(fā)包人可以減少支付工程價款。減少工程款的數(shù)額，應(yīng)相當于因整改需要支出的費用、因整改逾期竣工承包人應(yīng)當支付的違約金或者因此給發(fā)包人造成的損失。

4、整改以后仍不合格或者質(zhì)量缺陷屬于不可修復的，不支付工程價款；已經(jīng)支付的，按照不當?shù)美颠€。

第四篇：【建設(shè)工程合同】處理建設(shè)工程合同糾紛的相應(yīng)對策

【建設(shè)工程合同】處理建設(shè)工程合同糾紛的相應(yīng)對策

(一)關(guān)于建設(shè)方不具有建設(shè)工程立項、規(guī)劃和施工批準手續(xù)，或者施工方不具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì)的工程價款結(jié)算。按照現(xiàn)行法律規(guī)定，立項、規(guī)劃和施工批準手續(xù)既是建筑施工的法定前提條件，也是判定建筑工程是否合法的標準：施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此，對于訴訟前建設(shè)方未取得上述手續(xù)，或者施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補，已簽訂的合同應(yīng)確認為無效。

其中，對于建設(shè)方不具備建設(shè)條件，而施工方具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì)的，實踐中往往建設(shè)方隱瞞違法事實，沒有履行告知及依誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，系先合同義務(wù)的違反。因此，建設(shè)方應(yīng)對合同無效承擔主要過錯責任。此情況下，以公平角度考慮，施工方得到與訂立合同時所預(yù)期的工程價款較為公平、合理，即其應(yīng)得到工程的直接費用、間接費用和利潤等。如果雙方在合同中對工程結(jié)算的計價標準和方法有明確約定，且不違反法律規(guī)定的，應(yīng)當按合同約定結(jié)算價款。鑒于施工方對建設(shè)方違法建設(shè)的事實未盡到必要的審查義務(wù)，對導致合同無效，其主觀上亦存在一定過錯。因此，對于合同約定的違約金等損失，按照過錯相抵原則，施工方不應(yīng)得到全額支持。

同理，對于建設(shè)方具備相應(yīng)的建設(shè)條件，而施工方不具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì)的，施工方對合同無效在主觀上應(yīng)負主要過錯。因此，合同中關(guān)于工程價款的約定不應(yīng)作為結(jié)算的依據(jù)，其工程價款應(yīng)當根據(jù)建設(shè)行政管理部門制定的定額標準據(jù)實結(jié)算。其中，屬于低資質(zhì)施工企業(yè)承攬高資質(zhì)要求工程的，按施工企業(yè)的實際資質(zhì)等級采用上述方法結(jié)算工程價款：施工方無施工資質(zhì)的，只應(yīng)給付其墊付的資金和構(gòu)件費、機械設(shè)備使用費、人工費和其他建筑工程的直接費用。此類案件，由于合同約定的工程價款與實際給付價款的差價部分由建設(shè)方取得無法律依據(jù)，審判實踐中往往依據(jù)《民法通則》第134條“非法活動的財物和非法所得”予以收繳。

(二)關(guān)于不具有施工資質(zhì)的企業(yè)或個人利用、借用有資質(zhì)施工企業(yè)的經(jīng)營資質(zhì)，或者以聯(lián)營、承包、掛靠等形式變相使用有資質(zhì)施工企業(yè)的資質(zhì)，導致合同無效的工程價款結(jié)算。此情形下，其工程價款的確定可以比照前述無效合同的原則處理。需要強調(diào)的是，此類糾紛從性質(zhì)上講為合同糾紛，合同雙方系權(quán)利義務(wù)的主體，因此，原則上應(yīng)由合同施工方作為權(quán)利主體主張權(quán)利，工程價款應(yīng)給付合同施工方，建設(shè)方對實際施工方不負有直接給付工程款的義務(wù)。如實際施工方作為權(quán)利主體提起訴訟的，經(jīng)審理查實，應(yīng)駁回其起訴，告知其由合同施工方主張權(quán)利或向合同施工方主張權(quán)利。如果實際施工方與建設(shè)方在履行施工合同中已形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同施工方不主張權(quán)利或因破產(chǎn)，被吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因不能主張權(quán)利時，實際施工方可以作為權(quán)利主體提起訴訟。合同施工方未作為訴訟主體參加訴訟的，還應(yīng)追加其為訴訟當事人。

(三)關(guān)于合同施工方違法將承攬的工程轉(zhuǎn)包、分包導致合同無效的工程價款結(jié)算。此類糾紛由于分別存在著承包與分包兩個合同，應(yīng)當堅持依合同主張權(quán)利的原則，并且不追加無合同關(guān)系的建設(shè)方、實際施工方為訴訟當事人。

第五篇：建設(shè)工程合同糾紛

篇一：建設(shè)工程施工合同糾紛案例匯編

建設(shè)工程施工合同糾紛案例匯編（110例供參考）

二0一0年二月

案例1：

某大廈幕墻施工合同糾紛工程造價司法鑒定

一、工程基本情況

該工程為一棟高層商業(yè)大廈的幕墻外裝飾工程，原告為承包商，被告為發(fā)包方。原、被告雙方于1997年經(jīng)公開招標后簽訂了單價施工合同，中標單價為合同單價，結(jié)算工程量按實計，合同工期120天。原告與該大廈主體施工單位簽訂了工程配合協(xié)議，約定配合費為工程總造價的3%。工程竣工驗收后，原告以工程結(jié)算價款爭議為由，向法院提起訴訟。

