第一篇：企業(yè)違法解除勞動關(guān)系員工要求恢復(fù)勞動關(guān)系案例-范云鵬--樂勞仲案字〔2016〕第347號

樂清市勞動人事爭議仲裁委員會

仲 裁 裁 決 書

樂勞仲案字?2016?第347號

申請人：范云鵬，男，漢族，1965年11月1日出生，戶籍廣東省韶關(guān)市曲江區(qū)馬壩鎮(zhèn)建設(shè)北路5號8棟302房。常住地址廣東省韶關(guān)市曲江區(qū)馬壩鎮(zhèn)獅巖二路7號盈逸雅苑8梯401房。身份證號碼：***139。仲裁通訊地址為上海市奉賢區(qū)南橋老街305號703室。

委托代理人（一般授權(quán)）：秦丹丹 浙江擇法律師事務(wù)所律師

被申請人：浙江新宇建筑設(shè)計有限公司，地址：浙江省樂清市樂成鎮(zhèn)新世紀(jì)花園月季Ⅰ單元一層A﹟。統(tǒng)一社會信用代碼9***2934XB 法定代表人: 陳愛妹 公司董事長

委托代理人（特別授權(quán)）：屠昌剛 浙江天經(jīng)律師事務(wù)所律師

申請人范云鵬與被申請人浙江新宇建筑設(shè)計有限公司解除勞動合同等勞動爭議一案，本委依法受理，及時組成仲裁庭，并公開開庭進(jìn)行了審理。申請人范云鵬及委托代理人秦丹丹，被申請人委托代理人屠昌剛到庭參加仲裁庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人述稱：申請人于2015年12月3日與被申請人簽訂勞動合同，從事結(jié)構(gòu)設(shè)計校對工作，期限自2015年12月5日至2018年12月4日，后延長勞動合同期限至2019年2月14日。2016年2月15日起實發(fā)月工資23000元，每月周六減一天加班。入職后申請人依合同周末加班，工作中多次糾正項目的

嚴(yán)重問題，但被申請人漠視，還無端解除勞動合同。被申請人解除勞動關(guān)系的決定，沒有任何事實與法規(guī)依據(jù)，違背法律法規(guī)規(guī)定，其違法解除的通知書應(yīng)當(dāng)依法撤銷，繼續(xù)履行原勞動合同及協(xié)議。被申請人違背合同約定少發(fā)工資，拒不支付加班工資及2016年11月15日以后的工資，其行為違法，違反法律法規(guī)規(guī)定?，F(xiàn)申請人要求仲裁委撤銷被申請人2016年11月17日的解除勞動合同通知書，恢復(fù)勞動關(guān)系，繼續(xù)履行勞動合同；要求被申請人支付申請人2016年11月15日至確定履行之日止的月實發(fā)工資2.3萬元及每月周六減一天的加班實發(fā)工資；支付工作期間周末31天的加班工資68722.89元；支付2016年4-11月少付工資 2403元；支付2015年12月5日至2016年2月11日拖欠工資4048.19元；支付2016年11月15日至11月21日未付工資。

申請人又稱：雙方于2015年12月5日起建立勞動關(guān)系，依法簽訂勞動合同及協(xié)議具有法律約束力，應(yīng)當(dāng)自覺履行勞動合同約定的義務(wù)。被申請人稱申請人不勝任工作，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)整工作崗位的法定程序，其單方向申請人發(fā)出?解除勞動合同通知書?，以不能勝任工作為由直接解除勞動合同，且解除勞動合同時也沒有經(jīng)工會同意的法定程序，已構(gòu)成勞動合同違法解除事實明確。?解除勞動合同通知書?是企業(yè)單方解除勞動關(guān)系的依據(jù)、證據(jù)，證實被申請人違法解除勞動關(guān)系，非被申請人聲稱的協(xié)商解除。企業(yè)主張協(xié)商一致解除勞動關(guān)系沒有事實和證據(jù)。對被申請人的解除通知書、離職登記表、解聘證明、領(lǐng)取執(zhí)業(yè)章收條的真實性和證明目的有異議。工資支付憑證證實少付工資2403元。勞動合同及補(bǔ)充協(xié)議，證實勞動關(guān)系及約定。工資是實發(fā)，崗位是校對，還有審核。企業(yè)的任命文件證明申請人工作優(yōu)秀，不存在被申請人所述情形。企業(yè)于2016年11月21日要求申請人領(lǐng)取一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，申請人拒絕簽字。根據(jù)?勞動合同法?第四十八條的規(guī)定，用人單位違反

