第一篇：用益物權(quán)案例分析二

【案例分析二】

BOT建成頂目系何種資產(chǎn)

案例介紹：

某上市公司采用BOT方式投資建設(shè)一條隧道，用若干億元的募股資金投資成立項目公司，由項目公司負(fù)責(zé)隧道建設(shè)和在特定年限內(nèi)的運營管理維護(hù)，并以項目公司名義向銀行貸款籌集其余建設(shè)資金，貸款合同中訂明分18年還清。政府有關(guān)部門與該項目公司簽訂的隧道投資建設(shè)營運合同中,明確項目建設(shè)完成后，由政府授予25年的管理維護(hù)權(quán)，并每年支付項目公司1億多元款項，作為隧道建設(shè)資金的償還和提供管理維護(hù)服務(wù)的報酬。對于該項目的建設(shè)成本，項目公司在隧道建成后，應(yīng)轉(zhuǎn)入哪一項資產(chǎn)并以何種方式轉(zhuǎn)銷資產(chǎn)價值?專門借款的利息應(yīng)如何處理?收到政府的償付款項又該如何劃分?由于BOT投資建設(shè)方式在我國尚屬新型經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，該上市公司迫切希望注冊會計師能對其會計處理提出合理的、可操作的參考意見；有關(guān)證券監(jiān)管部門又要求上市公司和注冊會計師對相關(guān)會計處理提供充分的理由及依據(jù)。

案例背景：

BOT方式是國際上已流行的政府依靠企業(yè)和社會來融資建設(shè)公共市政項目的一種有效手段。根據(jù)世界銀行《1994年世界發(fā)展報告》的定義，所謂的BOT方式實際包括BOT(Build Operate Transfer)、BOOT(Build Own Operate Transfer)和

BOO(BuildOwnOperate)等三種具體形式。此外，在實踐中又派生出BT(Build Transfer)、TOT(TransferOperateTransfer)等形式。上述項目融投資建設(shè)方式也逐漸應(yīng)用于我國交通、能源等行業(yè)以及特許辦學(xué)項目等。

為了改變城市基礎(chǔ)設(shè)施的面貌，加快城市公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的步伐，促進(jìn)投資體制改革，我國部分企業(yè)以BOT方式參與了原本由政府承擔(dān)的公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。在BOT方式下，政府對公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目采用招商方式，中標(biāo)企業(yè)通過成立項目公司完成對公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目的投資和建設(shè)；政府授予項目公司對該建設(shè)項目一定年限內(nèi)的特許經(jīng)營權(quán)或服務(wù)權(quán)，在政府授予的特許權(quán)限期間，項目公司并不擁有該建設(shè)項目的所有權(quán)；政府授予的特許權(quán)限期滿，建設(shè)項目無償交還給政府，該項目的所有權(quán)歸政府所有。企業(yè)為投資BOT公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)而組建項目公司，除按規(guī)定配備必需的資本金外，其余建設(shè)資金可通過項目公司向銀行貸款取得。

但在BOT方式實施過程中，有些問題至今未有統(tǒng)一的會計處理方法，并存在不同觀點。在實務(wù)中對于采用BOT方式建設(shè)項目運營后企業(yè)如何恰當(dāng)?shù)胤从迟Y產(chǎn)、成本、運營收入等，直接關(guān)系到對有關(guān)企業(yè)的投資建設(shè)項目效益評價是否合理，關(guān)系到有關(guān)上市公司能否獲得再融資機(jī)會，對于保護(hù)企業(yè)投資建設(shè)積極性具有重要意義。

依據(jù)及相關(guān)法規(guī)：

1．《企業(yè)會計準(zhǔn)則——固定資產(chǎn)》。

2．《企業(yè)會計準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)》。

3．馬賢明、鄭朝暉：“用益物權(quán)會計初探：以路橋收費權(quán)為例”，《會計研究》2004年第7期。

4．IASNo．16 PROPERTY，PLANT AND EQUIPMENT．

5．IASNo．38 1NTANGIBLEASSETS．

6．IASNo．23，Borrowing Costs．

案例思考題：

1．BOT項目建設(shè)完成后應(yīng)當(dāng)作為何種資產(chǎn)入賬?說明理由并做出分析。

2．BOT項目公司為建設(shè)項目而發(fā)生的貸款利息支出應(yīng)如何處理?

3．BOT項目公司因建設(shè)項目而收到政府的償付款項應(yīng)如何劃分處理?

討論與分析：

1．BOT建設(shè)項目完成后作為何種資產(chǎn)人賬涉及資產(chǎn)的屬性問題。資產(chǎn)的屬性關(guān)系到其成本計量及價值攤銷方式，從而影響到與收入的配比方式。

(1)建設(shè)項目作為固定資產(chǎn)處理合適嗎?

目前擁有高速公路等基礎(chǔ)設(shè)施項目經(jīng)營權(quán)的上市公司，其路橋類資產(chǎn)都作為固定資產(chǎn)核算，大多數(shù)采用車流量法在被授予權(quán)限期內(nèi)計提折舊。從表面上看，將BOT方式所建設(shè)的項目作為固定資產(chǎn)人賬，折舊方法的選擇空間相對較大，后續(xù)支出的問題也能得到較合理的解決。但是，這里BOT的O為Operate，并非Own；Transfer僅指資產(chǎn)的移交，并非意味著所有權(quán)包括資產(chǎn)的支配權(quán)、處置權(quán)的轉(zhuǎn)移。由于在特許經(jīng)營、服務(wù)期限內(nèi)，投資建設(shè)企業(yè)不能隨意支配、處置該項資產(chǎn)實體，而且特許經(jīng)營、服務(wù)期限往往明顯短于所建造資產(chǎn)的全部有效使用期間，因此，投資建設(shè)企業(yè)通過BOT方式取得的是有期限的使用資產(chǎn)的收益獲取權(quán)，即用益物權(quán)。若作為固定資產(chǎn)處理，與我國現(xiàn)行會計規(guī)范，如《企業(yè)會計準(zhǔn)則——租賃》對租賃種類的劃分原則等，存在矛盾。

此外，企業(yè)對折舊方法的選擇，應(yīng)建立在對未來經(jīng)濟(jì)利益流人企業(yè)的模式的估計基礎(chǔ)之上。車流量法歸類于工作量法。雖然工作量法是現(xiàn)行企業(yè)會計制度允許使用的方法，但能否使用車流量法計提折舊的關(guān)鍵，是能否對未來的車流量進(jìn)行合理的估計并及時根據(jù)新的信息進(jìn)行會計估計變更的處理。

(2)建設(shè)項目作為無形資產(chǎn)處理合適嗎?

將BDT方式所建設(shè)的項目，作為無形資產(chǎn)人賬，可以比較恰當(dāng)?shù)胤从称髽I(yè)獲得的特許經(jīng)營權(quán)，如路橋收費權(quán)。但是，按照現(xiàn)行《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，企業(yè)自創(chuàng)的無形資產(chǎn)所發(fā)生的費用，除登記注冊、聘請律師等費用外不予資本化；為取得無形資產(chǎn)發(fā)生的借款利息不能資本化；攤銷方法僅限于平均年限法；對確認(rèn)無形資產(chǎn)后發(fā)生的后續(xù)支出一概不予資本化。因此，在如何完整地反映取得專營權(quán)的成本、尋求收入與相關(guān)費用配比的合理模式等方面，還有待進(jìn)一步探討研究。

(3)建設(shè)項目作為長期債權(quán)投資處理合適嗎?

實務(wù)中有人主張將BOT方式所建設(shè)的項目，作為長期債權(quán)投資人賬(前提還是該項目不向公眾收費而由政府向企業(yè)償付)，以反映投資建設(shè)企業(yè)與政府之間的融投資關(guān)系，即政府向企業(yè)融資，企業(yè)對政府欲建設(shè)的公共基礎(chǔ)設(shè)施項目投資，并向銀行再融資的關(guān)系。但是，債權(quán)投資的投資收益應(yīng)當(dāng)為投出資金的利息收益，而企業(yè)從政府取得的款項中，計入企業(yè)利潤的是運營管理及項目維護(hù)收入，而非利息收入，即企業(yè)是靠服務(wù)獲益，而非靠代融資得利。因此，建設(shè)項目作為長期債權(quán)投資核算，與企業(yè)從該項目獲取收益的性質(zhì)有不相符合之處。

2．BOT項目公司貸款利息支出的處理問題。影響B(tài)OT投資建設(shè)企業(yè)損益的重要問題是利息的處理。按現(xiàn)行企業(yè)會計制度規(guī)定，除了房地產(chǎn)企業(yè)所開發(fā)的商品房之外，我國目前專門借款的借款費用資本化的資產(chǎn)范圍僅限于固定資產(chǎn)，時間范圍的截止時點是所購建固定資產(chǎn)達(dá)到預(yù)定可使用狀態(tài)。建設(shè)項目投入運營管理后，在分期還本且貸款期限小于授予經(jīng)營或服務(wù)期限的情況下，運營管理前期分期還貸的本金余額大，利息支出也就相應(yīng)大；后期分期還貸的本金余額逐漸減少至零，利息支出也就相應(yīng)減少甚至沒有。如果建設(shè)項目作為固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)人賬，并按平均年限法計提折舊或攤銷，在不考慮其他條件變化的情況下，很可能發(fā)生前期利潤明顯小于后期，甚至前幾年因此而虧損，使得BOT投資建設(shè)企業(yè)的運營管理效益在各個會計年度之間未

能得到合理反映。如果是上市公司募股項目，由于募股項目的效益未能得到合理反映，還會給其再融資帶來障礙，影響投資建設(shè)企業(yè)的積極性。

3．政府償付款項的劃分問題。有些公路、橋梁和隧道項目建成后，獲得服務(wù)權(quán)的建設(shè)單位不直接向使用者收費，而是從政府取得所承諾的款項。對這部分政府償付款項如何合理劃分，即如何劃分運營收入賺取和墊付資金收回，也會影響到對項目運營期內(nèi)各期效益的評價。

提出可供參考的實務(wù)操作方案和建議：

1．區(qū)分所授予收益權(quán)的具體形式進(jìn)行資產(chǎn)確認(rèn)及價值轉(zhuǎn)移的會計處理。

(1)不直接向公眾收費的項目建設(shè)成本作為長期應(yīng)收款處理。

在我國，采用BOT方式建設(shè)的部分公共基礎(chǔ)設(shè)施項目營運管理期間，往往對社會公眾不收費，這在國際上也很少見。項目公司通過政府每年所支付的款項收回該項目貸款本金、利息并取得運營管理服務(wù)收入?？梢姡摻ㄔO(shè)項目未來帶給企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益是直接從政府流人的。項目公司取得的政府償付金額，由企業(yè)通過競爭投標(biāo)方式獲得政府確認(rèn)，并且按央行利率調(diào)整而調(diào)整?？梢?，以BOT方式投資建設(shè)不直接向公眾收費的公共基礎(chǔ)實施，且政府償付與央行利率掛鉤的業(yè)務(wù)，其實質(zhì)可以理解為企業(yè)(項目公司)代政府為基礎(chǔ)設(shè)施項目融資和建設(shè)，并因此而獲得特定期限的服務(wù)收益權(quán)。

采用BT方式或雖采用BOT方式，但如果建成的公共基礎(chǔ)設(shè)施項目不直接向社會公眾收費，而由政府在特許服務(wù)期間每年向企業(yè)償付，根據(jù)代政府融資的實質(zhì)，將項目建設(shè)成本作為應(yīng)向政府收回的長期債權(quán)處理更加恰當(dāng)。作為長期債權(quán)處理的另一重要理由是：該項資產(chǎn)未來經(jīng)濟(jì)利益流人企業(yè)的風(fēng)險較小，與車流量大小無直接關(guān)系，根據(jù)與政府確定的協(xié)議，其收回的貨幣金額是可確定的，是符合長期債權(quán)的貨幣性資產(chǎn)特征的。此處BOT的“O”更偏重于維護(hù)服務(wù)。政府每年支付的款項中，除了償還向企業(yè)融資的本息外，其余部分為支付企業(yè)的項目運營管理、維護(hù)費。企業(yè)將建設(shè)成本和運營期間各期的代融資利息計人長期應(yīng)收款，每年收到政府償還的本息，沖減長期應(yīng)收款；收到路、橋、隧道的維護(hù)管理費補償，在提供服務(wù)時計人營業(yè)收人，與相關(guān)的費用配比。