二、委托鑒定內(nèi)容及鑒定資料

法院委托鑒定機構(gòu)對該工程造價進行鑒定。送鑒定資料：委托書、施工合同、招標文件、投標書、起訴狀、答辯狀、施工圖、開竣工報告、工程竣工驗收證明書、設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證等資料。

三、雙

四、鑒定說明

（一）工程量計算：依據(jù)送資料按實計算。

（二）計價：按合同約定的單價計算。被告稱代原告支付總包單位的配合費，因原告未提供相關(guān)證明材料，鑒定造價中未扣除，由法院庭審調(diào)查后按相關(guān)合同約定裁定。原、被告均未提供幕墻鋁材品牌的證據(jù)材料，鑒定造價未調(diào)整鋁材材料單價，鑒定人給出被告提供的兩種率材價差和鋁材用量，供法院裁定時參考。

五、案例評述

（一）計價爭議產(chǎn)生的原因

工程款的支付應(yīng)按合同條款履行，施工過程中發(fā)現(xiàn)施工材料與合同約定不符，應(yīng)及時通知原告作出修改。

（二）評述

1、原、被告簽訂的施工合同合同價含配合費，但未對施工配合費及其支付進行約定，原告與第三方簽訂的施工配合費協(xié)議對配合費及其支付進行了約定，從合同關(guān)系上講，施工配合費應(yīng)由原告支付。被告直接支付第三方的配合費應(yīng)征得原告同意并須簽訂三方配合費支付的協(xié)議，若無相關(guān)證據(jù)，被告提出鑒定造價應(yīng)扣除施工配合費的請求往往不予支持。

2、本工程的招標文件及合同對鋁材材質(zhì)、品牌進行了約定，原告對合同約定材料的更改應(yīng)征得被告同意及批準，被告能提供原告擅自更改約定材料的證據(jù)，合同約定單價應(yīng)調(diào)整。

案例3：

某住宅小區(qū)市政管網(wǎng)工程施工合同糾紛工程造價鑒定

一、工程基本情況

該工程申請人為承包商，被申請人為發(fā)包方。雙方于2000年3月簽訂了施工合同，合同約定了承包范圍：市政管網(wǎng)、中庭廣場施工圖內(nèi)全部工程，合同價暫定為145萬元（合同約定按實結(jié)算），合同工期120天。申請人于2000年3月開工，于2000年10月竣工驗收。申請人于2003年以被申請人一直未辦理結(jié)算為由，向仲裁委員會申請仲裁。

二、委托鑒定內(nèi)容及鑒定資料

仲裁委員會委托鑒定機構(gòu)對該工程造價進行鑒定。送鑒定資料：委托書、施工合同、仲裁申請書、仲裁答辯書、施工圖、設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證、竣工驗收證書與被申請人核對的結(jié)算工程量清單等資料。

三、雙方計價爭議焦點 管溝開挖的土方工程量產(chǎn)生爭議；大理石的粘貼方式產(chǎn)生爭議；售樓處等零星拆除工程的計價產(chǎn)生爭議。

四、鑒定說明

（一）工程量計算：

依據(jù)施工合同，申請人與被申請人核對的結(jié)算工程量清單、施工圖設(shè)計變更、簽證、現(xiàn)場勘察記錄等資料計算。送鑒資料中沒有管溝開挖的地面標高證據(jù)資料，鑒定人根據(jù)場地平整后的地面平整后地面標高（施工圖標高）計算管溝開挖土方工程量。售樓處零星項目拆除，因?qū)俪邪秶馐┕ろ椖?，雙方應(yīng)辦理現(xiàn)場簽證確認，送鑒資料中沒有相應(yīng)項目的證據(jù)資料，不予計算。

（二）計價：

五、案例評述

（一）計價爭議產(chǎn)生的原因

1、申請人沒有提供管溝土方開挖的地面標高證據(jù)材料。

2、申請人沒有提供大理石按干粉型粘結(jié)的證據(jù)材料。

3、申請人沒有提供售樓處等零星拆除工程的簽證或施工指令等證據(jù)材料。

（二）評述

1、施工合同糾紛案件造價鑒定的依據(jù)是證據(jù)材料，證據(jù)不足會導致工程造價不予計算，因此，各方應(yīng)加強施工及文檔資料的管理。

2、沒有設(shè)計變更，承包方應(yīng)按合同約定的施工圖施工。

3、施工合同承包范圍外的零星工程施工，應(yīng)有現(xiàn)場工程師的指令等證據(jù)。

案例4：

某綜合樓樁基礎(chǔ)工程施工合同糾紛工程造價司法鑒定

一、工程基本情況

該工程為某綜合樓挖孔樁基礎(chǔ)，原告為承包商，被告為發(fā)包方。原、被告雙方于1999年7月經(jīng)協(xié)商簽訂了施工合同，合同約定工程價款為320萬元，工期60天。合同對計價原則進行了明確約定，結(jié)算工程量為審定預(yù)算工程量加設(shè)計變更。該工程開工日期為1999年7月25日，工程多次停工（停工責任未確定）且未辦理竣工驗收。原告以被告至今未辦理計算為由，向法院提起訴訟。