本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。因此，申請人有權(quán)要求繼續(xù)履行勞動合同。申請人在結(jié)構(gòu)校對和審核崗位工作，與圖紙打交道，并沒有無法履行勞動合同的法定情形，同意在工資不變的情況下，適當(dāng)變更崗位，準(zhǔn)許繼續(xù)履行勞動關(guān)系。

其次，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人解除勞動關(guān)系期間的工資損失及周末加班工資。原勞動部辦公廳?關(guān)于處理勞動爭議案件幾個問題的復(fù)函?（勞辦發(fā)【1997】15號）規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)從終止解除勞動合同的決定之日按照雙方合同約定正常上班的標(biāo)準(zhǔn)，支付單方解除勞動關(guān)系期間的工資。?違反<勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的補(bǔ)償辦法?第二條規(guī)定，用人單位違反規(guī)定或勞動合同約定，對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)賠償勞動者損失。第三條規(guī)定，造成勞動者工資收入損失的，按勞動者本人應(yīng)得工資收入支付勞動者并加付應(yīng)得工資收入25%的賠償費用。協(xié)議規(guī)定申請人周六加班，有證據(jù)證明申請人周末加班，企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付周末加班工資。勞動關(guān)系自履行時成立，申請人在2016年1月25日辦理社保登記及注冊變更手續(xù)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付合同約定工資，未付及少付的工資均應(yīng)當(dāng)補(bǔ)回。

被申請人辯稱：

1、被申請人與申請人解除勞動合同屬于?勞動合同法?第三十六條規(guī)定的雙方協(xié)商一致解除的情形。2016年11月17日被申請人以書面形式向申請人發(fā)出通知，認(rèn)為申請人還不能勝任所擔(dān)任的結(jié)構(gòu)施工圖審核工作，提出要與申請人解除勞動合同，終止勞動關(guān)系，這是一種要約，并不違背法律規(guī)定。申請人在接到被申請人要與其解除勞動合同，終止勞動關(guān)系的要約后，沒有提出不同意見，以實際行動認(rèn)可公司的提議，于2016年11月17日即到公司領(lǐng)回申請人的注冊結(jié)構(gòu)章，21日到公司辦公室結(jié)清了賬目，領(lǐng)取了解聘證明，辦理了解除勞動合同的手續(xù)，接受了公司的解除要約，表達(dá)了申請人與用人單位的合意，屬于?勞動合同法?第三十六條規(guī)定的

用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同情形。被申請人根據(jù)申請人在單位工作九個月的時間給予申請人解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金一個月，因申請人的月工資23000元高于溫州市上年度職工平均工資，故以溫州市上年度職工月平均工資三倍的標(biāo)準(zhǔn)支付補(bǔ)償金。

2、被申請人沒有少付或拖欠申請人工資，已經(jīng)按月足額發(fā)放申請人工資。2015年12月3日被申請人與申請人簽訂約定建立勞動合同意向書。申請人于2016年2月15日到被申請人處報到，同年2月17日雙方簽訂的?勞動合同補(bǔ)充協(xié)議?中對有關(guān)事項作了具體約定：期限自2016年2月15日至2019年2月14日止；約定月基本實發(fā)工資23000元，工資以2016年2月15日以后報到上班開始計算工資；聘任申請人擔(dān)任副總工程師，從事結(jié)構(gòu)審核工作；工作時間申請人每周工作六天，每天工作八小時；每周的周日及每月的最后一周的周六周日為休息日。原則上同意申請人每兩周回家探親一次，且允許在周五下午回家，下周一允許晚到半天。實際上申請人每月回上海至少四次，每周沒有達(dá)到約定的六天工作時間。從工資支付賬冊中反映被申請人已經(jīng)分別于2016年的3月15日、4月15日、5月15日、6月15日、7月15日、8月15日、9月15日、10月15日、11月17日向申請人共發(fā)放工資累計207000元，不存在被申請人少付或拖欠申請人工資的事實。勞動合同中約定的基本工資23000元，已經(jīng)包含周六工資在內(nèi)是申請人自愿約定的，且也不屬于勞動法規(guī)定的加班情形，無需支付周末加班工資8萬元的請求。2016年11月21日申請人與被申請人辦理了解除勞動關(guān)系手續(xù)，領(lǐng)取被申請人開具的?解聘證明?，雙方?jīng)]有勞動關(guān)系了。申請人要求被申請人支付2016年11月22日至確定履行之日止的月實發(fā)工資23000元及每月周六減一天的加班工資，沒有事實和法律依據(jù)。