(2)直接向公眾收費的專營權(quán)作為無形資產(chǎn)處理。

采用BOT方式投資建設(shè)項目，若項目建成后企業(yè)具有直接收費權(quán)，如路橋收費權(quán)，其投資回報主要來源于該建設(shè)項目投入運營后直接收取的營業(yè)收入。此種專營權(quán)屬于特定期限內(nèi)的用益物權(quán)，而非所有權(quán)，并且其在未來為企業(yè)帶來的經(jīng)濟(jì)利益具有很大的不確定性，將其作為無形資產(chǎn)處理更為合適。國際會計準(zhǔn)則第38號——無形資產(chǎn)第83條(有關(guān)攤銷期)的示例中，就有一項無形資產(chǎn)為收費高速公路的專營權(quán)。

通過BOT方式取得的、以獲取使用收益為目的的路橋類收費權(quán)，或稱用益物權(quán)，對于BOT投資建設(shè)企業(yè)而言，有待進(jìn)一步探討的會計問題主要有：用益物權(quán)的成本計量，包括自行建設(shè)成本資本化、專門借款費用資本化等會計處理；用益物權(quán)的價值攤銷等問題。

通過BOT方式取得的用益物權(quán)的成本計量，不應(yīng)等同于一般自創(chuàng)無形資產(chǎn)的初始成本計量，不應(yīng)視同內(nèi)部產(chǎn)生的無形資產(chǎn)成本。有關(guān)高速公路、橋梁、隧道的建設(shè)成本，往往就是取得相關(guān)專營權(quán)的投入成本，兩者不可分割，而此項專營權(quán)是在相關(guān)工程項目建設(shè)完成并經(jīng)政府驗收合格后授予的，因此，其建設(shè)成本應(yīng)視為取得專營權(quán)的外購成本予以資本化。

上述路橋收費權(quán)或類似的用益物權(quán)的價值攤銷，可借鑒國際會計準(zhǔn)則第38號——無形資產(chǎn)第88～89條(有關(guān)攤銷方法)、第94～96條(有關(guān)攤銷期和攤銷方法的復(fù)核)的規(guī)定進(jìn)行處理。無形資產(chǎn)的攤銷方法應(yīng)能反映企業(yè)消耗無形資產(chǎn)所含經(jīng)濟(jì)利益的方式，或無形資產(chǎn)經(jīng)濟(jì)利益的預(yù)期實現(xiàn)方式。由于路橋、隧道建成通車后，車流量受到周邊地區(qū)路況、交通管理、其他配套公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等多種因素的影響，不確定性較強(qiáng)，很難一次準(zhǔn)確預(yù)計未來較長時期的車流量。部分路橋、隧道通車后，實際車流量與預(yù)計車流量有較大差異，若不及時調(diào)整，容易造成使用前期成本或損失少計，利潤前移。如果經(jīng)濟(jì)利益的預(yù)期消耗方式不能可靠確定，則應(yīng)采用平均年限法。如果該方式發(fā)生重大變化，攤銷方法應(yīng)及時改變以反映這種變化，并按照會計估計變更進(jìn)行會計處理。車流量法容易被用來調(diào)節(jié)利潤，該方法的使用應(yīng)受到相關(guān)會計規(guī)范的限制。

2．BOT項目公司貸款利息支出的轉(zhuǎn)移及資本化。

不直接向公眾收費的項目的建設(shè)成本作為長期應(yīng)收款處理，項目公司專門借款的性質(zhì)為代政府融資，其利息完全由政府承擔(dān)，建設(shè)期間和運營期間的發(fā)生額均可計人應(yīng)向政府收取的債權(quán)，在收到政府償還利息時沖減該項債權(quán)。在此種情況下，BOT項目公司專門貸款的利息支出不會影響其損益。

直接向公眾收費的專營權(quán)作為無形資產(chǎn)處理，企業(yè)所發(fā)生的該項目建設(shè)成本屬于代建成本，即代國家建設(shè)固定資產(chǎn)，建議項目公司專門借款的利息能適用購建固定資產(chǎn)專門借款的借款費用處理原則，按規(guī)定予以資本化。BOT項目建設(shè)完成達(dá)到預(yù)定可使用狀態(tài)后，專門借款的利息應(yīng)停止資本化，計人發(fā)生各期損益。

3．以BOT方式投資建設(shè)的企業(yè)收到政府償付款項的劃分依據(jù)。

企業(yè)在收到政府償付款項進(jìn)行劃分和會計處理時，對于利息，應(yīng)按照企業(yè)為該項目融資本期實際發(fā)生的利息金額沖減債權(quán)，以反映代為融資的特點；對于本金，也應(yīng)根據(jù)企業(yè)與貸款銀行雙方約定的本期還資金額沖減債權(quán)；對于服務(wù)補償，則應(yīng)按本期收到政府償付款項扣除該期實際還本付息后的余額確認(rèn)收入。政府每年支付的款項總額往往是均衡的。由于運營前期償還利息多，后期償還利息少，因而給予的維護(hù)管理費補償很可能會前期少，后期多。高速公路、橋梁、隧道等項目建成通行后的初期，車流量通常較小，有一個逐漸增加的過程，發(fā)生的維護(hù)修理費用相應(yīng)也逐漸增加。這樣，在建設(shè)項目全部運營期內(nèi)，收入與費用的配比總體仍較為合理。

值得注意的是，收到的政府償付款項如何劃分，企業(yè)與政府有關(guān)部門所簽訂的投資建設(shè)運營合同是重要依據(jù)。在實務(wù)中，部分合同的有關(guān)條款比較含糊，用詞不準(zhǔn)確，甚至與相關(guān)企業(yè)會計制度或準(zhǔn)則存在矛盾，給以后的會計處理帶來困惑和麻煩。所以，在BOT投資建設(shè)過程中，從簽訂合同開始，財會人員就應(yīng)及早介入。尤其是項目運營期間企業(yè)從政府取得的款項，有關(guān)合同能否在融資和提供服務(wù)兩類業(yè)務(wù)之間進(jìn)行明確劃分，是企業(yè)能否進(jìn)行上述會計處理的必要前提。

結(jié)論：

對于不直接向公眾收費的基礎(chǔ)設(shè)施項目，BOT投資建設(shè)企業(yè)應(yīng)將其作為債權(quán)反映，并對政府償付款項合理劃分融資與運營服務(wù)進(jìn)行會計處理，以如實反映代政府融資和建設(shè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)。作為代融資業(yè)務(wù)處理，BOT投資建設(shè)項目運營績效的評價不會受到企業(yè)為該項目代融資利息的影響；作為債權(quán)核算，BOT投資建設(shè)項目運營績效的反映也不會受到固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)的折舊、攤銷模式的影響。

對于直接向公眾收費的基礎(chǔ)設(shè)施項目，作為無形資產(chǎn)處理更為合適，但應(yīng)當(dāng)合理解決其成本計量及價值攤銷問題。

本案例的現(xiàn)實意義及啟示：

本案例討論對BT、TOT等方式建設(shè)項目運營后的會計處理具有一定的參考價值，因為這些建設(shè)項目也存在區(qū)分融資業(yè)務(wù)和經(jīng)營服務(wù)業(yè)務(wù)的問題。

第二篇：論用益物權(quán)的法律屬性

論用益物權(quán)的法律屬性

房紹坤煙臺大學(xué)教授

關(guān)鍵詞: 用益物權(quán)/使用價值/不動產(chǎn)/獨立性;權(quán)利實現(xiàn)

內(nèi)容提要: 用益物權(quán)是物權(quán)法中十分重要的制度,與擔(dān)保物權(quán)共同構(gòu)成了他物權(quán)體系。用益物權(quán)作為他物權(quán),具有與擔(dān)保物權(quán)不同的法律屬性,這主要體現(xiàn)在:用益物權(quán)是直接支配他人之物的物權(quán)、用益物權(quán)的內(nèi)容是利用物的使用價值、用益物權(quán)的客體以不動產(chǎn)為限、用益物權(quán)是獨立性的物權(quán)、用益物權(quán)的實現(xiàn)通常以占有標(biāo)的物為前提等。

用益物權(quán)并非各國物權(quán)立法上所使用的一個概念,而只是物權(quán)法理論上的一個用語。從理論上看,學(xué)者們對用益物權(quán)的認(rèn)識并沒有本質(zhì)上的差別,但對用益物權(quán)概念的界定仍存在著不同。概括起來,對用益物權(quán)概念的界定存在著以下幾種不同的觀點:一是目的說,即依用益物權(quán)的目的來界定用益物權(quán)的概念。例如,“用益物權(quán)是權(quán)利人對他人所有物享有的以使用收益為目的的物權(quán)?！薄?〕二是內(nèi)容說,即依用益物權(quán)的內(nèi)容來界定用益物權(quán)的概念。例如,“用益物權(quán)是指權(quán)利人對他人所有物享有的以使用收益為內(nèi)容的物權(quán)?！薄?〕三是標(biāo)的說,即依用益物權(quán)的標(biāo)的來界定用益物權(quán)的概念。例如“用益物權(quán)是指以物的使用收益為標(biāo)的的他物權(quán)。,”〔3〕四是綜合說,即在用益物權(quán)的概念中不表明用益物權(quán)的目的、內(nèi)容或標(biāo)的。例如,“用益物權(quán)是對他人所有的物,在一定范圍內(nèi)進(jìn)行占有、使用、收益、處分的他物權(quán)?！薄?〕

從上述用益物權(quán)概念的各種觀點而看,目的說與內(nèi)容說并無差別,只是看待問題的出發(fā)點不同而已。標(biāo)的說將“物的使用收益”作為權(quán)利的標(biāo)的,令人費解。因為將物的使用收益作為用益物權(quán)的標(biāo)的與法理不通。折衷說雖然沒有表明用益物權(quán)的目的或內(nèi)容,但基本上可以從這兩個方面加以理解。筆者認(rèn)為,用益物權(quán)的概念可作如下定義:用益物權(quán)是指直接支配他人之物而利用其使用價值的定限物權(quán)。

從上述用益物權(quán)的概念,我們可以看出,用益物權(quán)具有如下法律屬性:

(一)用益物權(quán)是直接支配他人之物的物權(quán)

用益物權(quán)屬于物權(quán)的一種,因此,用益物權(quán)也是直接支配物的權(quán)利。所謂直接支配,“系指物權(quán)人得依自己意思享受物之利益,無待他人之介入?！薄?〕在用益物權(quán)中,用益物權(quán)人得直接對標(biāo)的物加以支配并排除他人干涉,即用益物權(quán)人無須他人意思或行為介入就可以實現(xiàn)其權(quán)利。通說認(rèn)為,作為物權(quán)客體的物,須具備特定性和獨立性兩個基本屬性。所謂物的特定性,是指物權(quán)的標(biāo)的物必須是特定的。就是說,物權(quán)的客體應(yīng)當(dāng)是特定物。這是因為,物權(quán)是一種支配權(quán),如果支配的對象不特定,則權(quán)利就無從行使。在傳統(tǒng)物權(quán)法中,通常是以同一性來認(rèn)定用益物權(quán)客體的特定性的。但是,客觀情況是十分復(fù)雜的。隨著社會的發(fā)展,物的觀念已經(jīng)發(fā)生了很

