第一篇：拖欠建筑工程勞務(wù)費糾紛案

濮陽市華龍區(qū)人民法院

民事判決書 原告（反訴被告）河南省XXXXXX勞務(wù)有限公司。

法定代表人趙XXX，經(jīng)理。

委托代理人鄒超，河南鑫苑律師事務(wù)所律師。

被告（反訴原告）河南省XXX裝飾總公司。

法定代表人楊XXX，董事長。

委托代理人蘭XX，河南XX律師事務(wù)所律師。

原告（反訴被告）河南省XXXXXX勞務(wù)有限公司（以下簡稱XXX公司）與被告（反訴原告）河南省XXX裝飾總公司（以下簡稱河南公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組XXX合議庭，公開開庭進行審理。原告委托代理人鄒超，被告委托代理人蘭XX到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2008年11月29日，原、被告簽訂了一份建設(shè)工程施工勞務(wù)合同，約定原告為被告承包的地海府弟2、5＃住宅樓工程施工，按施工圖紙、招標文件規(guī)定、圖紙會審紀要及甲方提出的變更范圍以內(nèi)所有的全部內(nèi)容的人工、機械、周轉(zhuǎn)材料、機具設(shè)備、耗材等，上述工程按河南省定額（2002）版XXX面積計算規(guī)則計算XXX面積，以建設(shè)方確認的面積為準，基礎(chǔ)另補一層按地下室一層面積計算，每平方米330元等。合同簽訂后，原告開始進入工地施工，但當原告將2、5＃施工到基礎(chǔ)墊層和防潮層完XXX、5＃樓施工到正負零之后，由于建設(shè)方解除了被告的承包合同，致使原、被告之間的勞務(wù)合同無法繼續(xù)履行，根據(jù)原告施工的進展情況，被告應(yīng)支付原告勞務(wù)費542701.05元，但被告拒不支付。故請求判令被告支付勞務(wù)費542701.05元。

被告辯稱兼反訴稱，河南公司于2008年11月承攬了地海公司開發(fā)的地海府弟2、5＃樓工程，其中5＃樓工程由張建國具體施工，后張建國又將工程轉(zhuǎn)包給XXX公司，其中張建國施工部分的投資為126700元，含臨建設(shè)備80000元。2009年1月8日、9日，河南公司分兩次從案外人王殿榮處購買鋼材價值114002元，用于地上一層施工用鋼筋預(yù)留。由于XXX公司施工隊伍遲遲不能到位，導(dǎo)致被告與甲方簽訂的施工合同被解除，并經(jīng)法院判決支付甲方違約金238339.94元。河南公司退出工地后，XXX公司繼續(xù)施工上述工程，河南公司購買的鋼筋和臨建設(shè)備均由XXX公司接收使用。所以，河南公司反訴要求XXX公司支付鋼材款64001元，臨建設(shè)施80000元，并賠償損失169169元。

原告針對反訴辯稱，雙方簽訂的是包清工協(xié)議，不包括材料。河南公司購買的鋼材用于工地，在其與開發(fā)商解除合同時進行結(jié)算，如沒有結(jié)算，應(yīng)向開發(fā)商主張權(quán)利。臨建設(shè)施并沒有交給XXX公司，河南公司應(yīng)向開發(fā)商主張。關(guān)于損失問題，河南公司與開發(fā)商解除合同的原因不能歸于XXX公司，當時工程無法進展的原因是材料供應(yīng)不上。綜上，應(yīng)駁回反訴原告的反訴請求。

經(jīng)審理查明，2008年11月29日，原、被告簽訂了一份建設(shè)工程施工勞務(wù)合同，約定原告為被告承包的地海府弟2、5＃住宅樓工程施工，工程承包范圍：按施工圖紙、招標文件規(guī)定、圖紙會審紀要及甲方提出的變更范圍以內(nèi)所有的全部內(nèi)容的人工、機械、周轉(zhuǎn)材料、機具設(shè)備、耗材等（除去基礎(chǔ)土方開挖、外墻粉刷、防水、門窗、油漆、內(nèi)外墻涂料、地板磚、水電），上述工程按河南省定額（2002）版XXX面積計算規(guī)則計算XXX面積，以建設(shè)方確認的面積為準，基礎(chǔ)另補一層按地下室一層面積計算，每平方米330元。河南公司提供鋼材、水泥、砂子、石子、機磚和加氣塊磚、砼等XXX材料。XXX公司負責提供本工程大型機械設(shè)備及各種施工設(shè)備等。合同簽訂后，原告組織人員、設(shè)備進場施工。當原告將2＃樓施工至基礎(chǔ)墊層和防潮層，5＃樓施工至正負零時，由于河南公司與甲方之間的建設(shè)工程施工合同已被法定解除，致使XXX公司與河南公司之間的勞務(wù)合同無法繼續(xù)履行。XXX公司就已完XXX工程量要求河南公司支付勞務(wù)費，河南公司拒付，形XXX糾紛。