3、經(jīng)過九個月工作實踐證明申請人的技術(shù)水平不能勝任該職位。被申請人在抽查申請人校對審核的工程項目，發(fā)現(xiàn)自其擔(dān)任結(jié)構(gòu)審核工作以來，其所校審

過的項目，事后都得請相關(guān)技術(shù)人員再復(fù)審一遍，沒有一個工程能放心讓其擔(dān)任結(jié)構(gòu)專業(yè)負(fù)責(zé)人的角色。申請人從事的是對結(jié)構(gòu)施工圖的全面校對審核工作，是結(jié)構(gòu)設(shè)計單位質(zhì)量安全的最后把關(guān)，技術(shù)要求高，事關(guān)國家人民財產(chǎn)生命安全的大事。在用人單位與勞動者已經(jīng)互不信任，且已解除勞動合同終止勞動關(guān)系的情況下，再恢復(fù)勞動關(guān)系是絕對不可能的事。

申請人提交證據(jù)：

1、勞動合同及補(bǔ)充協(xié)議；

2、企業(yè)新宇建筑（2016-1號）任職文件；

3、解除勞動合同通知書；

4、社會保險繳費人員基本信息；

5、注冊造價工程師變更注冊申請表；

6、員工看病報告單及住院收據(jù)等；

7、注冊造價工程師延續(xù)注冊申請表；

8、劉瑞QQ截圖；

10、施工圖校核工作聯(lián)系單兩份；

11、國慶節(jié)通知QQ截圖；

12、溫州市醫(yī)療保險異地定點人員申請表；

13、工作期間的通話記錄清單。

以上證據(jù)1、2、3符合證據(jù)三性，本委予以確認(rèn)；證據(jù)4-13不符合證據(jù)三性，本委不予確認(rèn)。

被申請人提交以下證據(jù)：

1、解除勞動合同通知書；

2、離職人員離開公司登記表；

3、解聘證明；

4、結(jié)構(gòu)章領(lǐng)取收據(jù)；

5、2016年3月至11月的工資發(fā)放名冊。

以上證據(jù)1、3、4、5符合證據(jù)三性，本委予以確認(rèn)。證據(jù)2不符合證據(jù)三性，本委不予確認(rèn)。

對以上證據(jù)的分析、確認(rèn)及庭審中雙方當(dāng)事人對有關(guān)事實的認(rèn)可，可認(rèn)定本案如下事實：2015年12月3日申請人范云鵬與被申請人浙江新宇建筑設(shè)計有限公司簽訂合同檔案號為Zhong-139-001的勞動合同。合同約定期限自2015年12月5日起至2018年12月4日止；申請人從事結(jié)構(gòu)審核崗位工作。2016年2月15日申請人開始在被申請人處上班，2016年2月17日雙方簽訂合同檔案號為Zhong-139-002的勞動合同補(bǔ)充協(xié)議。該補(bǔ)充協(xié)議與合同（合同檔案號：Zhong-139-001）具有同等效力，如果補(bǔ)充協(xié)議的條款與合同（合同檔案號：Zhong-139-001）內(nèi)