大的變化。筆者認(rèn)為,在現(xiàn)代物權(quán)法上,認(rèn)定物的特定性除傳統(tǒng)的同一性標(biāo)準(zhǔn)外,還可以采取如下兩種方法:一是特定區(qū)域的認(rèn)定方法,即只要能夠通過一定的方法明確特定的區(qū)域范圍的,該特定區(qū)域就可以因其有特定性而成為物權(quán)的客體。例如,以養(yǎng)殖、捕撈為目的使用海域的權(quán)利的客體就是通過一定方法所確定的特定海域,探礦權(quán)的客體就是特定的探礦區(qū)域。①[關(guān)于探礦權(quán)的客體,理論上不同的看法。如崔建遠(yuǎn)教授認(rèn)為,探礦權(quán)的客體是特定的礦區(qū)或工作區(qū)與貯存其中的礦產(chǎn)資源,即特定的礦區(qū)或工作內(nèi)的礦產(chǎn)資源。(崔建遠(yuǎn),曉坤.論礦業(yè)權(quán)的客體[Ｊ].法學(xué),1998,(2).)]二是特定期限的標(biāo)準(zhǔn)。物權(quán)的客體在物權(quán)成立時,雖缺乏相當(dāng)?shù)奶囟ㄐ?但只要在特定的期限內(nèi)能夠確定的,也符合物的特定性要求。例如,浮動抵押權(quán)的客體就是如此。只有采取上述認(rèn)定方法,才能將現(xiàn)實生活中所發(fā)生的以利用物的使用價值的權(quán)利,納入物權(quán)的范疇,而不致于通過“準(zhǔn)物權(quán)”方式予以確認(rèn)。

所謂物的獨立性,是指物的單獨、個別的存在。就是說,物權(quán)的客體必須為獨立物。所謂獨立物,是指在物理、觀念、法律上能夠與其他的物區(qū)別開而獨立存在的物。物權(quán)的客體之所以要求必須是獨立物,這是由物權(quán)為支配權(quán)所決定的。如果物權(quán)的客體不獨立,權(quán)利人就難收直接支配之實益,而且也無法就此歸屬關(guān)系加以公示,以保障交易安全?！?〕如何判定物的獨立性,有人認(rèn)為,是否能夠獨立成為一物,應(yīng)以是否能夠獨立滿足人們的生活需要為判斷標(biāo)準(zhǔn)。因此,物是否為獨立的一體,應(yīng)從人們的生活利益方面觀察,而不能從形式上觀察。而是否能獨立滿足人們的生活需要,應(yīng)以交易當(dāng)時的情形為判斷標(biāo)準(zhǔn)。〔7〕有人認(rèn)為,物的獨立性,不能僅從物理上或形式主義上加以考察,而且要結(jié)合經(jīng)濟(jì)、社會的觀念加以判定?！?〕筆者認(rèn)為,某物是否具有獨立性,取決于直接支配的實益及公示的可能性。也就是說,只要某物能夠為人們所支配且能滿足人們的需要,并且具有公示的可能的,該物就具有了獨立性。

用益物權(quán)是權(quán)利人支配他人之物的權(quán)利,因而屬于他物權(quán)。那么,在用益物權(quán)中,“他人之物”的含義如何呢?多數(shù)觀點認(rèn)為,用益物權(quán)是在他人所有之物上設(shè)定的物權(quán),是非所有人根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定對他人所有之物享有的使用、收益的權(quán)利?！?〕筆者認(rèn)為,對用益物權(quán)中的“他人之物”不能僅理解為他人所有之物,而應(yīng)理解為他人享有使用權(quán)(主要指用益物權(quán))之物。也就是說,就他人所有之物,權(quán)利人可以設(shè)定用益物權(quán)。《瑞士民法典》第733條規(guī)定:“所有人可在自己的土地上,為屬于自己的另一塊土地的利益,設(shè)定地役權(quán)?！痹趪?也有得于自己土地設(shè)定地上權(quán)的情況?！?0〕

(二)用益物權(quán)的內(nèi)容是利用物的使用價值

在民法上,物是能夠滿足人們生活和生產(chǎn)需要的財產(chǎn)。因此,民法上的物都具有價值(交換價值)和使用價值兩種屬性。在一物之上不設(shè)定他物權(quán)的情況下,物的交換價值和使用價值均歸物的所有人享有,是為物的全面支配狀態(tài)。但是,如果所有人在自己之物上為他人設(shè)定了他物權(quán),則物的交換價值和使用價值則可以由他人享有,是為物的片面支配狀態(tài)。就物的交換價值,所有人可以設(shè)定擔(dān)保物權(quán);就物的使用價值,所有人可以設(shè)定用益物權(quán)。正因為如此,用益物權(quán)被稱為使用價值權(quán),而擔(dān)保物權(quán)被稱為價值權(quán)。既然用益物權(quán)的內(nèi)容在于利用物的使用價值,那么,權(quán)利人所重視的也就是標(biāo)的物的效用問題?！罢l愿意在一個無使用價值物上設(shè)定用益物權(quán)呢?果若如此,只能說明一點,那就是,在設(shè)定人看來,該物是有使用價值的,從而可以用來進(jìn)行使用、收益?！薄?1〕

用益物權(quán)中的“用益”,就是使用、收益的合稱。因此,用益物權(quán)就是對標(biāo)的物為使用、收益的一種物權(quán)。正是因為如此,諸多學(xué)者將使用、收益作為用益物權(quán)的目的或內(nèi)容。那么,我們能否從用益物權(quán)這一概念中,得出用益物權(quán)的內(nèi)容或目的就是使用、收益這一結(jié)論呢?對此,理論上有兩種不同的看法。一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)應(yīng)當(dāng)兼具使用和收益兩項內(nèi)容或目的;〔12〕另一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)不必同時兼具使用和收益兩項內(nèi)容或目的?！?3〕

筆者認(rèn)為,從各國物權(quán)法來看,盡管對用益物權(quán)的理解并沒有本質(zhì)上的區(qū)別,但因經(jīng)濟(jì)制度、民族傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣等方面的差異,各國用益物權(quán)的種類及其內(nèi)容也存在著很大的不同,從而導(dǎo)致用益物權(quán)在內(nèi)容上存在一定的差異。例如,在德國民法上,用益物權(quán)在法學(xué)中的直接意義就是使用權(quán),即以使用為目的而利用他人之物的物權(quán)?！?4〕在日本民法上,用益物權(quán)是指僅包括使用權(quán)能和收益權(quán)能的一種被限制了支配權(quán)能的物權(quán),這也就是“用益”一詞的由來。〔15〕實際上,如果我們具體分析各種用益物權(quán),就不難發(fā)現(xiàn),將用益物權(quán)的內(nèi)容或目的概括為使用和收益是不準(zhǔn)確的,因為利用物的使用價值的形態(tài)是有所不同的,它可以是單純的使用或收益,也可以基于使用而獲得收益。

盡管用益物權(quán)的內(nèi)容在于利用物的使用價值,但因用益物權(quán)的標(biāo)的物的不同,其利用的范圍和程度也會存在差別。同時,用益物權(quán)人對物的使用價值的利用,還應(yīng)受到法律對該物的支配范圍的限制。例如,以土地為標(biāo)的物的用益物權(quán),權(quán)利人利用土地時,必須遵守法律關(guān)于土地規(guī)劃及使用目的方面的規(guī)定。用益物權(quán)的內(nèi)容除用益物權(quán)人對用益物享有使用、收益的權(quán)利外,是否還包括權(quán)利人的處分權(quán)能呢?對此,理論上有不同的認(rèn)識。一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)的權(quán)利內(nèi)容不包括處分權(quán),其內(nèi)容為對于標(biāo)的物的占有、使用、收益,不包括法律上的處分。具體而言,在用益物權(quán)設(shè)定后,物之所有人并沒有將其所有權(quán)的處分權(quán)能移轉(zhuǎn)給用益物權(quán)人。用益物權(quán)人雖然不具有對標(biāo)的物的處分權(quán),但土地使用權(quán)、典權(quán)等可以轉(zhuǎn)讓,也可以設(shè)定抵押,對用益物權(quán)本身進(jìn)行處分?！?6〕另一種觀點認(rèn)為,就法律處分而言,用益物權(quán)人對用益物沒有移轉(zhuǎn)所有權(quán)的處分權(quán),但權(quán)利人有權(quán)利處分權(quán),即移轉(zhuǎn)權(quán)利和設(shè)定負(fù)擔(dān)的權(quán)利;就事實處分而言,因其往往是對物加以利用的條件,因而用益物權(quán)中應(yīng)當(dāng)包括對的事實上的處分?！?7〕

筆者認(rèn)為,用益物權(quán)人是否享有處分權(quán)能,應(yīng)當(dāng)作具體分析。關(guān)于處分權(quán)能,學(xué)說上一般認(rèn)為是所有權(quán)的核心權(quán)能,因此,只在論述所有權(quán)的權(quán)能時加以說明。在所有權(quán)的處分權(quán)能上,雖有學(xué)者認(rèn)為所有權(quán)的處分僅指事實上的處分,但多數(shù)學(xué)者主張應(yīng)包括事實上的處分和法律上的處分。筆者贊同多數(shù)學(xué)者的意見,認(rèn)為所有權(quán)的權(quán)能包括事實上的處分和法律上的處分。同時,筆者還認(rèn)為,處分權(quán)能并非所有權(quán)的特有權(quán)能,用益物權(quán)也具有一定的處分權(quán)能。

就法律上的處分來說,它包括兩種情況:一是對權(quán)利的處分;二是對權(quán)利設(shè)定負(fù)擔(dān)。就對權(quán)利的處分而言,用益物權(quán)人自然不能享有處分用益物所有權(quán)的權(quán)利,因為這種處分將從根本上導(dǎo)致用益物的所有人喪失對用益物的全面支配權(quán),從而失去對用益物的利益。但是,用益物權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有對用益物權(quán)的處分權(quán)能,即有權(quán)將用益物權(quán)移轉(zhuǎn)給他人。因為用益物權(quán)是一種非專屬的財產(chǎn)權(quán),通過處分用益物權(quán)可以實現(xiàn)用益物權(quán)人設(shè)定權(quán)利的目的?！疤幏謾?quán)的缺失有悖于用益物權(quán)的支配權(quán)屬性,會影響到物的使用權(quán)效率?！薄?8〕因此,法律應(yīng)設(shè)計具體的規(guī)范調(diào)整用益物權(quán)的移轉(zhuǎn)問題。

就事實上的處分來說,由于它是對標(biāo)的物進(jìn)行實質(zhì)上的變形、改造或毀損,因而,一般情況下,這種處分權(quán)能非屬所有人不可,除非法律另有規(guī)定。如前所述,有人認(rèn)為,用益物權(quán)人對用益物也享有事實上的處分權(quán)能。對此,筆者持不同的看法。盡管用益物權(quán)人對用益物加以利用往往需要對物進(jìn)行一定的變形、改造,如建造房屋需要打地基、耕植農(nóng)作物需要修田壟等,但這實際上是用益物權(quán)人實現(xiàn)使用、收益權(quán)能的前提條件,是用益物利用的一種形式,不具有獨立的意義。

(三)用益物權(quán)的客體以不動產(chǎn)為限

物權(quán)的客體為物,包括動產(chǎn)與不動產(chǎn)。所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的客體可以是動產(chǎn),也可以是不動產(chǎn)。但關(guān)于用益物權(quán)的客體范圍,各國法律規(guī)定有所不同。在羅馬法及法國、德國、意大利、瑞士等國民法上,用益物權(quán)的客體包括不動產(chǎn)和動產(chǎn),甚至包括權(quán)利。以動產(chǎn)或權(quán)利為客體的用益物權(quán)主要是用益權(quán),其它用益物權(quán)的客體均為不動產(chǎn)。應(yīng)當(dāng)指出,盡管這些國家承認(rèn)動產(chǎn)或

權(quán)利可以成為用益物權(quán)的客體,但用益物權(quán)仍以不動產(chǎn)為主要客體。在日本、我國臺灣地區(qū)民法上,用益物權(quán)的客體限于不動產(chǎn),不存在以動產(chǎn)或權(quán)利為客體的用益權(quán)。之所以存在上述差別,主要是由于東西方社會的風(fēng)俗習(xí)慣所致。

在我國物權(quán)法上,用益物權(quán)客體的范圍如何,學(xué)者間存在著不同的看法。一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)主要以不動產(chǎn)為標(biāo)的物;〔19〕另一觀點認(rèn)為,用益物權(quán)的客體應(yīng)限于不動產(chǎn)?！?0〕筆者認(rèn)為,在我國物權(quán)法上,用益物權(quán)的客體應(yīng)限于不動產(chǎn)。即使設(shè)置了用益權(quán)制度,其客體也應(yīng)以不動產(chǎn)為限(如居住權(quán))。