另查明，本院根據(jù)XXX公司申請，依據(jù)司法鑒定程序委托河南盛華工程造價咨詢有限公司對XXX公司施工的2、5＃樓工程應(yīng)得的勞務(wù)費進行鑒定。豫盛華價鑒字（2014）第1號司法鑒定意見書認為XXX公司施工的地海府弟2＃勞務(wù)部分的價款為26905.24元，5＃樓勞務(wù)部分的價款為153463.94元，兩項共計180369.18元。

本院認為，原、被告在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的建設(shè)工程施工合同，意思表示真實，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)依法確認有效。依法XXX立的合同，對當事人具有法律約束力，當事人應(yīng)當按照約定全面履行自已的義務(wù)。合同簽訂后，原告依約施工，因被告與甲方之間的建設(shè)工程施工合同已解除，造XXX原、被告之間的勞務(wù)合同無法繼續(xù)履行，但被告仍應(yīng)支付原告施工部分的勞務(wù)費。經(jīng)評估，原告應(yīng)得勞務(wù)費180369.18元，被告應(yīng)予支付。根據(jù)協(xié)議約定河南公司負責提供材料，XXX公司僅僅提供勞務(wù)和所需機械設(shè)備，但河南公司在退場時，并沒有與XXX公司辦理工地上材料、設(shè)備等的交接手續(xù)，XXX公司亦不認可收到上述財料并使用臨建設(shè)施，故河南公司要求XXX公司支付材料款及臨建設(shè)施費用的反訴請求沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，本院不予支持。河南公司認為XXX公司施工人員未及時進場施工，違約導(dǎo)致甲方與其解除合同并承擔違約責任，但沒有提供證據(jù)證明，對其要求XXX公司賠償損失的反訴請求，本院不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第八條，第六十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告河南省XXX裝飾總公司支付原告河南省XXXXXX勞務(wù)有限公司勞務(wù)費180369.18元，于本判決生效后10日內(nèi)付清。

二、駁回原告河南省XXXXXX勞務(wù)有限公司的其他訴訟請求。

三、駁回被告河南省XXX裝飾總公司的反訴請求。

如果被告未能按本判決確定的數(shù)額履行金錢給付義務(wù)，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本訴費用9227元，原告負擔5320元，被告負擔3907元。反訴費用2999元，鑒定費2100元，均由反訴原告負擔。

如不服本判決，可自收到本判決書之日起15日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于濮陽市中級人民法院。

第二篇：拖欠工程款糾紛案

拖 欠 工 程 款 糾 紛 案

承辦律師：楊唐全（上海）

關(guān)鍵詞：施工合同 工程款 完工 工程造價 閉口價

【基本案情】

2007年，江蘇某建工集團有限公司（以下簡稱“江蘇建工”）承建了某機械儀表有限公司（以下簡稱“儀表公司”）的廠房、宿舍土建、水電及配套工程，雙方簽訂建設(shè)工程施工合同，合同對工期、質(zhì)量、造價等進行了明確約定，本建設(shè)工程施工合同實行的是包干價。此外，合同外增加工程量涉及的工程價款及工程費用為531.55萬元，該部分工程款及工程費用雙方已確認。

江蘇建工依約履行了全部義務(wù)，且工程已經(jīng)竣工驗收，并交付儀表公司實際使用。但儀表公司對剩余工程款1028萬元遲遲不予支付。

在雙方協(xié)商未果的情況下，江蘇建工委托律師（以下簡稱“我們”）通過訴訟的途徑解決。我們主要提出了以下訴訟請求：

1、判決儀表公司支付拖欠的工程款1028萬元及其利息××萬元（按照中國人民銀行同期銀行貸款利率計，暫計至起訴之日，請求判決至實際支付之日）；

2、判決儀表公司支付違約金102.5萬元；

3、判決儀表公司承擔本案的受理費。

江蘇建工提起訴訟后，儀表公司反訴，其反請求的主要內(nèi)容為：要求江蘇建工支付逾期完工的違約金1309萬元；要求江蘇建工支付儀表公司因工程沒有按期完工儀表公司向外租賃廠房而支付的租金41萬元。

【庭審概況】

合同是閉口價，但在施工過程中有部分工程因故取消施工，因而儀表公司提出對整個工程進行造價鑒定，并提出了造價鑒定的申請。對此我們不予以認可，1認為合同已經(jīng)約定了閉口價無須進行工程造價鑒定。由于工程施工過程中確實有部分工程已經(jīng)取消了施工，最終法院采取了一種折中處理方法，決定對取消施工部分涉及的價款進行造價鑒定。