容有任何沖突或不一致之處，則以本協(xié)議中的內(nèi)容為準(zhǔn)。協(xié)議約定：期限自2016年2月15日至2019年2月14日止；工作內(nèi)容為乙方（申請人）同意從事結(jié)構(gòu)審核崗位工作；工作時間乙方每周工作六天，每天八小時；每周的周日及每月的最后一周的周六周日為休息日。原則上同意乙方每兩周回家探親一次，且允許在周五下午回家，下周一允許晚到半天。報酬：本合同期內(nèi)雙方約定每月15日發(fā)放月基本實發(fā)工資為23000元；工資計算時間以2016年2月15日以后報到上班開始計算。2016年2月26日，被申請人浙江新宇建筑設(shè)計有限公司以新宇建筑【2016-01號】文件任命申請人范云鵬為公司副結(jié)構(gòu)總工程師，協(xié)助總工程師李*平負(fù)責(zé)結(jié)構(gòu)施工圖的校核工作。自2016年2月15日至2016年11月17日，被申請人分別于2016年的3月15日、4月15日、5月15日、6月15日、7月15日、8月15日、9月15日、10月15日、11月17日向申請人共發(fā)放十筆工資累計207000元，扣除八筆保險費2403元，實發(fā)申請人工資金額204597元。2016年11月17日被申請人以書面形式向申請人送達(dá)解除勞動合同通知書，告知申請人在公司11個月的工作，被申請人認(rèn)為申請人還不能勝任其所擔(dān)任的結(jié)構(gòu)施工圖審核工作，離公司的業(yè)務(wù)要求尚有差距。經(jīng)股東會議決定：要與申請人解除勞動合同，終止勞動關(guān)系，并會額外支付一個月的工資。請申請人接通知后于2016年11月21日到公司辦公室辦理解除勞動合同手續(xù)，進(jìn)行工作交接，領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和結(jié)算工資等。申請人于11月17日簽收了?解除勞動合同通知書?，領(lǐng)取被申請人交還的范云鵬一級注冊結(jié)構(gòu)章一枚，結(jié)算了2016年10月份工資22720元。2016年11月21日申請人到公司辦公室進(jìn)行工作交接，與被申請人辦理了解除勞動合同手續(xù)。被申請人支付申請人解除勞動合同一個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，申請人拒絕簽字，未領(lǐng)取解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。申請人簽收了被申請人出具的解聘證明。2016年12月5日申請人向本委提起勞動仲裁申請。

本委曾主持雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，未能達(dá)成一致意見。本委認(rèn)為：根據(jù)?中華人民共和國勞動合同法?第十條第一款規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”；第十條第三款規(guī)定：“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立”。申請人范云鵬與被申請人浙江新宇建筑設(shè)計有限公司于2015年12月3日簽訂合同檔案號為Zhong-139-001的勞動合同，約定期限自2015年12月5日起至2018年12月4日止。申請人實際用工之日是2016年2月15日開始到被申請人處上班。因此，雙方建立勞動關(guān)系的時間應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為2016年2月15日開始。?中華人民共和國勞動合同法?第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。2016年2月17日雙方又簽訂了合同檔案號為Zhong-139-002的勞動合同補(bǔ)充協(xié)議。明確該補(bǔ)充協(xié)議與合同（Zhong-139-001）具有同等法律效力，如果補(bǔ)充協(xié)議的條款與合同（合同檔案號：Zhong-139-001）內(nèi)容有任何沖突或不一致之處，則以本協(xié)議中的內(nèi)容為準(zhǔn)。雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議的行為符合勞動合同法中對勞動合同的變更規(guī)定，其實質(zhì)是對原簽訂的勞動合同進(jìn)行了變更，且雙方均以書面形式各持有變更后的合同文本，其約定的內(nèi)容符合法律規(guī)定，該勞動合同補(bǔ)充協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合法有效。本委依法確認(rèn)雙方的勞動合同約定期限為2016年2月15日至2019

年2月14日。對申請人要求被申請人支付2015年12月5日至2016年2月11日期間拖欠工資的主張，因缺乏事實與法律依據(jù)，本委依法不予采納。《中華人民共和國勞動合同法?第四十條規(guī)定勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。對被申請人以申請人不能勝任其工作為由，于2016年11月17日以書面形式向申請人發(fā)出解除勞動合同通知書，與申請人解除勞動合同關(guān)系的行為，因被申請人在舉證期內(nèi)未提供合法有效的確鑿證據(jù)證明在其向申請人發(fā)出解除勞動合同通知書前已經(jīng)履行對申請人調(diào)整工作崗位或下崗培訓(xùn)的前臵程序，同時，對申請人如何不勝任工作，被申請人如何明確申請人工作考核結(jié)果，均沒有提供相應(yīng)的證據(jù)予以佐證。因此，本委依據(jù)上述事實，認(rèn)定被申請人與申請人的勞動合同解除構(gòu)成違法解除。對被申請人聲稱與申請人協(xié)商解除勞動合同的主張，因被申請人在舉證期內(nèi)未向仲裁庭提供合法有效的確鑿證據(jù)予以證明，缺乏事實與法律依據(jù)，本委依法不予采信。