用益物權(quán)的客體之所以限于不動產(chǎn),其原因主要有以下幾點:(1)動產(chǎn)物權(quán)以占有為公示方法,不動產(chǎn)物權(quán)以登記為公示方法,占有之公示力僅能表現(xiàn)極簡單的法律關(guān)系,而登記之公示力則對于較為復(fù)雜的法律關(guān)系亦能表現(xiàn)。用益物權(quán)本系具有復(fù)雜的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的物權(quán),故用益物權(quán)應(yīng)以不動產(chǎn)物權(quán)為限,俾賴登記以為公示。同時,動產(chǎn)的種類至為繁多,數(shù)量亦至為零碎,而其價值原則上又較不動產(chǎn)為低,因而如有需要,人們盡可買為已有。縱而有利用他人動產(chǎn)之必要,亦可以貸款或租賃等債的方式得到滿足,沒有必要設(shè)定用益物權(quán)?！?1〕(2)在財產(chǎn)關(guān)系中,土地是最為重要的財產(chǎn)。從人類財產(chǎn)制度的演進(jìn)過程來看,“有土斯有財”,故土地關(guān)系代表的是一種最基本的財產(chǎn)關(guān)系。〔22〕在用益物權(quán)中,其客體通常為土地,而土地價值較高,擁有不易,社會上對其所有權(quán)與利用價值分別歸屬的支配方式,需求自然較強(qiáng)些,故民法上對用益物權(quán)的規(guī)定,幾乎完全系對土地而發(fā)。〔23〕(3)用益物權(quán)是以使用、收益為目的而設(shè)定的。因此,物的使用價值如何,將直接影響到用益物權(quán)的設(shè)定。(4)在資源稀缺的情況下,將用益物權(quán)的客體限于不動產(chǎn),更有利于合理地配置資源,提高資源的利用效率。

(四)用益物權(quán)是具有獨立性的權(quán)利

用益物權(quán)人不以其對標(biāo)的物所有人或使用人享有其他權(quán)利為權(quán)利存在的前提。從這個意義上說,用益物權(quán)是一種具有獨立性的權(quán)利,而不同于擔(dān)保物權(quán)。既然用益物權(quán)是具有獨立性的權(quán)利,則用益物權(quán)不僅不以他權(quán)利的存在為成立前提,不隨他權(quán)利的讓與而讓與,亦不隨他權(quán)利的消滅而消滅。但是,在用益物權(quán)中,通說認(rèn)為地役權(quán)具有從屬性。那么,這是否說明地役權(quán)不是一種具有獨立性的權(quán)利呢?對此,理論上有兩種不同的看法。一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)除地役權(quán)外,均為主權(quán)利?！?4〕按照這種觀點,地役權(quán)是從權(quán)利,不具有獨立性,而其它用益物權(quán)則為主權(quán)利。筆者認(rèn)為,將地役權(quán)之外的用益物權(quán)定性為主權(quán)利,有所不妥,不符合主權(quán)利與從權(quán)利分類的基本原理。在民法理論上,主權(quán)利與從權(quán)利是兩個并存權(quán)利之間的關(guān)系,是根據(jù)它們之間的依從性而確定的。例如,擔(dān)保物權(quán)與其所擔(dān)保的主債權(quán)之間屬于兩個有關(guān)聯(lián)的權(quán)利,主債權(quán)為主權(quán)利,擔(dān)保物權(quán)為從權(quán)利。如果不存在兩個并存的相關(guān)聯(lián)的權(quán)利,則就無所謂主權(quán)利與從權(quán)利之分。另一種觀點認(rèn)為,地役權(quán)是一種獨立的用益物權(quán),但必須從屬于需役地而存在?！?5〕筆者亦持這種看法,其理由如下:

第一,從地役權(quán)的設(shè)定來看,地役權(quán)是為需役地的便利而在供役地上所設(shè)定的。這就表明,只有需役地存在便利的需要時,才有必要設(shè)定地役權(quán)。同時,也只有存在供役地與需役地的關(guān)系時,才能設(shè)定地役權(quán)。正是因為如此,地役權(quán)才具有從屬性?？梢?地役權(quán)從屬性的實質(zhì)并不在于地役權(quán)須依從其他權(quán)利而存在,而是保證需役地的便利需要所必須的。

第二,從地役權(quán)從屬性的內(nèi)容來看,地役權(quán)的從屬性是指地役權(quán)不得與需役地所有權(quán)相分離而存在,不得保留地役權(quán)而處分需役地所有權(quán),具體表現(xiàn)在:地役權(quán)必須與需役地所有權(quán)一同讓與,地役權(quán)不得與需役地分離而成為其他權(quán)利的標(biāo)的。這就是說,地役權(quán)與需役地所有權(quán)必須同命運。顯然,地役權(quán)的這種從屬性的意義是為了保證需役地人的用益目的,而不在于地役權(quán)是否須依從一定權(quán)利而存在。在這一點上,正如許多權(quán)利都需要有一定的前提條件一樣,需役地所有權(quán)的存在,只能看成是地役權(quán)的存在前提。

第三,從地役權(quán)的效力來看,除地役權(quán)須隨需役地所有權(quán)一同讓與外,地役權(quán)的其它效力并不受需役地所有權(quán)的影響。也就是說,地役權(quán)人在享有和承擔(dān)義務(wù)時,均與需役權(quán)的所有權(quán)依存沒有關(guān)系。這也從在一定程度上說明了地役權(quán)在本質(zhì)上仍屬于具有獨立性的用益物權(quán)?？傊?地役權(quán)盡管存在從屬性,但其本質(zhì)上仍屬具有獨立性的用益物權(quán)。關(guān)于地役權(quán)的獨立性,有學(xué)者概括兩個方面:一是地役權(quán)不是需役地上的權(quán)利的擴(kuò)張,這與相鄰權(quán)不同;二是地役權(quán)是基于當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生的,而并非因需役地與供役地的存在而當(dāng)然存在的?！?6〕筆者認(rèn)為,地役權(quán)作為一種獨立性的用益物權(quán),其最基本的表現(xiàn)就是地役權(quán)與其它用益物權(quán)一樣,也不以地役權(quán)人對供役地享有權(quán)利為存在前提。

(五)用益物權(quán)的實現(xiàn)通常以占有標(biāo)的物為前提

在用益物權(quán)與標(biāo)的物的占有關(guān)系上,理論上有不同的看法。一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)須以對標(biāo)的物的實體支配為成立要件;〔27〕另一種觀點認(rèn)為,用益物權(quán)的設(shè)定,并不以標(biāo)的物的交付(占有的轉(zhuǎn)移)為其成立要件。用益物權(quán)的設(shè)定行為履行了登記手續(xù)后,用益物權(quán)人就享有了用益物權(quán)。實踐中的用益物權(quán)也大都是在設(shè)定用益物權(quán)后再由所有人將標(biāo)的物的占有移轉(zhuǎn)給用益物權(quán)人。不過,用益物權(quán)的行使和實現(xiàn)則以對標(biāo)的物的占有為前提。因為用益物權(quán)的目的在于對標(biāo)的物的使用、收益,從而取得物的使用價值,因而它必須以對標(biāo)的物的實體上的有形支配,即實際的占有為必要。在用益物權(quán)設(shè)定后,必須將標(biāo)的物的占有(直接占有)移轉(zhuǎn)給用益物權(quán)人。〔28〕筆者認(rèn)為,上述兩種觀點均存在不妥之處。第一種觀點強(qiáng)調(diào)用益物權(quán)的成立須以對標(biāo)的物的實體上的支配為條件,這與不動產(chǎn)物權(quán)的成立條件不相符合。用益物權(quán)為不動產(chǎn)物權(quán),既然如此,其成立應(yīng)以辦理登記為條件。至于用益物權(quán)是否現(xiàn)實地支配標(biāo)的物,則是用益物權(quán)的行使與實現(xiàn)問題。第二種觀點強(qiáng)調(diào)以登記為用益物權(quán)的成立條件,這是可取的。但該觀點強(qiáng)調(diào)用益物權(quán)的行使與實現(xiàn)必須以實際占有為必要,未免過于絕對。

但是,在通常情況下,用益物權(quán)的實現(xiàn)須以實際占有標(biāo)的物為前提。由于用益物權(quán)是利用物的使用價值的權(quán)利,因此,權(quán)利人只有在實體上支配標(biāo)的物才能實現(xiàn)物的使用價值。這是就說,用益物權(quán)的實現(xiàn)須以直接占有標(biāo)的物為前提,因此,用益物權(quán)的實現(xiàn)具有標(biāo)的物占有性。在一般情況下,用益物權(quán)的標(biāo)的物只有在移轉(zhuǎn)直接占有歸用益物權(quán)人時,用益物權(quán)才能夠行使和實現(xiàn)。但是,在特殊情況下,用益物權(quán)的標(biāo)的物不發(fā)生直接占有的移轉(zhuǎn),而只移轉(zhuǎn)間接占有的,用益物權(quán)也可以實現(xiàn)。

注釋:

（1）梁慧星.中國物權(quán)法研究(下冊)[Ｍ].北京:法律出版社,1998.582.〔2〕江平.民法學(xué)[Ｍ].北京:中國政法大學(xué)出版社,2000.394.〔3〕溫世揚.物權(quán)法要論[Ｍ].武漢:武漢大學(xué)出版社,1997.129.〔4〕魏振瀛.民法[Ｍ].北京:北京大學(xué)出版社.高等教育出版社,2000.256.〔5〕王澤鑒.民法物權(quán)(第一冊)[Ｍ].臺北:三民書局,1992.32.〔6〕謝在全.民法物權(quán)論(上冊)[Ｍ].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999.17.〔7〕梁慧星,陳華彬.物權(quán)法[Ｍ].北京:法律出版社,1997.31.〔8〕同〔3〕,39.〔9〕同〔1〕582;錢明星.論用益物權(quán)的特征及其社會作用[Ｊ].法制與社會發(fā)展,1998,(3).〔10〕同〔5〕,4.〔11〕屈茂輝.用益物權(quán)論[Ｍ].長沙:湖南人民出版社,1999.3.〔12〕同〔2〕,395.〔13〕屈茂輝.用益物權(quán)論[Ｍ].長沙:湖南人民出版社,1999.5.〔14〕孫憲忠.德國當(dāng)代物權(quán)法[Ｍ].北京:法律出版社,1997.30.〔15〕〔日〕近江幸治.民法講義Ⅱ?物權(quán)法[Ｍ].東京:成文堂,2001.259.〔16〕王利明.物權(quán)法研究[Ｍ].北京:中國人民大學(xué)出版社,2002,412.〔17〕錢明星.我國用益物權(quán)體系的研究[Ｄ].北京大學(xué)博士學(xué)位論文,7-9.〔18〕錢明星,李富成.中國物權(quán)法的觀念[Ａ].蔡耀忠.中國房地產(chǎn)法研究(第1卷)[Ｃ].北京:法律出版社,2002.119-120.〔19〕陳華彬.物權(quán)法原理[Ｍ].北京:國家行政學(xué)院出版社,1998.498.〔20〕王利明.物權(quán)法研究[Ｍ].北京:中國人民大學(xué)出版社,2002,412.〔21〕鄭玉波.民法物權(quán)[Ｍ].臺北:三民書局,1999.131.〔22〕王文宇.民商法理論與經(jīng)濟(jì)分析[Ｍ].北京:中國政法大學(xué)出版社,2002.116.〔23〕謝在全.民法物權(quán)論(上冊)[Ｍ].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999.50.〔24〕屈茂輝.用益物權(quán)論[Ｍ].長沙:湖南人民出版社,1999.5.〔25〕同〔6〕,424.〔26〕同〔1〕,761.〔27〕同〔3〕,130.〔28〕同〔17〕,12.出處:原載于《現(xiàn)代法學(xué)》2003年第6期

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第三篇：土地用益物權(quán)案代理詞（xiexiebang推薦）