對于本案，我們的觀點主要為：

1、施工合同爭議涉及的相關(guān)工程價款

本案施工合同為閉口價，這在合同中有非常明確的約定，因此工程價款是確定的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持。

合同外增加工程量涉及的工程價款及工程費用為531.55萬元，該部分工程款及工程費用雙方以簽證、工作聯(lián)系單、會議紀要等形式已予以了確認。

2、儀表公司應(yīng)支付的違約金問題

在施工過程中儀表公司出具了承諾書，其中的第五條中明確承諾“在本項目工程施工過程中，如因甲方（儀表公司）原因造成的全部或部分項目緩建、停建均屬甲方違約，將由甲方負責按原簽約合同總價5%的價款在完工結(jié)算時給予乙方一次性賠償。”現(xiàn)江蘇建工提供證據(jù)證明由于儀表公司原因?qū)е鹿こ叹徑?、停建。因此儀表公司應(yīng)賠償江蘇建工的損失。

最高院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）第二十九調(diào)規(guī)定：當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。本案約定的違約金沒有超過30%，完全應(yīng)得到法律的支持。此外，違約過錯的程度以及違約行為的輕重，與承擔違約責任的大小沒有直接聯(lián)系，是一種單一的、懲罰性的違約責任。最高院判例也確認了類似承諾是當事人真實的意思表示，并且沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)予以肯定和尊重。

由于儀表公司未能按時付款，導(dǎo)致江蘇建工不能及時向材料供應(yīng)商付款、向

農(nóng)民工支付工資，為此卷入多起訴訟仲裁糾紛，并承擔了訴訟費用、仲裁費用。

3、儀表公司應(yīng)支付的欠款利息問題

根據(jù)建設(shè)工程合同及會議紀要，儀表公司應(yīng)于2009年元月支付總價款的20%，即應(yīng)付至總價款的80%。在2009年內(nèi)分四個季度付清20%的工程尾款，但儀表公司并未按承諾履行義務(wù)。因此，儀表公司應(yīng)支付未按期付款的利息。

4、儀表公司要求江蘇建工至逾期完工的違約金沒有依據(jù)

合同約定的工期為380天，在合同約定的期限內(nèi)完工，不存在逾期完工的事實。為了證明在合同約定的期限內(nèi)完工，我們收集了大量的證據(jù)材料。

在施工過程中，雙方有簽訂了一份補充合同，其中約定“乙方（江蘇建工）逾期完工，不論甲方（儀表公司）損失大小，沒逾期一日皆按照工程總造價千分之二承擔違約金，并賠償甲方損失”，我們認為約定的違約金明顯過高、是發(fā)包方欲利用其在建筑市場的強勢地位來對施工單位施加不利影響，是顯示公平的。況且，江蘇建工并沒有逾期完工的事實，也就不存在支付逾期違約金的問題。

5、儀表公司要求江蘇建工支付租金損失沒有事實和法律依據(jù)

1）對該廠房租賃合同的真實性我們提出了異議，且與江蘇建工沒有關(guān)聯(lián)性。

2）合同約定的廠房為“現(xiàn)有廠房”，不是江蘇建工施工完成的建筑物。因為在儀表公司與案外人簽訂租賃合同時，工程還在約定的施工期限內(nèi)，不可能存在現(xiàn)有廠房。

3）儀表公司要求的租金收益損失并沒有實際發(fā)生，儀表公司沒有提供任何關(guān)系該損失的證據(jù)，沒有付款憑證、沒有合法收據(jù)發(fā)票等。且不論實際是否發(fā)生，均與江蘇建工無關(guān)。

【判決主要內(nèi)容】

1、判決儀表公司向江蘇建工支付剩余工程款938.65萬元；

2、判決儀表公司向江蘇建工支付違約金63.5萬元；

3、判決江蘇建工向儀表公司支付逾期違約金26.8萬元。

楊唐全律師

法學(xué)碩士，現(xiàn)于上海中企泰律師事務(wù)所從事專職法律服務(wù)工作。熟悉建筑工程領(lǐng)域的常見法律風(fēng)險，多次到全國各地辦理訴訟案件，多次舉辦預(yù)防建設(shè)施工領(lǐng)域法律風(fēng)險的講座，在處理訴訟與非訴訟案件過程中積累了豐富的業(yè)務(wù)經(jīng)驗。