補(bǔ)充協(xié)議中對申請人每兩周的探親周期的前一周六為加班日，在探親周期的后一周探親日離開單位回家為周五下午及返回單位時為下周一上午的工作時間約定，可以確認(rèn)其探親周期的前一周六加班日與探親周期后一周探親日周五下午

和返回單位周一上午的約定屬于一種調(diào)休安排。其約定工作時間對申請人要求被申請人支付2016年2月5日至2016年11月17日工作期間周末加班工資的主張，因申請人在舉證期限內(nèi)未提供確鑿有效證據(jù)，缺乏事實與法律依據(jù)，本委依法不予支持。?中華人民共和國勞動合同法?第二十九條規(guī)定：“用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)”。申請人與被申請人依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)受國家法律保護(hù)，雙方當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法履行各自的合同約定義務(wù)。

扣除各項應(yīng)扣除的款項后的實際數(shù)額，因此，根據(jù)雙方約定每月基本實發(fā)工資為23000元的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定日工資標(biāo)準(zhǔn)為1057.47元。申請人在被申請人處的實有工作時間為2016年2月15日至11月17日，為期九個月多3天。依據(jù)被申請人累計向申請人發(fā)放工資207000元，代扣社會保險費2403元，實發(fā)工資金額204597元。被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付代扣社會保險費2403元及三天的工資3172.41元。根據(jù)勞動合同法第四十八條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)履行。對申請人要求撤銷被申請人2016年11月17日的解除勞動合同通知書，恢復(fù)勞動關(guān)系，繼續(xù)履行原合同及協(xié)議的主張，符合事實和法律規(guī)定，仲裁委依法予以支持。根據(jù)原勞動和社會保障部辦公廳?關(guān)于用人單位違反勞動合同規(guī)定有關(guān)賠償問題的復(fù)函?（勞社廳函【2001】238號）規(guī)定：“?違反?勞動法?有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法?（勞部發(fā)?1995?233號）第三條第一項中的“勞動者本人應(yīng)得工資收入”，是指因用人單位違反國家法律法規(guī)或勞動合同的約定，解除勞動合同造成勞動者不能提供正常勞動而

損失的工資收入?！眲趧硬哭k公廳?關(guān)于處理勞動爭議案件幾個問題的復(fù)函?（1997年1月31日勞辦發(fā)[1997]15號）第二條規(guī)定：“在處理解除或終止勞動合同的勞動爭議時，如果仲裁委員會的裁決或人民法院的判決撤銷了企業(yè)解除或終止勞動合同的決定，企業(yè)應(yīng)從決定解除或終止勞動合同之日起補(bǔ)發(fā)職工工資?！?。故公司作出的解除勞動合同的決定，應(yīng)當(dāng)撤銷，雙方勞動關(guān)系恢復(fù)，繼續(xù)履行勞動合同，公司還應(yīng)當(dāng)支付黃小姐仲裁期間的工資損失。

我國勞動法對勞動合同解除采用了嚴(yán)格的解除條件法定立法模式。用人單位解除勞動者勞動合同須符合?勞動合同法?第39條（勞動者存在過失的六類情形）、第40條（勞動者無過失的三類情形）（2）如公司有證據(jù)證明解聘高級管理人員符合?勞動合同法?第40條第（二）項的情形，即高級管理人員因自身能力問題不能勝任工作，則董事會解聘后公司不能直接解除勞動合同，需為高級管理人員調(diào)整工作崗位。如高級管理人員在調(diào)整工作崗位之后仍然不能勝任工作，公司方可依法單方解除勞動合同，并依法支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

另外，此種情況下的調(diào)整工作崗位，公司有權(quán)在具備合理性的基礎(chǔ)上單方作出，如高級管理人員拒絕工作安排，公司可無需證明其是否勝任新的工作崗位，而直接單方解除勞動合同。

公司高級管理人員作為與公司簽訂勞動合同的勞動者，有權(quán)根據(jù)勞動法的規(guī)定要求公司承擔(dān)違法解除勞動合同的法律責(zé)任。

?勞動合同法?第48條規(guī)定，“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同 的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；