土地用益物權(quán)案代理詞

審判員：

原告xx縣xx鎮(zhèn)xx村xx村民小組訴被告xx縣xx鎮(zhèn)興xx磚廠（xxx）土地用益物權(quán)糾紛一案，xx律師事務(wù)所接受被告的委托，指派本律師擔(dān)任被告訴訟代理人，現(xiàn)根據(jù)事實和法律發(fā)表如下代理意見。

一，原告訴被告土地侵權(quán)證據(jù)不足，被告沒有侵權(quán)行為事實

通過雙方庭審調(diào)查的舉證、質(zhì)證，原告用以證實其訴求的證據(jù)共列有x個，而其證據(jù)清單中的第x號、第x號證據(jù)，與本案爭議事實——被告是否存在土地侵權(quán)行為，沒有關(guān)聯(lián)性，故該兩個證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除；原告證據(jù)清單中的第x號、第x號和第x號“證據(jù)”不是證據(jù)，僅是原告村民代表對原告向法院提交的《起訴書》的事實與理由的補充陳述，法律并無當(dāng)事人可以為自己作證之規(guī)定。

排除與本案爭議事實不具有關(guān)聯(lián)性及非證據(jù)材料后可見，原告用以證實其訴求的證據(jù)就只有其證據(jù)清單中的第x號、第x號證據(jù)和第x號證據(jù)。而第x號證據(jù)是被告具有合法采礦權(quán)的依據(jù)，被告的這一合法采礦權(quán)，當(dāng)然不能證明是對原告土地用益物權(quán)的侵害，除非該采礦權(quán)被依法認(rèn)定無效，或通過合法程序被撤銷，而后才可能存在對他人土地用益物權(quán)的侵害。原告將被告的合法采礦權(quán)依據(jù)，用來證明被告存在對原告土地侵權(quán)行為，這種邏輯非?；闹?，法庭應(yīng)不予采信。

再來看原告的第x號、第x號證據(jù)，該兩證據(jù)證實的事實是原告享有“xx”（地名）土地（面積xx畝。下同）的所有權(quán)和使用權(quán)。第x號、第x號證據(jù)能夠證實的事實也就僅此而已，被告是否存在對該土地的侵權(quán)行為，第x號、第x號證據(jù)本身并不能夠直接證明。

綜合原告全部證據(jù)分析可見，原告享有“xx”土地的所有權(quán)和使用權(quán)，與被告具有某一區(qū)域土地的合法采礦權(quán)，二者并不存在直接沖突，原告主張被告合法采礦權(quán)系對其土地用益物權(quán)的侵害，缺乏證據(jù)，因此原告訴求之第一項不能成立，法庭應(yīng)予駁回。

二，原告訴被告土地侵權(quán)造成經(jīng)濟(jì)損失xxxx元，證據(jù)不足

原告在其《起訴狀》上提出訴求的第x項是“判決被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失xxxx元”。但是，從原告向法庭提交的所有證據(jù)來看，既沒有證據(jù)能夠證明被告存在土地侵權(quán)行為，也沒有一個證據(jù)能夠證明其被侵權(quán)造成的經(jīng)濟(jì)損失是如何形成的，損失的是什么財產(chǎn)，價值多少。可見，原告聲稱的經(jīng)濟(jì)損失xxxx元，純屬子虛烏有，當(dāng)然不能采信。

三，被告依法取得的采礦權(quán)，應(yīng)受法律保護(hù)

我國《物權(quán)法》第123條規(guī)定，依法取得的探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)等受法律保護(hù)。通過庭審舉證、質(zhì)證，被告有足夠的證據(jù)證實自己在xx鎮(zhèn)xx村楊名寨“歸細(xì)豬場片山坡”（面積0.013平方公里）土地上的采土制磚行為，是享有合法采礦權(quán)的行為。

xx年x月x日，xx縣國土資源局向被告（經(jīng)營者xxx）核發(fā)了《采礦許可證》（證號：xxxxxxxxxx），確認(rèn)被告采礦的界址由4個坐標(biāo)點圈定，具體界址范圍以土地租賃協(xié)議書為準(zhǔn)。

xx年x月xx日，原告和xx縣xx鎮(zhèn)xx村x組經(jīng)與被告協(xié)商一致簽訂《租用坡地協(xié)議》，約定原告和xx縣xx鎮(zhèn)xx村二組將xx鎮(zhèn)xx村xx寨“xxx山坡”（面積xx平方公里）土地租讓給被告開采土石制磚，租期四十年。

上述事實說明，被告在xx鎮(zhèn)xx村xx寨“xx山坡”集體土地采礦作業(yè)（即采土制磚）行為，是依法獲得土地行政管理部門批準(zhǔn)的合法行為，只要被告的采礦行為不存在超過《采礦許可證》批準(zhǔn)的采礦區(qū)面積，或者實際開采面積（地點）與批準(zhǔn)面積不相符合的事實，就不存在對他人土地權(quán)益的侵權(quán)事實。被告的合法采礦權(quán)，受法律保護(hù)。

綜上所述，原告起訴被告土地侵權(quán)，要求被告停止侵權(quán)行為并賠償經(jīng)濟(jì)損失之主張，即無事實依據(jù)也無法律依據(jù)。被告在依法獲準(zhǔn)的采礦面積范圍內(nèi)的正常作業(yè)——采土制磚，并無侵害包括原告在內(nèi)的任何xx方權(quán)益，因此，原告的訴求不能成立，建議法庭在查明事實后，依法駁回原告的全部訴訟請求，公正判決。

以上代理意見，請予采納。謝謝！

被告代理人：

第四篇：天津企業(yè)法律顧問考試：用益物權(quán)考試試題

天津企業(yè)法律顧問考試：用益物權(quán)考試試題

本卷共分為2大題50小題，作答時間為180分鐘，總分100分，60分及格。

一、單項選擇題（共25題，每題2分。每題的備選項中，只有一個最符合題意）

1.國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓是指國有土地使用權(quán)人將通過()取得的國有土地使用權(quán)予以再轉(zhuǎn)讓的行為。

A．轉(zhuǎn)讓方式 B．出讓方式 C．抵押方式 D．出租方式

2.同升公司以一套價值100萬元的設(shè)備作為抵押，向甲借款10萬元，未辦理抵押登記手續(xù)。同升公司又向乙借款80萬元，以該套設(shè)備作為抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。同升公司欠丙貨款20萬元，將該套設(shè)備出質(zhì)給丙。丙不小心損壞了該套設(shè)備送丁修理，因欠丁5萬元修理費，該套設(shè)備被丁留置。關(guān)于甲、乙、丙、丁對該套設(shè)備享有的擔(dān)保物權(quán)的清償順序，下列哪一排列是正確的？ A．甲乙丙丁 B．乙丙丁甲 C．丙丁甲乙 D．丁乙丙甲

3.自首的成立條件是（）。

A．自動投案 B．如實供述自己的罪行

C．接受審查和裁判 D．犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行

4.關(guān)于《解決國家和他國國民間投資爭端公約》和依其設(shè)立的解決國際投資爭端中心，下列哪些說法是正確的？

A．中心管轄直接因投資引起的法律爭端

B．中心管轄的爭端必須是關(guān)于法律權(quán)利或義務(wù)的存在或其范圍，或是關(guān)于因違反法律義務(wù)而實行賠償?shù)男再|(zhì)或限度的

C．批準(zhǔn)或加入公約本身并不等于締約國承擔(dān)了將某一特定投資爭端提交中心調(diào)解或仲裁的義務(wù)

D．中心的裁決對爭端各方均具有約束力

5.甲公司通知乙公司將其對乙公司的10萬元債權(quán)出質(zhì)給了丙銀行，擔(dān)保其9萬元貸款。出質(zhì)前，乙公司對甲公司享有2萬元到期債權(quán)。如乙公司提出抗辯，關(guān)于丙銀行可向乙公司行使質(zhì)權(quán) 的最大數(shù)額，下列哪一選項是正確的？ A．10萬元 B．9萬元 C．8萬元 D．7萬元

6.以下不屬于從業(yè)人員的安全生產(chǎn)法法定權(quán)利的是()。

A、調(diào)整崗位權(quán) B、批評權(quán) C、建議權(quán) D、拒絕違章作業(yè)權(quán)

7.行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在（）內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。A、三日 B、七日 C、十日 D、三十日

8.國家稅務(wù)總局為國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。就其設(shè)置及編制，下列哪一說法是正確的？ A．設(shè)立由全國人大及其常委會最終決定 B．合并由國務(wù)院最終決定

C．編制的增加由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)最終決定 D．依法履行國務(wù)院基本的行政管理職能

9.《刑法》第49條規(guī)定：的時候不滿18周歲的人和的時候懷孕的婦女，不適用死刑。的時候已滿75周歲的人，不適用死刑，但的除外。下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配？ A．犯罪——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡 B．審判——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡

C．審判——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡 D．犯罪——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡

10.侵犯勞教人員生命健康權(quán)造成部分喪失勞動能力的，賠償金最高額為國家上職工（）A.年平均工資的五倍 B.年平均工資的十倍 C.年平均工資的十五倍 D.年平均工資的二十倍

11.關(guān)于兩審終審制度，下列哪一選項是正確的？ A．一個案件只有經(jīng)過兩級法院審理裁判才能生效 B．經(jīng)過兩級法院審判所作的裁判都是生效裁判

C．一個案件經(jīng)過兩級法院審判后對所作的裁判不能上訴

D．一個案件經(jīng)過兩級法院審判后當(dāng)事人就不能對判決、裁定提出異議

12.實施依法治國方略，要求各級領(lǐng)導(dǎo)干部善于運用法治思維思考問題，處理每項工作都要依法依規(guī)進(jìn)行。下列哪一做法違反了上述要求？

A．某市環(huán)保部門及時發(fā)布大型化工項目的環(huán)評信息，回應(yīng)社會輿論質(zhì)疑 B．某市法院為平息來訪被害人家屬及群眾情緒簽訂保證書，根據(jù)案情承諾加重處罰被告人 C．某市人大常委會就是否在地方性法規(guī)中規(guī)定“禁止地鐵內(nèi)進(jìn)食”舉行立法聽證 D．某省推動建立涉法涉訴信訪依法終結(jié)制度

13.國家為提高管理效能和科學(xué)化水平，對公務(wù)員實行（）管理。A．級別 B．行政 C．特殊 D．分類

14.依我國《公司法》的規(guī)定，下列關(guān)于公司經(jīng)營范圍的表述，不正確的是（）A．公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記 B．公司一旦選定經(jīng)營范圍，就不得變更

C．公司經(jīng)營范圍中有屬于法律法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn) D．公司擅自超越經(jīng)營范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任

15.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務(wù)進(jìn)行審核時，發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認(rèn)定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審，下列哪一說法是正確的？ A．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請再審并參加訴訟 B．應(yīng)當(dāng)由海大公司申請再審并參加訴訟 C．應(yīng)當(dāng)由大江公司申請再審并參加訴訟

D．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟

16.對于（）不得假釋。A．“死緩”罪犯 B．無期徒刑罪犯 C．累犯 D．主犯

17.中國人高某在甲國探親期間加入甲國國籍，回中國后健康不佳，也未申請退出中國國籍。后甲國因高某在該國的犯罪行為，向中國提出了引渡高某的請求，乙國針對高某在乙國實施的傷害乙國公民的行為，也向中國提出了引渡請求。依我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A．如依中國法律和甲國法律均構(gòu)成犯罪，即可準(zhǔn)予引渡 B．中國應(yīng)按照收到引渡請求的先后確定引渡的優(yōu)先順序 C．由于高某健康不佳，中國可以拒絕引渡 D．中國應(yīng)當(dāng)拒絕引渡

18.甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔(dān)保。丙應(yīng)甲要求同意擔(dān)保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為1年。甲將有擔(dān)保簽字的借款合同交給乙。乙要求從11萬元中預(yù)先扣除1萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。甲應(yīng)允，雙方簽字，乙依約將10萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的？ A．丙的保證期間為1年 B．丙無須承擔(dān)保證責(zé)任 C．丙應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任

D．丙應(yīng)對10萬元本息承擔(dān)保證責(zé)任

19.關(guān)于被害人在刑事訴訟中的權(quán)利，下列哪一選項是正確的？ A．自公訴案件立案之日起有權(quán)委托訴訟代理人

B．對因作證而支出的交通、住宿、就餐等費用，有權(quán)獲得補助

C．對法院作出的強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可向作出決定的法院申請復(fù)議一次 D．對檢察院作出的附條件不起訴決定不服的，可向上一級檢察院申訴