主要服務(wù)領(lǐng)域：

擅長建筑工程（結(jié)算、清欠、質(zhì)量、工期、索賠及反索賠等）、房地產(chǎn)、商業(yè)交易、勞動人事、工傷事故等方面的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)。法律服務(wù)形式包括但不限于合同評審、參與談判、為企業(yè)員工進行法律知識的培訓(xùn)以及糾紛處理過程中的訴訟和非訴訟法律服務(wù)。

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第三篇：拖欠材料款糾紛案

建 材 買 賣 合 同 糾 紛 案

承辦律師：楊唐全（上海）

關(guān)鍵詞：建材買賣 掛靠 材料款 工程項目部 【基本案情】

建材供應(yīng)商吳某自2008年10月份開始，自2008年10月份開始，向浙江某建設(shè)集團股份有限公司（以下簡稱“浙江建設(shè)集團公司”）承建的江蘇××工程項目供應(yīng)建筑材料（工程所在地位于江蘇?。?。經(jīng)了解，該工程是李某掛靠在浙江建設(shè)集團公司承接的。吳某向工地供貨的供貨單均被施工單位收回，且該供貨單上收貨人的簽名也難以證實是浙江建設(shè)集團公司的正式員工。

工程快要完工時，建材供應(yīng)商吳某與李某于2010年6月份對吳某所供應(yīng)的建筑材料進行了核對，其主要內(nèi)容為：“截止2010年×月×日，吳某向江蘇××工程項目供應(yīng)建筑材料金額為1064825元，以上發(fā)生金額所有回單已收回，2010年×月×日以前的其他回單不再計入對賬。” 該核對資料上均沒有“浙江建設(shè)集團公司”的簽章。

浙江建設(shè)集團公司在工程施工過程中支付了小部分材料款后，對剩余的材料一直未予以支付。后，吳某多次向“浙江建設(shè)集團公司”催討剩余的貨款，但均無果。不得已，吳某委托本律師通過法律途徑追討貨款?！就徑?jīng)過】

針對事實情況，本代理律師主要提出以下訴求：

1、判令被告支付拖欠的貨款884320元及其利息……元（按照中國人民銀行同期銀行貸款利率計，暫計至起訴之日，請求判決至實際支付之日）；

2、本案訴訟費用由被告承擔。

在立案之前，為了應(yīng)對浙江建設(shè)集團公司可能提出的抗辯理由，本代理律師收集了相關(guān)證據(jù)，如：

1、錄音證據(jù)；

2、在當?shù)卣嘘P(guān)部門的協(xié)調(diào)下，浙江建設(shè)集團公司支付部分材料款的憑證；

3、浙江建設(shè)集團公司關(guān)于江蘇××工程項目欠款清欠的專題會議紀要；

在庭審過程中，浙江建設(shè)集團公司的代理律師主要提出以下抗辯理由：

1、否認李某的身份，對李某簽字的真實性存有異議。且即使對賬單上是李某的簽字，其并不能代表浙江建設(shè)集團公司，是李某的私人行為，相應(yīng)法律后果不應(yīng)由浙江 建設(shè)集團公司承擔；

2、已支付的材料款行為是李某的個人行為還是浙江建設(shè)集團公司的行為不清楚；

3、否認供貨的真實性。

針對浙江建設(shè)集團公司的抗辯理由，本代理人提供了浙江建設(shè)集團公司關(guān)于江蘇××工程項目欠款清欠的專題會議紀要（其中有李某的簽字）、本代理律師與李某的電話錄音以及其他證據(jù)佐證。

為了補強證據(jù)，在訴訟過程中，本代理律師向法院申請調(diào)查令，調(diào)查了江蘇省××市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局××文件、××市清理建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款和農(nóng)民工工資領(lǐng)導(dǎo)小組××文件等。這些文件既能證明工程施工的事實，也能證明李某的身份，其代表浙江建設(shè)集團公司處理與工程相關(guān)的一切事宜。

判決：浙江建設(shè)集團公司支付拖欠的貨款884320元及其利息……元；案件受理費由浙江建設(shè)集團公司承擔?！締⑹尽?/p>

1、目前，在建筑工程施工領(lǐng)域，掛靠施工的現(xiàn)象仍然比較普遍，一些建筑材料商的法律意識淡薄，往往供貨單上只有所謂“老板”的簽字，沒有項目部的簽章，更不用說公司的簽章了。而實際上，這個所謂的“老板”只是掛靠在建筑公司，以建筑公司的名義承接工程。一旦工程做的不理想，老板可能就已經(jīng)跑路了，到時老板可能找不到，或者是找到了但沒有錢。這時建材供應(yīng)商會去找建筑公司，但建筑公司可能就要推諉了，供貨單上只要“老板”的簽字，該“老板”也不能代表公司，建筑材料商沒有權(quán)利來找公司追討。此時，建筑材料商就有可能面臨材料款難以追回的風(fēng)險。