二、委托鑒定內(nèi)容及鑒定資料

法院委托鑒定機構(gòu)對該工程造價進行鑒定。送鑒定資料：委托書、施工合同、起訴狀、答辯狀、樁基礎(chǔ)施工圖、開工報告、挖孔樁隱蔽工程驗收記錄、現(xiàn)場簽證等資料。

三、雙方計價爭議焦點

原、被告雙方對工程量的確定存在爭議，被告認為工程結(jié)算價應(yīng)為合同加設(shè)計變更及簽證，原告認為結(jié)算應(yīng)按實計算；雙方并對停窩工損失及合同違約金的計算產(chǎn)生爭議。

四、鑒定說明

（一）工程量計算：依據(jù)法院提交的施工合同、施工圖、挖孔樁隱蔽驗收記錄、現(xiàn)場簽證按實計算工程量。停窩工損失費用因停工責任未認定，鑒定人無法出具鑒定意見，由法院庭審后酌情處理。

（二）計價：按合同約定的計價標準計算。

五、案例評述

（一）計價爭議產(chǎn)生的原因

1、預(yù)算未經(jīng)審定，原告實際的完成工程在被告現(xiàn)場工程師已確認的挖孔樁隱蔽驗收記 錄已反映。

2、停、窩工損失費用因原告未按合同約定辦理停、窩工報告，鑒定人依據(jù)資料無法確認違約方，不能出具鑒定意見。

（二）評述

1、承、發(fā)包方雙方應(yīng)根據(jù)工程的特性對合同結(jié)算價進行約定。

2、停、窩工在施工合同糾紛案件中很普遍，停、窩工費用的索賠及違約金的請求能否得到支持，主要看索賠事件的證據(jù)是否完整。當索賠事件發(fā)生或一方違約時，索賠方應(yīng)根據(jù)合同約定的索賠程序?qū)⑺髻r報告及時送達被索賠方。

案例5：

某商住樓工程施工合同糾紛工程造價鑒定

一、工程基本情況

該工程申請人為發(fā)包方，被申請人為承包商。雙方于1997年4月簽訂了施工合同，該工程為三棟小高層商住樓，建筑面積4000m2，承包范圍：土建、水電安裝工程，合同價暫定為6600萬元，結(jié)算按實計，合同對計價原則進行了約定，合同工期700天。被申請人于1997年7月開工，施工至主體封頂，申請人與被申請人因工程進度款、施工質(zhì)量等問題產(chǎn)生糾紛造成停工，雙方當事人在沒有對已完工程量、現(xiàn)場備料、施工設(shè)備等進行核對并形成清單的情況下，申請人單方解除了施工合同，直接將工程發(fā)包給第三人施工。申請人以工程進度、施工質(zhì)量為由，向仲裁委員會申請仲裁解除合同。

二、委托鑒定內(nèi)容及鑒定資料 設(shè)備和請人雙方提供的工程形象進度等資料。

三、雙方計價爭議焦點

由于未辦理交接手續(xù)，雙方對已完工程量、停窩工損失的計算及滯留現(xiàn)場的設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料價格產(chǎn)生爭議；并對工程質(zhì)量產(chǎn)生爭議。

四、鑒定說明

（一）工程量計算：依據(jù)施工圖、變更圖紙、設(shè)計變更、簽證及申請人與被申請人雙方提供的工程形象進度等送鑒資料計算。

（二）計價：

按合同約定的計價標準及深圳市計價規(guī)定計價。對下列雙方爭議工程單列，說明計算的依據(jù)資料，由仲裁委庭審調(diào)查后確定是否計入。

1、竣工后維護保養(yǎng)增加費、工程保險費、排污費屬應(yīng)計項目，計算方式是按實計算，由于雙方均未提供是否發(fā)生的證據(jù)材料，鑒定人按計價標準提供的計算系數(shù)計算，由于雙方中途解除了施工合同，竣工后維護保養(yǎng)增加費須根據(jù)仲裁委裁定被申請人是否承擔此項義務(wù)后確定是否計入。

2、挖孔樁及基坑降水費用，被申請人僅提供了該工程施工方案中關(guān)于降水的措施證據(jù)，沒有提供相關(guān)的抽水記錄證據(jù)，是否發(fā)生由仲裁委庭審調(diào)查后裁定。

3、地下室外墻防水工程，因?qū)僭O(shè)計變更，被申請人僅提供了技術(shù)聯(lián)系單，沒有提供施工隱蔽驗收記錄，是否發(fā)生由仲裁委庭審調(diào)查后裁定。

4、合同外零星簽證工程，僅計算簽證手續(xù)完整的內(nèi)容，簽證內(nèi)容列入該工程的項目計算，由仲裁委庭審調(diào)查后確定是否計入。

5、停窩工損失因被申請人的證據(jù)（單方提供無對方確認的人員數(shù)量、機械設(shè)備種類、停工時間）申請人不予確認，但考慮到申請人單方解除了施工合同，實際上存在停窩工，鑒定人按施工進度計劃中施工人數(shù)，通常計算的停工時間計算停窩工費用，供仲裁委庭審參考。