20.關(guān)于憲法與文化制度的關(guān)系，下列哪一選項是不正確的？ A．憲法規(guī)定的文化制度是基本文化制度 B．《魏瑪憲法》第一次比較全面系統(tǒng)規(guī)定了文化制度 C．憲法規(guī)定的公民文化教育權(quán)利是文化制度的重要內(nèi)容 D．保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)是我國憲法規(guī)定的基本文化權(quán)利

21.有關(guān)行政賠償訴訟的性質(zhì)，下列表述哪一項是正確的（）。A．民事訴訟 B．行政附帶民事訴訟

C．一種獨立的特殊訴訟形式 D．一種新的民事訴訟

22.住宅不受侵犯屬于我國公民的（B）A.政治自由權(quán)利 B.人身自由權(quán)利 C.文化教育權(quán)利 D.社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利

23.某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？ A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟 B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟 C．訴訟代表人由法院指定

D．在丙、丁等人不認(rèn)可訴訟代表人情況下，本案裁判對丙、丁等人沒有約束力

24.《循環(huán)經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》從什么時間起施行？()。Ａ．2008年8月29日 B．2008年12月1日 C．2009年1月1日 D．2009年7月1日

25.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務(wù)進(jìn)行審核時，發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認(rèn)定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審，下列哪一說法是正確的？ A．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請再審并參加訴訟 B．應(yīng)當(dāng)由海大公司申請再審并參加訴訟 C．應(yīng)當(dāng)由大江公司申請再審并參加訴訟

D．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟

二、多項選擇題（共25題，每題2分。每題的備選項中，有多個符合題意）

1.如李某放棄請求恢復(fù)工作而要求其他補救，下列選項正確的是： A．李某可主張公司違法終止勞動合同，要求支付賠償金

B．李某可主張公司規(guī)章制度違法損害勞動者權(quán)益，要求即時辭職及支付經(jīng)濟(jì)補償金 C．李某可同時獲得違法終止勞動合同的賠償金和即時辭職的經(jīng)濟(jì)補償金 D．違法終止勞動合同的賠償金的數(shù)額多于即時辭職的經(jīng)濟(jì)補償金

2.關(guān)于死刑案件的證明對象的表述，下列哪些選項是正確的？ A．被指控的犯罪事實的發(fā)生

B．被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié) C．被害人有無過錯及過錯程度

D．被告人的近親屬是否協(xié)助抓獲被告人

3.關(guān)于刑訊逼供罪的認(rèn)定，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲系機(jī)關(guān)保衛(wèi)處長，采用多日不讓小偷睡覺的方式，迫其承認(rèn)偷盜事實。甲構(gòu)成刑訊逼供罪

B．乙系教師，受聘為法院人民陪審員，因庭審時被告人劉某氣焰囂張，乙氣憤不過，一拳致其輕傷。乙不構(gòu)成刑訊逼供罪

C．丙系檢察官，為逼取口供毆打犯罪嫌疑人郭某，致其重傷。對丙應(yīng)以刑訊逼供罪論處 D．丁系警察，訊問時佯裝要實施酷刑，犯罪嫌疑人因害怕承認(rèn)犯罪事實。丁構(gòu)成刑訊逼供罪

4.中國海天公司與某國小宇公司準(zhǔn)備成立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，并簽署了合資合同與章程，但海天公司遲遲未向主管機(jī)關(guān)報批。數(shù)月后，小宇公司因報批無望準(zhǔn)備退出，但其為此次投資事宜已經(jīng)花費70萬元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律的相關(guān)規(guī)定，下列哪些表述是正確的？ A．如最終未能獲得審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，則雙方之間的合資合同為無效合同 B．?dāng)M成立的合資企業(yè)的組織形式可以是有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)

C．小宇公司有權(quán)通過仲裁或者訴訟，請求海天公司按照合同約定履行報批義務(wù) D．小宇公司可以請求海天公司賠償其70萬元的損失

5.按照工商談判的內(nèi)容不同，可將談判分為：__。A．產(chǎn)品談判 B．商品談判 C．技術(shù)談判 D．投資談判

6.關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼北桓嫒苏J(rèn)罪案件”的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？ A．適用普通程序?qū)徖怼北桓嫒苏J(rèn)罪案件”的規(guī)定，只適用于一審公訴案件 B．被告人犯數(shù)罪，但只對部分犯罪認(rèn)罪的案件，不適用該規(guī)定

C．被告人認(rèn)罪，但經(jīng)審查認(rèn)為被告人可能不構(gòu)成犯罪的案件，不適用該規(guī)定 D．即使適用該規(guī)定，控辯雙方對證據(jù)有異議時，仍應(yīng)出示、宣讀并進(jìn)行質(zhì)證

7.關(guān)于特別行政區(qū)制度，下列哪些說法是不正確的？ A．香港特別行政區(qū)行政長官任職須年滿四十五周歲 B．香港特別行政區(qū)司法機(jī)關(guān)由其法院和檢察院組成

C．香港和澳門特別行政區(qū)的各級法院都有權(quán)解釋本特別行政區(qū)基本法 D．國務(wù)院有權(quán)對香港和澳門特別行政區(qū)的部分地區(qū)宣布進(jìn)入緊急狀態(tài)

8.下列有關(guān)外匯管制的說法正確的是：__。

A．?dāng)?shù)量性外匯管制是指國家外匯管理機(jī)構(gòu)對外匯買賣的數(shù)量直接進(jìn)行限制和分配 B．成本性外匯管制是指國家外匯管理機(jī)構(gòu)對外匯買賣的成本進(jìn)行限制 C．混合性外匯管制是指同時采用數(shù)量性和成本性的外匯管制，對外匯實行更為嚴(yán)格的控制，以影響控制商品進(jìn)出口

D．指一國政府通過法令對國際結(jié)算和外匯買賣實行限制來平衡國際收支和維持本國、貨幣匯價的一種制度

9.關(guān)于貪污罪的認(rèn)定，下列哪些選項是正確的？

A．國有公司中從事公務(wù)的甲，利用職務(wù)便利將本單位收受的回扣據(jù)為己有，數(shù)額較大。甲行為構(gòu)成貪污罪

B．土地管理部門的工作人員乙，為農(nóng)民多報青苗數(shù)，使其從房地產(chǎn)開發(fā)商處多領(lǐng)取20萬元補償款，自己分得10萬元。乙行為構(gòu)成貪污罪

C．村民委員會主任丙，在協(xié)助政府管理土地征用補償費時，利用職務(wù)便利將其中數(shù)額較大款項據(jù)為己有。丙行為構(gòu)成貪污罪

D．國有保險公司工作人員丁，利用職務(wù)便利編造未發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據(jù)為己有。丁行為構(gòu)成貪污罪

10.施工單位擬租賃一家設(shè)備公司的塔吊，根據(jù)《建筑工程安全生產(chǎn)管理條例》，設(shè)備公司應(yīng)當(dāng)出具塔吊的（）

A發(fā)票

B原始合同

C檢測合格證明

D生產(chǎn)許可證

E產(chǎn)品合格證 答案：選C、D、E

11.根據(jù)《工程建設(shè)公家標(biāo)準(zhǔn)管理辦法》的規(guī)定，下列工程建設(shè)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的有（）

A工程設(shè)計行業(yè)專用的綜合性標(biāo)準(zhǔn)

B工程建設(shè)行業(yè)專用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) C工程建設(shè)行業(yè)專用的有關(guān)安全、衛(wèi)生和環(huán)境保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)

D工程建設(shè)行業(yè)專用的制圖方法標(biāo)準(zhǔn)

E工程建設(shè)行業(yè)專用的信息技術(shù)標(biāo)準(zhǔn) 答案：選A、C

12.關(guān)于簡易程序，下列哪些選項是正確的？

A．甲涉嫌持槍搶劫，法院決定適用簡易程序，并由兩名審判員和一名人民陪審員組成合議庭進(jìn)行審理

B．乙涉嫌盜竊，未滿16周歲，法院只有在征得乙的法定代理人和辯護(hù)人同意后，才能適用簡易程序

C．丙涉嫌詐騙并對罪行供認(rèn)不諱，但辯護(hù)人為其做無罪辯護(hù)，法院決定適用簡易程序 D．丁涉嫌故意傷害，經(jīng)審理認(rèn)為可能不構(gòu)成犯罪，遂轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?/p>

13.曾某在某超市以80元購買酸奶數(shù)盒，食用后全家上吐下瀉，為此支付醫(yī)療費800元。事后發(fā)現(xiàn)，其所購的酸奶在出售時已超過保質(zhì)期，曾某遂要求超市賠償。對此，下列哪些判斷是正 確的？

A．銷售超過保質(zhì)期的食品屬于違反法律禁止性規(guī)定的行為 B．曾某在購買時未仔細(xì)查看商品上的生產(chǎn)日期，應(yīng)當(dāng)自負(fù)其責(zé) C．曾某有權(quán)要求該超市退還其購買酸奶所付的價款

D．曾某有權(quán)要求該超市賠償800元醫(yī)療費，并增加賠償800元

14.關(guān)于刑事責(zé)任的追究，下列哪些選項是正確的？

A．甲非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

B．乙采取欺騙手段進(jìn)行虛假納稅申報，逃避繳納稅款1,000萬元，但經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補繳了應(yīng)納稅款。即便乙拒絕繳納滯納金，也不應(yīng)當(dāng)再對其追究刑事責(zé)任 C．丙明知趙某實施高利轉(zhuǎn)貸行為獲利200萬元，而為其提供資金帳戶的，構(gòu)成洗錢罪 D．丁組織多名男性賣淫，由于《刑法》第三百五十八條并未限定組織賣淫罪中的被組織者是婦女，對丁應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任

15.下列哪些情形不能數(shù)罪并罰？

A．投保人甲，為了騙取保險金殺害被保險人 B．十五周歲的甲，盜竊時拒捕殺死被害人 C．司法工作人員甲，刑訊逼供致被害人死亡

D．運送他人偷越邊境的甲，遇到檢查將被運送人推進(jìn)大海溺死

16.關(guān)于2013年6月4日乙公司向甲公司發(fā)函，下列表述正確的是： A．行使的是約定解除權(quán) B．行使的是法定解除權(quán) C．有權(quán)要求返還4000萬元 D．無權(quán)要求返還4000萬元

17.關(guān)于甲公司的回函，下列表述正確的是： A．甲公司對乙公司解除合同提出了異議 B．甲公司對乙公司提出的異議理由成立 C．乙公司不向甲公司支付尾款構(gòu)成違約

D．乙公司可向甲公司主張不安抗辯權(quán)拒不向甲公司支付尾款

18.2012年外國人約翰來到中國，成為某合資企業(yè)經(jīng)理，迄今一直居住在北京。根據(jù)《個人所得稅法》，約翰獲得的下列哪些收入應(yīng)在我國繳納個人所得稅？ A．從該合資企業(yè)領(lǐng)取的薪金

B．出租其在華期間購買的房屋獲得的租金 C．在中國某大學(xué)開設(shè)講座獲得的酬金 D．在美國雜志上發(fā)表文章獲得的稿酬

19.某建筑公司受到建設(shè)行政主管部門的行政處罰，如果建筑公司對行政處罰不服，應(yīng)享有哪些權(quán)利（）

A陳述權(quán)

B拒絕權(quán)

C申辯權(quán)

D申請復(fù)議權(quán)

E提起行政訴訟權(quán) 答案：選A、C、D、E

20.以下哪項民事責(zé)任承擔(dān)方式僅適用于違約責(zé)任（）

A支付違約金

B消除影響、恢復(fù)名譽

C賠禮道歉

D恢復(fù)原狀

E修理、重做、更換

答案；選A、E

21.根據(jù)法的淵源的知識，關(guān)于《保險法》上述二條規(guī)定之間的關(guān)系，下列理解正確的是： A．“前法”與“后法”之間的關(guān)系 B．“一般法”與“特別法”之間的關(guān)系 C．“上位法”與“下位法”之間的關(guān)系