在實踐中，建筑材料商面對這些所謂的“老板”，一般處于弱勢地位，有時也不可能或者不好意思要求老板蓋什么工程項目部章。針對類似的情況，建筑材料商要善于保護自己，在供貨的過程中，一定收集好這個“老板”代表建筑公司在承建工程的證據(jù)。如此，則一旦“老板”跑路或者沒有錢，建筑材料商完全可以向建筑公司追討欠款。建筑公司相對于老板，資金實力肯定強多了，這樣追討欠款也就有了更好的保障。

此外，建筑工程的施工現(xiàn)場都會有專門的材料員，一般供貨的小票上都是材料員的簽字。對于這種情況，建筑材料供應(yīng)商也同樣應(yīng)收集保存好該材料員代表建筑公司在承建工程的證據(jù)。

2、鑒于目前社會市場建筑公司、建材公司以及其他交易的相關(guān)方良莠不齊，簽約之前必須對交易方的經(jīng)營狀況、工商注冊登記、年檢情況、商業(yè)信譽情況作必要的調(diào)查，同時還要對對方的負責聯(lián)系業(yè)務(wù)的人員、負責在合同上簽字的人員、負責收貨的人員的身份情況、有無授權(quán)等情況進行確認。不要盲目簽約，了解清楚了再簽合同。簽約時還應(yīng)注意進行形式審查，最好是既要有簽字，又要有蓋章。在沒有簽章的情況下，簽字的人一定要有相應(yīng)的權(quán)限。如果不是法人代表本人簽字，則簽約的人一定得有授權(quán)，這些非常重要。

在建筑工程施工實踐中，在有很多情況下，出于熟人介紹、老客戶、一方比較強勢等原因，簽訂合同不規(guī)范或者根本就不簽訂書面合同，僅僅只是口頭合同。在現(xiàn)實交易中，這些口頭合同經(jīng)常也會得到忠實的履行，因而交易各方也就沒有警惕。但這種情況，風(fēng)險是極大的。一旦這樣的風(fēng)險呈現(xiàn)出來，則后果是很嚴重的。針對這樣的情況我們就要考慮到相應(yīng)的對策，注意交易過程中的證據(jù)保存。楊唐全 律師

法學(xué)碩士，曾在中國化學(xué)工程第三建設(shè)有限公司擔任法律顧問，現(xiàn)于上海中企泰律師事務(wù)所從事專職法律服務(wù)工作。熟悉建筑工程領(lǐng)域的常見法律風(fēng)險，多次到全國各地辦理訴訟案件，多次舉辦預(yù)防建設(shè)施工領(lǐng)域法律風(fēng)險的講座，在處理訴訟與非訴訟案件過程中積累了豐富的業(yè)務(wù)經(jīng)驗。主要服務(wù)領(lǐng)域：

擅長建筑工程（結(jié)算、清欠、質(zhì)量、工期、索賠及反索賠等）、房地產(chǎn)、商業(yè)交易、勞動人事、工傷事故等方面的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)。法律服務(wù)形式包括但不限于合同評審、參與談判、為企業(yè)員工進行法律知識的培訓(xùn)以及糾紛處理過程中的訴訟和非訴訟法律服務(wù)。

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第四篇：建筑工程合同糾紛案

解決方案一

馬殿卿起訴河南隆基建設(shè)有限公司，主張其870000元債權(quán)。事實依據(jù)：

1、本案實際情況是，項目經(jīng)理馬殿卿與河南隆基建設(shè)有限公司表面上是管理與被管理的關(guān)系，但《項目經(jīng)營承包合同》是雙方真實的意思表示、體現(xiàn)雙方平等的經(jīng)濟利益，合同合法有效；且該合同內(nèi)容不含有工資福利等應(yīng)在勞動合同中規(guī)定的勞動權(quán)利義務(wù)方面的內(nèi)容；再結(jié)合合同具體履行情況，可知二者實質(zhì)是平等的民事法律關(guān)系，二者糾紛實屬合同債權(quán)債務(wù)糾紛。

2、本案馬殿卿擔任項目經(jīng)理只是涉及合同糾紛的一小部分，不能因此影響到整個案件實屬合同債權(quán)債務(wù)糾紛的實質(zhì)。河南隆基建設(shè)有限公司拖欠馬殿卿工程款，嚴重違反了合同相關(guān)約定。依法應(yīng)當承擔支付870000元工程款的民事責任。

法律依據(jù)：

1、《合同法》第2條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人之間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；

2、《中華人民共和國民法通則》第四條“民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”

3、《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第二條本辦法所稱建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理（以下簡稱項目經(jīng)理），是指受企業(yè)法定代表人委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人；