（1）勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的

此種情況下，用人單位在繼續(xù)履行勞動合同的同時，還需補(bǔ)發(fā)勞動者的工資。如?北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議法律適用問題研討會會議紀(jì)要?（2009）規(guī)定，“用人單位作出的與勞動者解除勞動合同的處理決定被勞動仲裁或人民法院依法撤銷后，勞動者主張用人單位給付上述處理決定作出后至仲裁或訴訟期間的工資，?中華人民共和國勞動合同法?第三條規(guī)定：訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。第二款規(guī)定，依法訂立的勞動合同具有約束力，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同應(yīng)當(dāng)?shù)牧x務(wù)。?中華人民共和國勞動合同法?第四十八條。根據(jù)該條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；

本委認(rèn)為，被申請人以申請人在單位不能勝任其所擔(dān)任的結(jié)構(gòu)施工圖審核工作，離公司的業(yè)務(wù)要求尚有差距，提出要與申請人解除勞動合同，發(fā)出勞動合同解除通知，被申請人既沒有提交****予以證明解除的理由。勞動合同并未約定不能勝任其工作可以以辭退；申請人也不予認(rèn)可，本委對**不予采信；劉某也不予以確認(rèn)，本委不予采信。被申請人也無提交其他證據(jù)證明有與申請人協(xié)商解除的證據(jù)，故被申請人解除申請人勞動合同的理由不成立，因此對申請人要求被申請人撤銷關(guān)于關(guān)于解除勞動合同的通知，繼續(xù)履行被申請人與申請人雙方簽訂的勞動合同的請求，本委予以支持。申請人要求被申請人按照23000元/月的標(biāo)準(zhǔn)向申請人支付自違法解除申請人的勞動合同

之日（2016年11月17日）起至恢復(fù)雙方勞動關(guān)系期間的工資待遇損失。本委對該項請求不予裁定。

本案被申請人浙江新宇建筑設(shè)計實業(yè)有限公司與申請人范云鵬于2015年12月3日簽訂合同檔案號為Zhong-139-001的勞動合同，期限約定自2015年12月5日起至2018年12月4日止。2016年2月15日申請人到被申請人處報到上班。2016年2月17日雙方簽訂合同檔案號為Zhong-139-002的勞動合同補(bǔ)充協(xié)議。協(xié)議期限自2016年2月5日至2019年2月14日止。本合同期內(nèi)雙方約定每月15日發(fā)放月基本實發(fā)工資為23000元；工資以2016年2月15日以后報到上班開始計算工資。

第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

第四十三條 用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼

續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

依據(jù)?中華人民共和國勞動法?第二條、第五十條，?中華人民共和國勞動合同法?第二條、第三條、第十條、第二十九條、第三十條第一款、第三十五條、第四十條、第四十三條、第四十八條，?工資支付暫行規(guī)定?(勞部發(fā)[1994]489號)第十六條，?中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法?第二條、第六條、第二十七條、第三十九條，依法裁決如下：

1、2、鼎峰公司向?qū)O慷支付2012年2月16日至5月22日的工資損失180873.56元；

一、撤銷被申請人浙江新宇建筑設(shè)計實業(yè)有限公司于2016年11月17日做出的解除勞動合同通知書，浙江新宇建筑設(shè)計實業(yè)有限公司繼續(xù)履行與申請人范云鵬簽訂的勞動合同；依法撤銷被申請人與申請人關(guān)于解除勞動合同的通知書，繼續(xù)履行被申請人與申請人雙方簽訂的勞動合同，應(yīng)于本裁決生效之日起五日內(nèi)向申請人范云鵬支付2016年11月18日至2017年4月6日期間4個月22天的工作108866.67元，共計人民幣93364.8元。

二、2、浙江新宇建筑設(shè)計實業(yè)有限公司向申請人范云鵬支付2016年11月17日至2017年3月31日的工資損失****.56元；

支付申請人扣除的工作及為付工作4575.41元。

三、駁回申請人（反被申請人）范云鵬的其他仲裁請求。如不服本裁決，雙方當(dāng)事人可于收到裁決書之日起十五日

內(nèi)向樂清市人民法院提起訴訟。逾期未起訴的，本裁決書即發(fā)生法律效力。一方不履行本裁決的，另一方可依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

如不服本裁決，當(dāng)事人可于收到本裁決書之日起十五日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。逾期本裁決書即發(fā)生法律效力。一方不履行本裁決的，另一方可依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