6、滯留現(xiàn)場的工程備料、設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料被申請人的證據(jù)申請人不予確認，被申請人單方提供無對方確認的工程備料、設(shè)備和周轉(zhuǎn)材料數(shù)量，鑒定人無法確定數(shù)量，僅提供鑒定單價供仲裁委參考。

7、腳手架、超高補貼及垂直運輸增加費按工程完成比例計價。

（三）其他說明

由于被申請人在中途離場，工程未經(jīng)驗收，鑒定人對已完工程造價的鑒定是按合格工程計算的，申請人提出的工程質(zhì)量問題，不屬我所鑒定的范圍，請仲裁委另行處理。材料定金損失不屬我所鑒定范圍，請仲裁委另行處理。

五、案例評述

（一）計價爭議產(chǎn)生的原因

1、因合同糾紛，被申請人不正常的離場，雙方未對已完工程量、現(xiàn)場備料、施工設(shè)備等進行核對并形成清單。

2、被申請人提供的證據(jù)材料不完整。

（二）評述

1、該工程當事人雙方在計價問題上存在爭議，但違約責任的認定也是該合同糾紛的焦點，施工進度、施工質(zhì)量、工程進度款支付是否符合合同及補充協(xié)議約定，單方解除合同是否合法，違約責任的認定將直接導致部分爭議工程造價可否計入。2少。

3、材料定金損失是否存在，須提供合法的材料購銷合同，銀行往來憑證，由仲裁庭裁定。

案例6：

黑白合同在實踐中的認定

一、案例簡介

某建筑公司投標某房地產(chǎn)公司投資開發(fā)的位于上海浦東新區(qū)孫橋鎮(zhèn)黃埔花園二期住宅工程，于2001年7月23日取得中標通知書。通知書載明建筑面積34245平方米，總造價2789萬元，工期260天，工程結(jié)算按總造價下浮4%，要求7月30日簽訂《建設(shè)工程合同》。2001年7月26日，雙方簽訂《建設(shè)工程合同》及“補充協(xié)議”各一份，7月30日簽訂《建設(shè)工程合同》并在招投標辦公室備案、依此合同交納了定額管理費。同年8月29日，雙方對7月30日合同進行了工商鑒證。前后兩份《工程建設(shè)合同》的總造價分別為2489萬元及2789萬元，主要條款如工期、質(zhì)量、工程款支付等規(guī)定相同。工程價款的計算及支付，合同規(guī)定“價款采用預(yù)算及竣工審計的方式”，調(diào)整依據(jù)為“上海市九三定額綜合預(yù)算價及 2001年9月工程造價信息中準價”，“開工前7日內(nèi)支付本工程款的25%（計320萬元），分8個月扣回”；進度款“按每月工程師審定的進度款減預(yù)付款的1/8乘97%,支付上月進度款，每月五日前支付”。驗收合格后，留3%為保修金。工程結(jié)算沒有下浮的規(guī)定。此外，工程的樁基、鋁合金門窗、電梯、防盜門由發(fā)包人指定分包，有線電視、電話、防盜監(jiān)控等弱點系統(tǒng)及室外的水、電、煤安裝、道路、綠化等不在本合同范圍之內(nèi)。“補充協(xié)議”內(nèi)容主要體現(xiàn)在付款方面，工程預(yù)付款50萬元，單體主體竣工驗收合格付30%，剩余70%工程款在全部工程竣工驗收合格后的一年內(nèi)扣除保修金后分期付清?？傇靸r下浮2%為工程結(jié)算款。篇二：建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解 建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解

發(fā)表時間：2009-8-11 18:12:00 閱讀次數(shù)：12 建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解發(fā)表時間：2009-4-5 11:25:00 閱讀數(shù)次： 80 第三章

建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》案例分解 第一節(jié) 工程施工合同效力

一、施工合同無效

◆ 案例一

于萍、呂禹昕、呂家麒、呂坤、馮聰、呂颯與沈陽市大東區(qū)人民政府建設(shè)工程施工合同糾紛案

來源：沈陽市中級人民法院網(wǎng)，依據(jù)判決書整理（本案案號[2001]沈民初字第54號）原告：于萍 呂禹昕 呂家麒 呂坤 馮聰 呂颯

被告：沈陽市大東區(qū)人民政府

原告訴稱，呂洪杰（系于萍的丈夫，呂禹昕、呂家麒、呂坤、馮聰、呂颯的父親，于2002年5月8日病故）與被告所屬的沈陽市大東區(qū)建民小區(qū)聯(lián)建辦公室于1994年3月訂立一份口頭協(xié)議，約定由呂洪杰承建沈陽市大東區(qū)東祥小區(qū)綜合辦公樓工程，包括住宅、網(wǎng)點及辦公樓三部分，總面積為15,090平方米，按二級取費標準計算。按約定呂洪杰組織人員進行了施工，至1996年末工程完工。按沈陽市建筑工程預(yù)算審查中心對雙方爭議的工程造價進行鑒定，工程總造價為11,191,823元，建民小區(qū)聯(lián)建辦公室實際撥付工程款為7,815,100元，尚欠工程款3,376,823元至今未付。因建民小區(qū)聯(lián)建辦公室是被告于1992年4月12日以沈大東政辦發(fā)（1992）22號文件批準成立的，又于1995年9月22日以沈大東政辦發(fā)（1995）45號文件撤銷，因而該欠款應(yīng)由被告承擔，故請求判令被告支付尚欠的工程款并賠償利息損失。