4、《勞動部關(guān)于旅行企業(yè)內(nèi)部承包責任合同的爭議是否受理的復(fù)函》；

5、法（研）發(fā)（1985）28號通知。

解決方案二

一、馬殿卿為作為“實際施工人”身份承接電通公司住宅樓工程，借用河南隆基建設(shè)有限公司資質(zhì)，與之簽訂《項目經(jīng)營承包合同》。實屬“掛靠承包”，應(yīng)當認定施工合同無效。事實依據(jù)：馬殿卿于2007年9月28日的《民事上訴狀》上訴理由：1998年上訴人承接了電通公司住宅樓工程，為使用被上訴人資質(zhì)，于同年10月11日以項目經(jīng)理身份與被上訴人就該工程簽訂了《項目經(jīng)營承包合同》。被上訴人就該工程總造價，向上訴人收取固定比例的管理費用，上訴人對該工程的建設(shè)墊資并完成施工和驗收。

法律依據(jù)：

1、根據(jù)《建筑法》第26條第2款“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照、以本企業(yè)名義承攬工程”。

2、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效”

二、馬殿卿可請求鄭州楠樺置業(yè)有限公司參照施工合同約定支付工程價款。

事實依據(jù)：

1、河南省鄭州市中級人民法院民事調(diào)解書（2004）鄭民二初字第52號；

2、河南省鄭州市中級人民法院民事裁定書（2005）鄭執(zhí)字第56號；

3、河南省鄭州市中級人民法院民事調(diào)解書（2005）鄭執(zhí)字第56-1號；

4、工程竣工驗收合格的證明。

法律依據(jù)：

1、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！?/p>

解決方案三

馬殿卿以河南隆基建設(shè)有限公司名義，對鄭州楠樺置業(yè)有限公司享有的870000債權(quán)請求法院強制執(zhí)行

依據(jù)：

1、河南省鄭州市中級人民法院民事調(diào)解書（2004）鄭民

二初字第52號；

2、河南省鄭州市中級人民法院民事裁定書（2005）鄭執(zhí)字第56號；

3、河南省鄭州市中級人民法院民事調(diào)解書（2005）鄭執(zhí)字第56-1號；

勞動部辦公廳關(guān)于履行企業(yè)內(nèi)部承包責任合同的爭議是否受理的復(fù)函

寧波市勞動局：

你局《關(guān)于履行企業(yè)內(nèi)部承包責任合同的爭議是否受理的請示》（甬 勞仲函字〔1993〕第011號）收悉。經(jīng)研究，函復(fù)如下：

企業(yè)實行內(nèi)部責任制后與職工簽訂的承包合同與勞動合同有很大差別，一般不屬于勞動合同，因此在工作中應(yīng)防止用承包合同代替勞動合同的 傾向。但是，如果承包合同中包含有工資福利等應(yīng)在勞動合同中規(guī)定的勞 動權(quán)利義務(wù)方面的內(nèi)容，則該合同帶有勞動合同的某些屬性。職工與企業(yè) 因執(zhí)行承包合同中有關(guān)勞動權(quán)利義務(wù)方面的規(guī)定發(fā)生的爭議，屬于勞動爭 議。當?shù)刂俨梦瘑T會可根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》規(guī) 定的受案范圍予以受理。

法（研）發(fā)（1985）28號通知：

最高人民法院研究室關(guān)于人民法院可否受理企業(yè)內(nèi)部承包合同糾紛案件問題的電話答復(fù)

（1987年12月1日）

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院：

對你院1987年11月12日電話請示問題，經(jīng)研究，現(xiàn)答復(fù)如下：

企業(yè)內(nèi)部因承包合同所產(chǎn)生的糾紛人民法院是否受理問題，尚無明確的法律依據(jù)，目前仍應(yīng)按我院法（研）發(fā)【1985】28號通知中的精神辦理。即：大部分應(yīng)由企業(yè)或上級主管機關(guān)調(diào)處，極少數(shù)違反法律，必須由人民法院受理的，人民法院應(yīng)予受理。在受理此類案件時，應(yīng)嚴格審查、從嚴掌握，而不宜鋪得過寬。