D．法的正式淵源與法的非正式淵源之間的關(guān)系

22.根據(jù)《憲法》規(guī)定，關(guān)于國務(wù)院的說法，下列哪些選項是正確的？ A．國務(wù)院由總理、副總理、國務(wù)委員、秘書長組成

B．國務(wù)院常務(wù)會議由總理、副總理、國務(wù)委員、秘書長組成

C．國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷地方各級國家行政機(jī)關(guān)的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令 D．國務(wù)院依法決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內(nèi)部分地區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài)

23.關(guān)于投保人在訂立保險合同時的告知義務(wù)，下列哪些表述是正確的？ A．投保人的告知義務(wù)，限于保險人詢問的范圍和內(nèi)容 B．當(dāng)事人對詢問范圍及內(nèi)容有爭議的，投保人負(fù)舉證責(zé)任

C．投保人未如實告知投保單詢問表中概括性條款時，則保險人可以此為由解除合同

D．在保險合同成立后，保險人獲悉投保人未履行如實告知義務(wù)，但仍然收取保險費，則保險人不得解除合同

24.關(guān)于甲對李某是否成立詐騙罪，下列選項正確的是： A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成，成立詐騙罪

B．標(biāo)價高不是詐騙行為，虛假證據(jù)證明該畫為名家親筆則是詐騙行為 C．李某已有認(rèn)識錯誤，甲強(qiáng)化其認(rèn)識錯誤的行為不是詐騙行為

D．甲拿出虛假證據(jù)的行為與結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，甲僅成立詐騙未遂

（二）甲花4萬元收買被拐賣婦女周某做智障兒子的妻子，周某不從，伺機(jī)逃走。甲為避免人財兩空，以3萬元將周某出賣。（事實一）乙收買周某，欲與周某成為夫妻，周某不從，乙多次暴力強(qiáng)行與周某發(fā)生性關(guān)系。（事實二）不久，周某謊稱懷孕要去醫(yī)院檢查，乙信以為真，周某乘機(jī)逃走向公安機(jī)關(guān)報案。警察丙帶人先后抓獲了甲、乙。訊問中，乙僅承認(rèn)收買周某，拒不承認(rèn)強(qiáng)行與周某發(fā)生性關(guān)系。丙惱羞成怒，當(dāng)場將乙的一只胳膊打成重傷。乙大聲呻吟，丙以為其佯裝受傷不予理睬。（事實三）

深夜，丙上廁所，讓門衛(wèi)?。ㄅR時工）幫忙看管乙。乙發(fā)現(xiàn)丁是老鄉(xiāng)，請求丁放人。丁說：“行，但你以后如被抓住，一定要說是自己逃走的?！币掖饝?yīng)后逃走，丁未阻攔。（事實四）請回答第88—91題。

25.李某因追索工資與所在公司發(fā)生爭議，遂向律師咨詢。該律師提供的下列哪些意見是合法的？

A．解決該爭議既可與公司協(xié)商，也可申請調(diào)解，還可直接申請仲裁 B．應(yīng)向勞動者工資關(guān)系所在地的勞動爭議仲裁委提出仲裁請求

C．如追索工資的金額未超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額，則仲裁裁決為終局裁決，用人單位不得再起訴

D．即使追索工資的金額未超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額，只要李某對仲裁裁決不服，仍可向法院起訴

第五篇：遼寧省2016年企業(yè)法律顧問考試：用益物權(quán)考試試題

遼寧省2016年企業(yè)法律顧問考試：用益物權(quán)考試試

題

本卷共分為2大題60小題，作答時間為180分鐘，總分120分，80分及格。

一、單項選擇題（共30題，每題2分。每題的備選項中，只有一個最符合題意）

1.關(guān)于訴訟時效中斷的表述，下列哪一選項是正確的？

A．甲欠乙10萬元到期未還，乙要求甲先清償8萬元。乙的行為，僅導(dǎo)致8萬元債務(wù)訴訟時效中斷

B．甲和乙對丙因共同侵權(quán)而需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任計10萬元，丙要求甲承擔(dān)8萬元。丙的行為，導(dǎo)致甲和乙對丙負(fù)擔(dān)的連帶債務(wù)訴訟時效均中斷

C．乙欠甲8萬元，丙欠乙10萬元，甲對丙提起代位權(quán)訴訟。甲的行為，不會導(dǎo)致丙對乙的債務(wù)訴訟時效中斷

D．乙欠甲10萬元，甲將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。自甲與丙簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之日起，乙的10萬元債務(wù)訴訟時效中斷

2.關(guān)于地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列哪一選項是正確的？

A．政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)實行省以下垂直管理體制

B．地方政府在設(shè)置機(jī)構(gòu)時應(yīng)當(dāng)充分考慮財政的供養(yǎng)能力

C．縣級以上政府的行政機(jī)構(gòu)可以要求下級政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對口的行政機(jī)構(gòu)

D．地方事業(yè)單位機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理辦法，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核發(fā)布

3.中國某化工產(chǎn)品的國內(nèi)生產(chǎn)商向中國商務(wù)部提起對從甲國進(jìn)口的該類化工產(chǎn)品的反補貼調(diào)查申請。依我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A．商務(wù)部認(rèn)為必要時可以強(qiáng)制出口經(jīng)營者作出價格承諾

B．商務(wù)部認(rèn)為有必要出境調(diào)查時，必須通過司法協(xié)助途徑

C．反補貼稅稅額不得超過終裁決定確定的補貼金額

D．甲國該類化工產(chǎn)品的出口商是反補貼稅的納稅人

4.甲乙丙三國企業(yè)均向中國出口某化工產(chǎn)品，2010年中國生產(chǎn)同類化工產(chǎn)品的企業(yè)認(rèn)為進(jìn)口的這一化工產(chǎn)品價格過低，向商務(wù)部提出了反傾銷調(diào)查申請。根據(jù)相關(guān)規(guī)則，下列哪一選項

是正確的？

A．反傾銷稅稅額不應(yīng)超過終裁決定確定的傾銷幅度

B．反傾銷稅的納稅人為傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的甲乙丙三國企業(yè)

C．商務(wù)部可要求甲乙丙三國企業(yè)作出價格承諾，否則不能進(jìn)口

D．傾銷進(jìn)口產(chǎn)品來自兩個以上國家，即可就傾銷進(jìn)口產(chǎn)品對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的影響進(jìn)行累積評估

5.奧地利法學(xué)家埃利希在《法社會學(xué)原理》中指出：”在當(dāng)代以及任何其他的時代，法的發(fā)展的重心既不在立法，也不在法學(xué)或司法判決，而在于社會本身。”關(guān)于這句話涵義的闡釋，下列哪一選項是錯誤的？

A．法是社會的產(chǎn)物，也是時代的產(chǎn)物

B．國家的法以社會的法為基礎(chǔ)

C．法的變遷受社會發(fā)展進(jìn)程的影響

D．任何時代，法只要以社會為基礎(chǔ)，就可以脫離立法、法學(xué)和司法判決而獨立發(fā)展

6.在下列三種工程建設(shè)質(zhì)量問題中，（）的問題可以直接依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處理。

A．屋頂漏水 B．墻面開裂 C．面積縮水 D．鋼窗不符合標(biāo)準(zhǔn)

7.社會主義法治公平正義的實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)高度重視程序的約束作用，避免法治活動的任意性和隨意化。據(jù)此，下列哪一說法是正確的？

A．程序公正是實體公正的保障，只要程序公正就能實現(xiàn)實體公正

B．刑事程序的公開與透明有助于發(fā)揮程序的約束作用

C．為實現(xiàn)程序的約束作用，違反法定程序收集的證據(jù)均應(yīng)予以排除

D．對復(fù)雜程度不同的案件進(jìn)行程序上的繁簡分流會限制程序的約束作用

8.某公司經(jīng)營不善，現(xiàn)進(jìn)行破產(chǎn)清算。關(guān)于本案的訴訟費用，下列哪一說法是錯誤的？

A．在破產(chǎn)申請人未預(yù)先交納訴訟費用時，法院應(yīng)裁定不予受理破產(chǎn)申請

B．該訴訟費用可由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償

C．債務(wù)人財產(chǎn)不足時，訴訟費用應(yīng)先于共益費用受清償

D．債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償訴訟費用等破產(chǎn)費用的，破產(chǎn)管理人應(yīng)提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序

9.關(guān)于《中華民國臨時約法》，下列哪一選項是正確的？

A．《臨時約法》是辛亥革命后正式頒行的憲法

B．《臨時約法》設(shè)立臨時大總統(tǒng)，采行總統(tǒng)制

C．《臨時約法》是中國歷史上唯一一部具有資產(chǎn)階級共和國性質(zhì)的憲法性文件

D．《臨時約法》確立了五權(quán)分離的原則

10.某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？

A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟

C．訴訟代表人由法院指定

D．在丙、丁等人不認(rèn)可訴訟代表人情況下，本案裁判對丙、丁等人沒有約束力

11.關(guān)于停止執(zhí)行死刑的程序，下列哪一選項是正確的？

A．下級法院接到最高法院執(zhí)行死刑的命令后，執(zhí)行前發(fā)現(xiàn)具有法定停止執(zhí)行情形的，應(yīng)當(dāng)暫停執(zhí)行并直接將請求停止執(zhí)行報告及相關(guān)材料報最高法院

B．最高法院審查下級法院報送的停止執(zhí)行死刑報告后，應(yīng)當(dāng)作出下級法院停止或繼續(xù)執(zhí)行死刑的裁定

C．下級法院停止執(zhí)行后，可以自行調(diào)查核實，也可以與有關(guān)部門一同對相關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查核實

D．下級法院停止執(zhí)行并會同有關(guān)部門調(diào)查或自行調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)迅速將調(diào)查結(jié)果直接報最高法院

12.根據(jù)最新增值稅條例規(guī)定，自2009年1月1日起，小規(guī)模納稅人的征收率為（）。

A．6% B．4% C．3% D．13%

13.關(guān)于文化教育權(quán)利是公民在教育和文化領(lǐng)域享有的權(quán)利和自由的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A．受教育既是公民的權(quán)利，又是公民的義務(wù)

B．憲法規(guī)定的文化教育權(quán)利是公民的基本權(quán)利

C．我國公民有進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動的自由

D．同社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利一樣，文化教育權(quán)利屬于公民的積極收益權(quán)

14.下列所得應(yīng)繳納個人所得稅的是（）。

A．離退休工資 B．國債利息 C．企業(yè)債券利息 D．保險賠款

15.甲公司通知乙公司將其對乙公司的10萬元債權(quán)出質(zhì)給了丙銀行，擔(dān)保其9萬元貸款。出質(zhì)前，乙公司對甲公司享有2萬元到期債權(quán)。如乙公司提出抗辯，關(guān)于丙銀行可向乙公司行使質(zhì)權(quán)

的最大數(shù)額，下列哪一選項是正確的？

A．10萬元

B．9萬元

C．8萬元

D．7萬元

16.現(xiàn)行憲法規(guī)定，中華人民共和國保護(hù)華僑的（A）

A.合法權(quán)利和利益 B.合法權(quán)利和自由

C.基本權(quán)利和利益 D.正當(dāng)權(quán)利和利益

17.甲國A公司和乙國B公司共同出資組建了C公司，C公司注冊地和主營業(yè)地均在乙國，同時在甲國、乙國和中國設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，現(xiàn)涉及中國某項業(yè)務(wù)訴諸中國某法院。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，該公司的民事行為能力應(yīng)當(dāng)適用哪國法律？

A．甲國法

B．乙國法

C．中國法

D．乙國法或者中國法

18.關(guān)于扣繳義務(wù)人，下列哪一說法是錯誤的？

A．是依法負(fù)有代扣代繳、代收代繳稅款義務(wù)的單位和個人

B．應(yīng)當(dāng)按時向稅務(wù)機(jī)關(guān)報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關(guān)資料

C．可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請延期報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關(guān)資料

D．應(yīng)當(dāng)直接到稅務(wù)機(jī)關(guān)報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關(guān)資料

19.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務(wù)進(jìn)行審核時，發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認(rèn)定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審，下列哪一說法是正確的？