仲 裁 員：

二○一七年三月十日

書 記 員：

第二篇：違法解除都可以要求恢復(fù)勞動關(guān)系？

本文編著：胡啟棟 律師

轉(zhuǎn)自上海胡啟棟律師法律服務(wù)網(wǎng)

原文鏈接：

違法解除勞動合同是否都可以要求恢復(fù)勞動關(guān)系？

【案情簡介】

原告張小姐于2009年6月12日進(jìn)入被告公司工作，雙方簽訂了期限自2009年6月12日至2010年6月11日的勞動合同。合同約定原告的工作崗位為華東去業(yè)務(wù)經(jīng)理，月工資1.5萬元，原告工作內(nèi)容為駐上海從事招商引資工作，并認(rèn)真執(zhí)行和完成工作任務(wù)。

在合同有效期內(nèi)經(jīng)被告通知原告，可以變化乙方工作內(nèi)容及地點，原告同意服從被告安排。

2010年1月6日，被告向原告發(fā)出“關(guān)于勞動合同變更協(xié)商的函”，提出“受全球經(jīng)濟(jì)環(huán)境形勢影響，公司將不再需要獨立華東區(qū)業(yè)務(wù)經(jīng)理?！?/p>

2010年1月15日，被告書面通知原告解除勞動合同，理由是：客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，雙方未能就勞動合同變更事宜達(dá)成一致，故解除與原告之間的勞動合同。被告遂向原告開具退工單，結(jié)清了原告在職期間的工資、代通金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。此后，原告未再上班。其后，原告提起勞動仲裁，要求恢復(fù)勞動關(guān)系，并支付仲裁起至實際恢復(fù)勞動關(guān)系之日止的工資收入損失。仲裁委員會裁決對原告的請求事項不予支持。

原告遂起訴至法院。法院認(rèn)為被告的解除行為違法，但鑒于原告崗位已經(jīng)不存在，雙方客觀上已經(jīng)不可能恢復(fù)勞動關(guān)系，遂判決：

1、駁回原告要求恢復(fù)勞動關(guān)系的訴訟請求；

本文編著：胡啟棟 律師

轉(zhuǎn)自上海胡啟棟律師法律服務(wù)網(wǎng)

原文鏈接：

2、被告于判決生效之日起10日內(nèi)支付原告解除勞動合同的賠償金差額15352元；

【律師分析】

《勞動合同法》第48條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金”。

通過該規(guī)定可以看出，在用人單位違法解除勞動合同的情形下，如果勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位可以不同意繼續(xù)履行勞動合同，而改為向勞動者支付違法解除勞動合同的賠償金。如果雙方另有違約賠償約定的，違約方還應(yīng)賠償另一方的損失。

被告認(rèn)為其受全球經(jīng)濟(jì)環(huán)境形勢影響，原告的崗位已不再設(shè)立屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”，以此為由解除與原告之間的勞動合同，不符合法律規(guī)定，也不符合雙方勞動合同約定，故被告于原告提前解除勞動合同的行為應(yīng)認(rèn)定為違法?，F(xiàn)原告要求繼續(xù)履行勞動合同，但鑒于被告堅持不同意恢復(fù)勞動關(guān)系，且原告原工作崗位已不存在，故雙方間的勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行。被告應(yīng)按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的2倍向原告支付賠償金，扣除被告已經(jīng)支付的部分，還應(yīng)支付15352元。

第三篇：企業(yè)與員工解除勞動關(guān)系協(xié)議書

解除勞動關(guān)系協(xié)議

甲方(用人方)：

乙方(員工)：

身份證號碼：

甲、乙雙方依照《勞動合同法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，遵照平等自愿、誠實信用、協(xié)商一致的原則，經(jīng)過充分協(xié)商，就雙方解除勞動關(guān)系有關(guān)事宜達(dá)成協(xié)議如下，并承諾共同遵守：

一、乙方為甲方試用期員工，因個人原因雙方同意從 2017 年3月21日起解除雙方試用期勞動關(guān)系。

二、甲方支付乙方自2017年3月1日至3月21日試用期工資共計1849 元（大寫壹仟捌佰肆拾玖）。

三、甲、乙雙方不得再追究對方任何責(zé)任；且乙方承諾離職后遵守職業(yè)道德，自覺保守甲方商業(yè)機(jī)密。

四、本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，均具有同等法律效力。

五、本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方簽字或者蓋章后生效。（以下無正文）

甲方：

乙方：

代表簽字：

（簽字并按指模）

簽訂日期： 年

月

日

第四篇：員工與企業(yè)解除勞動關(guān)系處理規(guī)定

關(guān)于員工與企業(yè)解除勞動關(guān)系善后事務(wù)處理的規(guī)定為理順公司與解除勞動關(guān)系人員的事宜,維護(hù)公司正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序,真正體現(xiàn)員工與企業(yè)之間的互利共生、風(fēng)險共存關(guān)系，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和企業(yè)內(nèi)部管理制度制定本規(guī)定。