第五篇：一起拖欠工程款糾紛案引發(fā)的思考

一起拖欠工程款糾紛案引發(fā)的思考

案情介紹：

2005年底，為進一步加強基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，某省某市政府決定，控股成立了某高速公路有限責任公司（以下簡稱業(yè)主A）。2006年3月份，業(yè)主A通過在全國范圍內(nèi)的招投標，將一條通往省外的高速公路以總承包施工的方式，發(fā)包給某施工集團公司（以下簡稱B）施工建設(shè)。B承接整個工程的施工任務(wù)后，將其中的三個工區(qū)的工程項目轉(zhuǎn)包給某投資有限公司（以下簡稱C）。2006年5月，B與C簽訂“建筑工程勞務(wù)承包合同”約定：承包方式為總承包，B配合C進行現(xiàn)場管理、技術(shù)管理，C全權(quán)負責現(xiàn)場組織施工；工程款的支付與結(jié)算，實行綜合單價承包，合同期內(nèi)不作調(diào)整，工程量以業(yè)主A批復(fù)的工程量為準。B不向C預(yù)付工程款，每月底驗工計價，扣除5%質(zhì)量保證金。工程稅金由B承擔。C由于是家投資公司，沒有相應(yīng)的施工資質(zhì)，于2006年6月與施工班組（實際施工人）D簽訂了一份《勞務(wù)合同協(xié)議書》，協(xié)議書約定：C將承接高速公路橋梁工程項目承包給D施工，包工包料；合同價，以工程量清單為準，在此基礎(chǔ)上下調(diào)6%作為C的管理費用，單價表詳見雙方簽字確認的附件；付款方式為，C按照D每月工程進度，由項目部報業(yè)主批復(fù)后，按實際完成的工程量90%支付，每月余額的10%在工程完工后付5%，余款5%作工程質(zhì)保金，兩年內(nèi)付清。2006年12月，因各種原因，實際施工人D被迫退場。經(jīng)D與C書面結(jié)算，本工程總工程款為1314178.3元，扣除材料款793267.8元，代付款81048元，借支款199000元，C拖欠D工程款392302元。2007年底，因民工上訪，業(yè)主A支付了D實際施工人班組5萬元民工工資。截止2008年實際施工人D作為原告起訴之日，共被拖欠工程款342302元。因業(yè)主A、總承包施工人B、轉(zhuǎn)包人C三被告拒絕支付剩余拖欠的工程款，遂致訴。

據(jù)施工單位B稱，業(yè)主建設(shè)單位A共拖欠其工程款2230萬元（含質(zhì)量保證金）。而部分實際施工人已經(jīng)或者準備起訴轉(zhuǎn)包人C、總承包人B、業(yè)主建設(shè)單位A，轉(zhuǎn)包人C和總承包人B迫于實際施工人的壓力和自身財務(wù)資金問題，亦準備起訴業(yè)主A。

本案的發(fā)生，既有其偶然性，也有其必然性。本案中系列糾紛的產(chǎn)生，應(yīng)引起施工企業(yè)對建設(shè)工程施工領(lǐng)域中拖欠工程款現(xiàn)象的思考和探討。

一、建設(shè)工程施工合同非法轉(zhuǎn)包、非法分包的處理原則 根據(jù)《建筑法》及相關(guān)法律規(guī)定，建設(shè)工程轉(zhuǎn)包是指承包人（總承包人和專業(yè)分包的承包人）在承包建設(shè)工程后，又將其承包的建設(shè)工程全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人（轉(zhuǎn)承包人）。對于轉(zhuǎn)包行為，我國法律予以明確禁止。實踐中，承包單位對其承包的建設(shè)工程未派出項目管理班子或其技術(shù)管理人員明顯低于正常水平的，以轉(zhuǎn)包行為論處。建設(shè)工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認可，建設(shè)工程的總承包人將承包工程的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。結(jié)合上述法律規(guī)定，我們可以認定，本案中，業(yè)主A將工程發(fā)包給具有法定施工資質(zhì)的總承包人B是符合法律規(guī)定，合同有效；而總承包人B將工程肢解后轉(zhuǎn)包給沒有任何施工資質(zhì)的投資公司轉(zhuǎn)承包人C，是非法轉(zhuǎn)包，合同無效；轉(zhuǎn)承包人C又將工程項目分包給沒有施工資質(zhì)的實際施工人D進行施工，是非法分包，合同無效。最高法院援引合同法第73條的代位權(quán)的規(guī)定，突破合同法規(guī)定的合同相對性原則，于2004年10月25日公布了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）。該司法解釋第26條規(guī)定，實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。

在建設(shè)施工合同履行過程中，我們建議，實際施工人應(yīng)當努力做好以下工作：首先是簽訂好相關(guān)的合同，尤其是自己與轉(zhuǎn)承包人之間的合同，一定要簽訂書面的合同。不然的話，一旦引起糾紛，連自己是實際施工人的身份都無法主張。其次，就是在合同履行過程中，要注意搜集相關(guān)的證據(jù)材料，包括發(fā)包人與總承包人、違法分包人簽訂的書面合同。最后，應(yīng)當及時進行訴訟，以免因為運用其他方式解決問題無果的情況下，耽誤了訴訟時效。