被告沈陽市大東區(qū)人民政府未予答辯。

一審法院經(jīng)審理認為，呂洪杰為原建民小區(qū)聯(lián)建辦承建綜合樓的事實存在，但呂洪杰作為無建設(shè)工程施工的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及相應(yīng)資質(zhì)的自然人，承建該項工程，雙方行為違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)確認為無效，造成本案糾紛，雙方均有責任。鑒于該工程已實際建成，雙方業(yè)已對工程造價經(jīng)核算確定為9,635,988元，應(yīng)按此金額結(jié)算。對于建民小區(qū)聯(lián)建辦已付工程款、材料款，原告已自認無爭議部分為7,815,249.60元，但對建民小區(qū)聯(lián)建辦已經(jīng)支付的稅金32,400元，水費2萬元，電費415,437.28元，以房屋及車折款50萬元，原告雖不予認可，但稅金、水、電費系屬實際發(fā)生，理應(yīng)由原告承擔的款項，而以房屋及車折款50萬元原告已承認系折抵其先行墊付的工程款，應(yīng)視為建民小區(qū)聯(lián)建辦的投入，故以上款項合計為8,783,086.88元應(yīng)為建民小區(qū)聯(lián)建辦已付工程款的金額。綜上，原建民小區(qū)聯(lián)建辦尚欠原告工程款852,901.12元應(yīng)給付原告，并賠償原告利息損失。因原建民小區(qū)聯(lián)建辦系被告開辦并已撤銷的不具備法人資格的臨時機構(gòu)，故對該筆債務(wù)應(yīng)由被告承擔。呂洪杰因病死亡后，應(yīng)由其第一順序法定繼承人即六原告繼承。

◆ 案例二

蘭太公司與鑫藍公司建設(shè)工程施工合同糾紛案

2004年5月6日，蘭太實業(yè)有限責任公司（以下簡稱蘭太公司）與鑫藍建筑公司（以下簡稱鑫藍公司）簽訂了建設(shè)工程施工合同。由鑫藍公司承建蘭太公司名下的多功能酒店式公寓。為確保工程質(zhì)量優(yōu)良，蘭太公司與天意監(jiān)理公司（以下簡稱天意公司）簽訂了建設(shè)工程監(jiān)理合同。合同簽訂后，鑫藍公司如期開工。但開工僅幾天，天意公司監(jiān)理工程師就發(fā)現(xiàn)施工現(xiàn)場管理混亂，遂當即要求鑫藍公司改正。一個多月后，天意公司監(jiān)理工程師和蘭太公司派駐工地代表又發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量存在嚴重問題。天意公司監(jiān)理工程師當即要求鑫藍公司停工。令蘭太公司不解的是，鑫藍公司明明是當?shù)刈罹邔嵙Φ慕ㄖ髽I(yè)，所承建的工程多數(shù)質(zhì)量優(yōu)良，卻為何在這項施工中出現(xiàn)上述問題？經(jīng)過認真、細致地調(diào)查，蘭太公司和天意公司終于弄清了事實真相。原來，蘭太公司雖然是與鑫藍公司簽訂的建設(shè)工程合同，但實際施工人是當?shù)氐囊恢]有資質(zhì)的農(nóng)民施工隊（以下簡稱施工隊）。施工隊為了承攬建筑工程，掛靠于有資質(zhì)的鑫藍公司。為了規(guī)避相關(guān)法律、法規(guī)關(guān)于禁止掛靠的規(guī)定，該施工隊與鑫藍公司簽訂了所謂的聯(lián)營協(xié)議。協(xié)議約定，施工隊可以借用鑫藍公司的營業(yè)執(zhí)照和公章，以鑫藍公司的名義對外簽訂建設(shè)工程合同；合同簽訂后，由施工隊負責施工，鑫藍公司對工程不進行任何管理，不承擔任何責任，只提取工程價款5%的管理費。蘭太公司簽施工合同時，見對方（實際是施工隊的負責人）持有鑫藍公司的營業(yè)執(zhí)照和公章，便深信不疑，因而導致了上述結(jié)果。蘭太公司認為鑫藍公司的行為嚴重違反了誠實信用原則和相關(guān)法律規(guī)定，雙方所簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)為無效，要求終止履行合同。但鑫藍公司則認為雖然是施工隊實際施工，但合同是蘭太公司與鑫藍公司簽訂的，是雙方真實意思的表示，合法有效，雙方均應(yīng)繼續(xù)履行合同；而且，繼續(xù)由施工隊施工，本公司加強對施工隊的管理。對此，蘭太公司堅持認為鑫藍公司的行為已導致合同無效，而且本公司已失去了對其的信任，所以堅決要求終止合同的履行。雙方未能達成一致意見，蘭太公司遂訴至法院。