一、與公司解除勞動關(guān)系的人員范圍

退休、死亡、辭職、調(diào)離、除名、辭退等人員。

二、辦理相關(guān)手續(xù)流程

員工與公司解除勞動關(guān)系的事由出現(xiàn)后15日內(nèi)辦理完以下手續(xù)：

1、首先由公司辦公室人力資源部門辦理員工解除勞動關(guān)系的法定手續(xù)，員工與公司的勞動關(guān)系解除。

2、勞動關(guān)系解除后，員工憑公司辦公室人力資源部門出具的書面證明，辦理如下相關(guān)手續(xù)：

（1）、向公司辦公室辦理戶籍關(guān)系遷移手續(xù)，計劃生育管理轉(zhuǎn)出手續(xù)。

（2）、向公司辦公室辦理黨、團(tuán)、工會關(guān)系轉(zhuǎn)出手續(xù)。

（3）、向物業(yè)公司辦理居住、租住公司住房的退房手續(xù)。

（4）、清繳所欠公司的債務(wù)及個人占用、使用的歸公司所有的一切實物物資。

（5）、由股權(quán)管理委員會協(xié)調(diào)財務(wù)部與其辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)或公司回購股權(quán)手續(xù)。

（6）、以上各種手續(xù)辦理完畢后，由各業(yè)務(wù)部門向公司辦公室人力資源部門和財務(wù)部反饋信息，公司辦公室人力資源部向其移交個人檔案、個人養(yǎng)老手冊和和其他社保手續(xù)，財務(wù)部向其支付補(bǔ)償金或工資

獎金等費用。

三、違約責(zé)任

逾期不辦理以上手續(xù)的，個人承擔(dān)違約責(zé)任：

1、公司不予辦理社會保險和檔案移交手續(xù)。

2、公司不支付一切形式的個人所得。

3、個人一次性向公司交納管理費2000元，每拖延一天，加收管理費的1%作為滯納金。

4、以“第二條第2款中（2）－（5）項”內(nèi)容，按天收取管理費20元/人、項。

四、各部門要大膽負(fù)責(zé)，認(rèn)真落實，相互配合，協(xié)調(diào)一致，切實維護(hù)公司利益形象。

五、本規(guī)定自2012年1月1日起執(zhí)行。

山東隆源煤礦集團(tuán)有限公司

2012年1月

第五篇：解除勞動關(guān)系協(xié)議書企業(yè)辭退員工)

解除勞動關(guān)系協(xié)議書

先生/女士：

依據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，公司依法解除此前與您訂立的勞動合同（合同期限： 年 月 日至 年 月 日）

解除您的理由是：下列第 項原因：

（1）試用期內(nèi)不符合錄用條件；

（2）嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度；

（3）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給公司造成重大損害；

（4）建立雙重勞動關(guān)系，嚴(yán)重影響工作，或經(jīng)公司提出拒不改正；

（5）訂立勞動合同過程中有欺詐、脅迫、趁人之危之行為；

（6）被依法追究刑事責(zé)任的；

（7）醫(yī)療期滿后不能從事原工作和公司另行安排的工作；

（8）不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任；

（9）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，雙方無法就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議。

您的勞動合同于 年 月 日解除。您需要結(jié)算一下薪資和補(bǔ)償金事項：

1、您薪資結(jié)算至 年 月 日；計 元；

2、此種情形下 處理。

（1）公司需要支付您相當(dāng)于 月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，計 元。（2）公司不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。您需要辦理以下交接手續(xù)：

1、；

2、；

3、；

4、；

以上事宜完成后，按照公司離職規(guī)定辦理離職手續(xù)。

注：本勞動合同解除書一式兩份，公司和勞動者各持一份，具有同等法律效力。

甲方：（蓋章）乙方：（簽字）年 月 日 年 月 日