二、無效施工合同可以按照雙方當事人約定的固定價結(jié)算工程款

1、工程款的計價結(jié)算模式

根據(jù)《合同法》、《建筑法》、2004年10月20日財政部和建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)包人、總承包人、分包人、應(yīng)當在簽訂合同時對于工程價款約定具體的計價方式。目前來說，有三種計價方式，固定總價、固定單價、可調(diào)價格。固定總價，即一口價，是指在合同中確定一個完成項目的總價，在施工過程和結(jié)算時，施工單價和施工量不可調(diào)整；固定單價，是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整?？烧{(diào)價格，包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費的調(diào)整辦法。三種方式，實踐中，運用更多的是“固定單價”計價方式。結(jié)合本案的具體情況來看，總承包人A與轉(zhuǎn)承包人C之間實行的是固定單價計價模式，轉(zhuǎn)承包人C與實際施工人D之間實行的也是固定單價計價模式。結(jié)合上述法律規(guī)定來看，雖然上述當事人之間簽訂的合同均為無效，但當事人之間關(guān)于工程款的計價模式是符合法律規(guī)定的，受到法律保護。

2、工程款的類型和支付方式

工程款的類型分為預(yù)付款、進度款、竣工結(jié)算款。因此，我們認為即使在轉(zhuǎn)承包人、實際施工人處于不利局面的情況下，仍然應(yīng)當時刻注意工程款的結(jié)算模式和結(jié)算時間，及時向上一手承包人提交工程量報告和支付工程進度款的申請，或者以借支的名義向上一手承包人、總承包人、發(fā)包人借款，或者及時與轉(zhuǎn)承包人進行書面的工程竣工結(jié)算，以贏得工程款結(jié)算的主動性。盡最大努力避免工程完工后，沒有任何書面的竣工結(jié)算報告，而只能通過工程造價鑒定來確定工程款。

三、對拖欠實際施工人的工程款，總承包人、轉(zhuǎn)承包人應(yīng)當承擔連帶清償責任，發(fā)包人業(yè)主應(yīng)當在欠付工程款范圍內(nèi)承擔清償責任

根據(jù)《民法通則》、《合同法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》等法律規(guī)章規(guī)定的合法、公平、誠信原則，總承包人基于自己的非法轉(zhuǎn)包、違法分包，應(yīng)當對實際施工人的利益予以保障。總承包人即使已經(jīng)將工程款向轉(zhuǎn)承包人、違法分包人支付完畢，但只要轉(zhuǎn)承包人、違法分包人沒有付清實際施工人的工程款，也必須對拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。作為發(fā)包人來說，雖然他們是在欠付工程款范圍內(nèi)承擔清償責任，且欠付范圍受到兩方面的限制：一是實際施工人的上一手欠實際施工人工程款的數(shù)額限制；二是發(fā)包人欠總承包人工程款的數(shù)額限制，但是，他們應(yīng)當就上述欠款是否清償完畢，承擔完全的舉證責任。如果未能充分舉證證明“沒有拖欠任何工程款”，則應(yīng)視為舉證不能，與總承包人一并就拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。

四、無效建設(shè)工程施工合同約定的“質(zhì)保金預(yù)先扣除”，不受到法律保護

根據(jù)《建筑法》、《合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、司法解釋第25條以及建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第12條之規(guī)定，我們可以確認，質(zhì)量保證金的扣除的特別約定是以轉(zhuǎn)包合同、分包合同有效為前提條件。本案中，由于總承包人B與轉(zhuǎn)承包人C簽訂的合同、轉(zhuǎn)承包人C與實際施工人D簽訂的合同，均屬于無效合同，因此，他們之間關(guān)于預(yù)先扣除的約定，缺乏法律依據(jù)。

五、建設(shè)工程施工合同中約定的管理費違反了法律禁止性規(guī)定，不應(yīng)當被扣除

根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，本案件中，轉(zhuǎn)承包人無權(quán)將其承包到的工程分包給實際施工人施工，更無權(quán)從該合同轉(zhuǎn)讓中謀取利益。因此，轉(zhuǎn)承包人C與實際施工人約定6%的管理費，缺乏法律依據(jù)，轉(zhuǎn)承包人無權(quán)扣除這些費用?？傮w來說，這起具有典型意義的建設(shè)工程施工合同拖欠工程款訴訟案，帶給我們很多啟示。施工企業(yè)應(yīng)在建設(shè)工程施工合同的簽訂、履行、變更、終止、索賠、追究違約責任的每一個環(huán)節(jié)，都予以高度重視，密切關(guān)注工程款拖欠的事宜，切實維護自身的最大合法利益。

孟潔