法院經(jīng)審理查明后認為，被告鑫藍公司與沒有資質(zhì)的某農(nóng)民施工隊假聯(lián)營真掛靠，并出借營業(yè)執(zhí)照、公章給施工隊與原告簽訂合同的行為違反了我國《建筑法》、《合同法》等相關(guān)法律規(guī)定，原告蘭太公司與被告鑫藍公司簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)當認定無效。

﹡評析

上述案例認定建設(shè)工程施工合同無效的基本依據(jù)是《合同法》第五十二條第五項的規(guī)定，即“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同無效。

“行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律和社會公共利益”是合同生效的一般要件，同樣也是衡量建設(shè)工程施工合同是否生效的基本標準?；诮ㄔO(shè)工程施工合同的復雜性以及對社會的重要性，依照法律、行政法規(guī)，建設(shè)工程施工合同的生效對合同主體要求有具體規(guī)定，其中建設(shè)工程施工合同的承包人應(yīng)具有承包工程的施工資質(zhì)。

《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（一）、（二）項規(guī)定“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同無效?！?/p>

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（一）》第四條規(guī)定，合同法實施以后，人民法院應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)確認合同效力。根據(jù)《建筑法》，建筑企業(yè)應(yīng)當按其資質(zhì)能力從事承建的經(jīng)營活動，超越本企業(yè)資質(zhì)或沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)建筑企業(yè)名義的合同無效。很明顯，上述案件中的建筑施工合同當然無效。

﹡法律常識專欄

專欄一：建筑企業(yè)的資質(zhì)管理

在我國，對建筑企業(yè)實行嚴格的資質(zhì)管理，只有依法核準擁有從事建筑施工經(jīng)營資格的企業(yè)法人，才有權(quán)在其資質(zhì)范圍內(nèi)從事承包經(jīng)營活動。

建設(shè)部在2001頒布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》和《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》對建筑企業(yè)的資質(zhì)分類和分級標準進行了科學的設(shè)置。

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第三條規(guī)定：“建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當按照其擁有的注冊資本、凈資產(chǎn)、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件申請資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?！?/p>

第五條規(guī)定：“建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。

獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對工程實行施工總承包或者對主體工程實行施工承包。承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。

獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。

獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)?！?/p>

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》對施工總承包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)和勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì)等級標準進行了具體化。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級標準包括12個標準，專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)等級標準包括60個標準，勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標準包括13個標準。

專欄二：掛靠

所謂掛靠行為，是指建筑施工企業(yè)或個人以其他建筑施工企業(yè)的名義承包工程的行為。掛靠企業(yè)和個人本身不具備施工工程的相應(yīng)施工資質(zhì)，極易造成工程質(zhì)量低劣和安全事故隱患，造成社會財產(chǎn)損失和引起社會糾紛，歷來為我國法律、法規(guī)所禁止。《建筑法》規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程；凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的，均屬掛靠承接工程。”

根據(jù)《建筑法》的規(guī)定以及現(xiàn)實中的掛靠行為，掛靠行為具有以下特征：

1、掛靠單位或個人本身沒有從事建筑活動的主體資格，或者掛靠單位雖有從事建筑活動的主體資格，但不具備施工項目相適應(yīng)的資質(zhì)等級。

2、掛靠單位或個人向被掛靠企業(yè)繳納一定數(shù)額的“管理費”。

3、被掛靠的企業(yè)對掛靠單位和個人不實施管理，或僅停留在形式上，雙方整體上不存在人事關(guān)系，彼此人員獨立。

4、掛靠單位或個人以被掛靠企業(yè)的名義承接工程，簽訂、履行合同。

◆ 案例三

贛州林業(yè)工程公司訴信豐創(chuàng)豐置業(yè)有限公司、第三人信豐縣房產(chǎn)管理局建設(shè)工程施工合同糾紛案

來源：贛州法院網(wǎng)，依據(jù)判決書整理（本案案號[2005]贛中民初一字第52號）

原告：贛州林業(yè)工程公司

被告：信豐創(chuàng)豐置業(yè)有限公司

第三人：信豐縣房產(chǎn)管理局

原告訴稱：2005年1月28日，原、被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》。合同約定，由原告承建被告創(chuàng)豐大廈圖示土建項目（基礎(chǔ)管樁除外），開工時間為2005年3月6日，竣工時間為同年12月31日，同時約定樁基礎(chǔ)由被告提供驗收資料。合同簽訂后，原告即投入資金做好施工準備。但被告卻遲遲不提供基礎(chǔ)管樁驗收資料并辦理交接手續(xù)，致使原告無法履行施工合同。2005年8月3日，原告收到被告發(fā)來的通知，稱“建筑合同已發(fā)生法律效力，可你公司長期以來遲遲未開工，已嚴重違約，并由你公司承擔違約經(jīng)濟損失。”而實際上，原告為施工已做了大量準備工作，投入了大量的資金，被告不按約定提供基礎(chǔ)管樁驗收資料并辦理交接手續(xù)才是不能開工的根本原因。被告的行為給原告帶來極大的經(jīng)濟損失。為維護原告的合法權(quán)益，特提起訴訟，請求依法判令被告賠償原告因終止合同造成的經(jīng)濟損失844870元，并承擔訴訟費用。

被告辯稱：1.2002年，信豐縣人民政府決定施行舊城改造，答辯人與縣政府簽訂了改造開發(fā)合同。依據(jù)該合同規(guī)定，答辯人與第三人于2003年2月25日簽訂《信豐縣“一江兩岸”房屋拆遷補償安置協(xié)議》。議協(xié)議約定，由答辯人安置第三人面積3752.31平方米。后經(jīng)答辯人與第三人協(xié)商，答辯人以土地置換方式安置第三人房屋面積后，由第三人補償答辯人155萬元，該宗土地由第三人建設(shè)，定名為“創(chuàng)豐大廈”。2.第三人是《創(chuàng)豐大廈》的實際建設(shè)單位和發(fā)包人。由于第三人屬行政事業(yè)單位，不宜工程申報，2005年1月26日，答辯人與第三人及原告共同簽訂了一份《協(xié)議書》。該協(xié)議對三方的權(quán)利義務(wù)作了明確約定，答辯人在該項目中的義務(wù)只是負責項目申報、提供施工水電條件，房屋建成后，由第三人補償答辯人155萬元。3.協(xié)議簽訂后，答辯人履行了項目申報手續(xù)，對圖紙進行了審核，并獲得批準。因第三人屬行政事業(yè)單位，故約定由答辯人與原告簽訂工程施工合同。2005年4月，答辯人與原告簽訂《建設(shè)工程施工合同》，該合同第47條補充條款規(guī)定，第三人為答辯人的履約保證人，后因該條款違反有關(guān)擔保的法律規(guī)定，故建設(shè)主管部門未予備案。此后，原告為達到承包該工程的目的，多次要求答辯人修改該擔保條款。2005年1月28日，答辯人與原告簽訂“補充協(xié)議”書，明確答辯人在該施工合同中不承擔任何責任。在得到原告上述承諾后，第三人的保證條款被刪除。2005年4月30日，答辯人與原告第二次簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。但答辯人根據(jù)與原告、第三人簽訂的協(xié)議及答辯人與原告簽訂的補充協(xié)議，未參與該工程的履約，對履約的情況一概不知。4.原告與第三人在實際履行合同中，因規(guī)避國家有關(guān)招投標的法律規(guī)定，被紀檢監(jiān)察部門查處，工程被責令停工，答辯人沒有過錯。5.由于“創(chuàng)豐大廈”項目的實際建設(shè)單位是第三人，工程是否招標，答辯人既不知道也未參與，與答辯人無關(guān)。請求法院根據(jù)事實和法律，依法駁回原告的訴訟請求。

第三人述稱：1.原告與被告2005年1月28日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的實際建設(shè)單位是第三人，使用的是國有資金。根據(jù)《招標投標法》規(guī)定必需進行招投標，未經(jīng)招投標直接發(fā)包的合同屬無效合同，應(yīng)依法解除。2.信豐縣紀委、監(jiān)察局對規(guī)避招投標的行為已作出處理，導致合同無效，原、被告及第三人都有過錯。3.2005年6月第三人已通知原告停止施工，2005年9月7日又以書面形式通知原告解除合同，并要求原告提交結(jié)算依據(jù)辦理結(jié)算，但原告一直未提交。第三人認為，原告已施工部分應(yīng)據(jù)實結(jié)算，實際損失應(yīng)由原、被告及第三人根據(jù)公平、合理的原則分擔。

針對原告的訴請和被告及第三人的答辯，本案主要爭議焦點是：1.原、被告之間簽訂的《建設(shè)工程施工合同》和原、被告及第三人簽訂的協(xié)議是否有效？造成工程停工后的損失應(yīng)當如何計算？篇三：最常見的十大建筑工程合同糾紛案件類型及對策 最常見的十大建筑工程合同糾紛案件類型及對策 ________________________________________ 來源:internet 發(fā)布時間:2010-9-17 工程竣工后投入使用多年，施工企業(yè)仍然拿不到工程款，民工拿不到工資;工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，“公說公有理，婆說婆有理”，建設(shè)單位和施工企業(yè)僵持不下。在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，類似的問題還有很多，諸如合同是否有效，是否存在違法分包工程，建設(shè)單位與施工單位解除合同的條件是否具備，工程質(zhì)量出現(xiàn)缺陷由誰承擔責任，未完工程的工程價款如何結(jié)算，工程欠款利息從何時計起等等，這些問題不僅困擾著施工企業(yè)、建設(shè)單位，也使法院在審理這類案件時感到無所適從。面對這些問題，2004年9月29日最高人民法院出臺了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(簡稱“司法解釋”)，并從2005年1月1日起開始施行。“司法解釋”直接關(guān)系到建設(shè)單位、施工單位等各方當事人的權(quán)益，對于建筑行業(yè)的發(fā)展影響深遠。

1、五種合同無效

建設(shè)工程施工合同受到不同領(lǐng)域的多部法律及其他規(guī)范性文件調(diào)整，目前調(diào)整建設(shè)工程施工合同的強制性規(guī)范就有六十多條，這些強制性規(guī)定，有的屬于法律強制性規(guī)定，有的屬于行政管理規(guī)范，如果當事人違反了這些規(guī)范應(yīng)當受到行政處罰，但是不應(yīng)當影響民事合同的效力?！八痉ń忉尅闭J為以下五種合同無效：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級;二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義;三是建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效;四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程;五是承包人違法分包建設(shè)工程。

2、合同無效 工程合格工程款參照約定結(jié)算

“司法解釋”第2條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同被確認無效以后，建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可以參照合同約定結(jié)算工程價款。

這一規(guī)定與以往有很大的不同。一方面，過去，宣布合同無效后，不管建筑工程是否合格，都要按照合同進行結(jié)算，現(xiàn)在明確規(guī)定，工程合格才能結(jié)算;另一方面，以前宣布合同無效，原來的約定可以不參照，現(xiàn)在規(guī)定工程款參照約定結(jié)算，因為建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚??！八痉ń忉尅贝_立了參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補償原則。

3、工程不合格 不付工程款

“司法解釋”第3條第2項規(guī)定“修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持”。建設(shè)工程施工合同屬于特殊形式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的主要合同義務(wù)就是按照合同約定向發(fā)包人交付合格的建設(shè)工程，如果承包人交付的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現(xiàn)，發(fā)包人不僅可以拒絕受領(lǐng)該工程，而且也可以不支付工程價款。

根據(jù)“司法解釋”規(guī)定，承包人對經(jīng)驗收不合格的建設(shè)工程可以進行修復，經(jīng)過修復建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付工程價款;如果經(jīng)修復建設(shè)工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在這樣的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的。

但是，如果發(fā)包人對造成工程質(zhì)量不合格也有過錯的，也應(yīng)當承擔與過錯相適應(yīng)的責任。也就是說，在發(fā)包人有過錯的情況下，發(fā)包人雖然可以不承擔按照合同約定支付工程價款的給付義務(wù)，但是應(yīng)當對承包人不能得到工程價款的損失按照過錯承擔賠償責任。

必須指出的是，關(guān)于建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格，發(fā)包人可以不支付工程價款的規(guī)定，除合同無效情形外，也適用于有效合同?！八痉ń忉尅钡?0條、第16條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同履行中承包人交付的工程質(zhì)量不合格或者合同因解除而停止履行時，建設(shè)工程經(jīng)驗收質(zhì)量不合格的，參照“司法解釋”第3條規(guī)定處理。

4、墊資條款不再作無效處理

“司法解釋”第6條規(guī)定“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持”。這也預(yù)示著墊資條款不再作為無效處理。

法院認為建設(shè)工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質(zhì)為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設(shè)部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》的規(guī)定，但對于是否應(yīng)當認定墊資條款無效，卻有不同認識。

目前建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，如果不承認墊資有效，不利于保護承包人的合法權(quán)益。二是我國已經(jīng)加入wto，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，如果認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的發(fā)展潮流相悖。三是根據(jù)《合同法》第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。但是從法律規(guī)定的層次看，《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》不屬于法律、行政法規(guī)，只是部頒規(guī)章，不能成為法院認定合同條款無效的法律依據(jù)。

5、解除合同 條件更明確

過去如何解除不明確，現(xiàn)在“司法解釋”對此作出了明確的規(guī)定。在“司法解釋”第8條規(guī)定了發(fā)包人的解除權(quán)，該條規(guī)定：承包人具有下列情形之一，發(fā)包人可以請求解除建設(shè)工程施工合同：(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;(三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的;(四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務(wù)的行為，并且會導致發(fā)包人按質(zhì)按期獲得建設(shè)工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應(yīng)當準許發(fā)包人解除合同。

第9條規(guī)定了承包人的解除權(quán)。該條規(guī)定：發(fā)包人未按約定支付工程價款、提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人可以解除建設(shè)工程施工合同。

6、建設(shè)單位有過錯 承擔工程質(zhì)量責任

建設(shè)工程質(zhì)量的缺陷應(yīng)當由施工單位負責，但是，如果由于建設(shè)單位提供或指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準或者直接指定分包人分包專業(yè)工程等原因造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，建設(shè)單位要承擔起自己應(yīng)該承擔的責任。“司法解釋”第12條對此有明確的規(guī)定。

7、工程結(jié)算報告：預(yù)期不答 視為認可 一般情況下，工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應(yīng)當結(jié)算。而有的建設(shè)單位為了拖欠或者不支付工程價款，在收到承包人提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復或者根本不予答復。這種行為嚴重侵害了承包人的合法權(quán)益。為了制止這種不法行為，建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。這條規(guī)定對制止發(fā)包人無正當理由拖欠工程款的不法行為，保護承包人的合法權(quán)益發(fā)揮了重要作用。為了更好地約束雙方當事人，使建設(shè)部的這條規(guī)定更具有可操作性，“司法解釋”第20條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。

8、拖欠工程款 利息要照付

9、“黑白合同”以中標合同為準

在建設(shè)工程招投標中，有的當事人為了獲取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標合同的工程價款等主要內(nèi)容不一致的合同也就是通常所說的“黑白合同”或“陰陽合同”，在招投標的工程價款結(jié)算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同”結(jié)算，對方當事人則主張按照″白合同″結(jié)算的，“司法解釋”第21條明確規(guī)定：應(yīng)當以″白合同″即備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

10、民工可直接起訴建設(shè)單位

拿不到工資或工資被拖欠，民工可以向建設(shè)單位追討?！八痉ń忉尅钡?6條規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人，這一規(guī)定可以有力地保護民工的利益。但是這一條也同時規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。