A．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請再審并參加訴訟

B．應(yīng)當(dāng)由海大公司申請再審并參加訴訟

C．應(yīng)當(dāng)由大江公司申請再審并參加訴訟

D．應(yīng)當(dāng)由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟

20.下列那種情況，可以構(gòu)成無因管理。（C）

A．甲將搶劫得到的財物放于院子里后逃亡，同院的乙?guī)推淇垂?、藏?/p>

B．甲的朋友來看望甲但甲不在家，鄰人乙?guī)椭泻艨腿?/p>

C．甲不在家，甲的老母不慎摔傷，乙送其去醫(yī)院并墊付醫(yī)藥費

D．他人慕名請甲寫書法作品，后甲生病，其學(xué)生乙模仿老師筆跡完成作品

21.關(guān)于《民事訴訟法》規(guī)定的特別程序的表述，下列哪一選項是正確的？

A．適用特別程序?qū)徖淼陌讣际欠窃A案件

B．起訴人或申請人與案件都有直接的利害關(guān)系

C．適用特別程序?qū)徖淼陌讣际且粚徑K審

D．陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理

22.執(zhí)法為民要求立法、行政、司法等機(jī)關(guān)的工作要反映群眾的愿望和根本利益。下列哪一做法沒有準(zhǔn)確體現(xiàn)執(zhí)法為民的基本要求？

A．某市公安局借助網(wǎng)絡(luò)開展執(zhí)法滿意度調(diào)查并將調(diào)查結(jié)果作為評判執(zhí)法公正的唯一標(biāo)準(zhǔn)

B．某市法院通過優(yōu)化人民法庭區(qū)域布置、開展巡回審判等方式，減少當(dāng)事人訟累

C．某市政府出臺《市政管理檢查行為規(guī)范》，規(guī)范城管隊員執(zhí)法行為

D．某縣檢察院設(shè)立未成年人案件辦公室，探索完善未成年人所在社區(qū)、學(xué)校、家庭、派出所與檢察院五位一體的跟蹤幫教機(jī)制

23.擔(dān)任公證員的年齡條件是：（）

A.十八周歲以上 B.十八周歲以上七十周歲以下

C.二十五周歲以上 D.二十五周歲以上六十五周歲以下

24.律師在二審程序中的辯護(hù)（）

A.受上訴范圍的限制 B.受抗訴范圍的限制

C.受二審法院審理方式的限制 D.不受上訴范圍和抗訴范圍的限制

25.甲公司通知乙公司將其對乙公司的10萬元債權(quán)出質(zhì)給了丙銀行，擔(dān)保其9萬元貸款。出質(zhì)前，乙公司對甲公司享有2萬元到期債權(quán)。如乙公司提出抗辯，關(guān)于丙銀行可向乙公司行使質(zhì)權(quán)

的最大數(shù)額，下列哪一選項是正確的？

A．10萬元

B．9萬元

C．8萬元

D．7萬元

26.{單選26}

27.{單選27}

28.{單選28}

29.{單選29}

30.{單選30}

二、多項選擇題（共30題，每題2分。每題的備選項中，有多個符合題意）

1.甲公司與小區(qū)業(yè)主吳某訂立了供熱合同。因吳某要出國進(jìn)修半年，向甲公司申請暫停供熱未果，遂拒交上一期供熱費。下列哪些表述是正確的？

A．甲公司可以直接解除供熱合同

B．經(jīng)催告吳某在合理期限內(nèi)未交費，甲公司可以解除供熱合同

C．經(jīng)催告吳某在合理期限內(nèi)未交費，甲公司可以中止供熱

D．甲公司可以要求吳某承擔(dān)違約責(zé)任

2.某公司取得出讓土地使用權(quán)后，超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿兩年仍未動工，市政府決定收回該土地使用權(quán)。該公司認(rèn)為，當(dāng)年交付的土地一直未完成征地拆遷，未達(dá)到出讓

合同約定的條件，導(dǎo)致項目遲遲不能動工。為此，該公司提出兩項請求，一是撤銷收回土地使用權(quán)的決定，二是賠償公司因工程延誤所受的損失。對這兩項請求，下列哪些判斷是正確的？

A．第一項請求屬于行政爭議

B．第二項請求屬于民事爭議

C．第一項請求須先由縣級以上政府處理，當(dāng)事人不服的才可向法院起訴

D．第二項請求須先由縣級以上政府處理，當(dāng)事人不服的才可向法院起訴

3.以下4人的月工資、薪金所得，應(yīng)分別適用下列何種稅率？

A．張某所得5000元，適用3%的稅率

B．王某所得8000元，適用20%的稅率

C．李某所得20000元，適用25%的稅率

D．趙某所得85000元，適用45%的稅率

4.關(guān)于刑事訴訟的秩序價值的表述，下列哪些選項是正確的？

A．通過懲罰犯罪維護(hù)社會秩序

B．追究犯罪的活動必須是有序的

C．刑事司法權(quán)的行使，必須受到刑事程序的規(guī)范

D．效率越高，越有利于秩序的實現(xiàn)

5.經(jīng)夏某申請，某縣社保局作出認(rèn)定，夏某晚上下班途中駕駛摩托車與行人發(fā)生交通事故受重傷，屬于工傷。夏某供職的公司認(rèn)為其發(fā)生交通事故系醉酒所致，向法院起訴要求撤銷認(rèn)

定。某縣社保局向法院提交了公安局交警大隊交通事故認(rèn)定書、夏某住院的病案和夏某同事孫某的證言。下列說法正確的是： A．夏某為本案的第三人

B．某縣社保局提供的證據(jù)均系書證

C．法院對夏某住院的病案是否為原件的審查，系對證據(jù)真實性的審查

D．如有證據(jù)證明交通事故確系夏某醉酒所致，法院應(yīng)判決撤銷某縣社保局的認(rèn)定

6.關(guān)于法律論證中外部證成的說法，下列哪些選項是錯誤的？

A．外部證成是對內(nèi)部證成中所使用的前提本身之合理性的證成B．外部證成是法官在審判中根據(jù)法條直接推導(dǎo)出判決結(jié)論的過程

C．外部證成與案件事實的法律認(rèn)定無關(guān)

D．外部證成本身也是一個推理過程

7.關(guān)于薊門公司撤銷仲裁裁決的申請，下列表述正確的是：

A．薊門公司應(yīng)向S仲裁委所在地中院提出申請

B．法院應(yīng)適用普通程序?qū)徖碓摮蜂N申請

C．法院可以適用法律錯誤為由撤銷S仲裁委的裁決

D．法院應(yīng)以缺席裁決違反法定程序為由撤銷S仲裁委的裁決

8.中國人王某定居美國多年，后志愿加入美國國籍，但沒有辦理退出中國國籍的手續(xù)。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項是正確的？

A．由于王某在中國境外，故須向在國外的中國外交代表機(jī)關(guān)或領(lǐng)事機(jī)關(guān)辦理退出中國國籍的手續(xù)

B．王某無需辦理退出中國國籍的手續(xù)

C．王某具有雙重國籍

D．王某已自動退出了中國國籍

9.現(xiàn)查明，保證人陳富為S公司財務(wù)總監(jiān)，其用于質(zhì)押的存單是以S公司的資金辦理的存儲。并查明，L公司取得貸款后，曾向S公司管理層支付50萬元報酬。對此，下列判斷正確的是：

A．S公司公款私存，是我國銀行法禁止的行為

B．S公司公款私存，只是一般的財務(wù)違紀(jì)行為

C．S公司管理層獲取的50萬元報酬應(yīng)當(dāng)由銀監(jiān)會予以收繳

D．S公司管理層獲取的50萬元報酬應(yīng)當(dāng)歸S公司所有

10.根據(jù)我國《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，訴訟期間一般不停止具體行政行為的執(zhí)行，但在下列情形下，應(yīng)當(dāng)停止被訴具體行政行為的執(zhí)行。__ A．被告行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的

B．原告申請執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為將會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不會損害社會公共利益的

C．人民法院依職權(quán)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行的D．上級人民法院要求停止執(zhí)行的11.方圓公司與富春機(jī)械廠均為國有企業(yè)，合資設(shè)立富圓公司，出資比例為30%與70%。關(guān)于富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的？

A．董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表 B．董事張某任期內(nèi)辭職，在新選出董事就任前，張某仍應(yīng)履行董事職責(zé)

C．富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔(dān)任

D．方圓公司和富春機(jī)械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅

12.關(guān)于法定訴訟代理人，下列哪些認(rèn)識是正確的？

A．代理權(quán)的取得不是根據(jù)其所代理的當(dāng)事人的委托授權(quán)

B．在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為

C．在訴訟中死亡的，產(chǎn)生與當(dāng)事人死亡同樣的法律后果

D．所代理的當(dāng)事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉(zhuǎn)化為委托代理人

13.關(guān)于不同法律職業(yè)責(zé)任，下列哪些表述是正確的？

A．法官職業(yè)責(zé)任包括執(zhí)行職務(wù)中違紀(jì)行為的紀(jì)律責(zé)任、執(zhí)行職務(wù)中犯罪的刑事責(zé)任

B．檢察官職業(yè)責(zé)任包括執(zhí)行職務(wù)中違紀(jì)行為的紀(jì)律責(zé)任、賠償責(zé)任和執(zhí)行職務(wù)中犯罪的刑事責(zé)任

C．律師職業(yè)責(zé)任包括執(zhí)業(yè)活動中違反有關(guān)律師法律、法規(guī)及執(zhí)業(yè)紀(jì)律的民事、行政、刑事責(zé)任和紀(jì)律處分

D．公證職業(yè)責(zé)任包括公證活動中違反有關(guān)公證法律、法規(guī)及職業(yè)道德規(guī)范的民事、行政、刑事責(zé)任和懲戒處分

14.甲公司（買方）與乙公司訂立了一份國際貨物買賣合同。后因遇到無法預(yù)見與不能克服的障礙，乙公司未能按照合同履行交貨義務(wù)，但未在合理時間內(nèi)將此情況通知甲公司。甲公司直到交貨期過后才得知此事。乙公司的行為使甲公司遭受了損失。依《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪些表述是正確的？

A．乙公司可以解除合同，但應(yīng)把障礙及其影響及時通知甲公司

B．乙公司解除合同后，不再對甲公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

C．乙公司不交貨，無論何種原因均屬違約

D．甲公司有權(quán)就乙公司未通知有關(guān)情況而遭受的損失請求賠償

15.在乙公司將6萬元租金債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊公司之前，關(guān)于丙公司和丁公司的擔(dān)保責(zé)任，甲公司下列做法正確的是：

A．可以要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任

B．可以要求丁公司承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任

C．須先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，后要求丁公司承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任

D．須先要求丁公司承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任，后要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任

16.B公司與D公司就運輸途中平板電腦的所有權(quán)產(chǎn)生了爭議，D公司將爭議訴諸中國某法院。根據(jù)我國有關(guān)法律適用的規(guī)定，關(guān)于平板電腦所有權(quán)的法律適用，下列選項正確的是：

A．當(dāng)事人有約定的，可以適用當(dāng)事人選擇的法律，也可以適用乙國法

B．當(dāng)事人有約定的，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人選擇的法律

C．當(dāng)事人沒有約定的，應(yīng)當(dāng)適用甲國法

D．當(dāng)事人沒有約定的，應(yīng)當(dāng)適用乙國法

17.甲公司的營業(yè)所在甲國，乙公司的營業(yè)所在中國，甲國和中國均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的當(dāng)事國。甲公司將一批貨物賣給乙公司，該批貨物通過海運運輸。貨物運輸途中，乙公司將貨物轉(zhuǎn)賣給了中國丙公司。根據(jù)該公約，下列哪些選項是正確的？

A．甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國知識產(chǎn)權(quán)不能主張任何權(quán)利的貨物

B．甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國或者甲國知識產(chǎn)權(quán)均不能主張任何權(quán)利的貨物

C．乙公司轉(zhuǎn)售的貨物，自雙方合同成立時風(fēng)險轉(zhuǎn)移

D．乙公司轉(zhuǎn)售的貨物，自乙公司向丙公司交付時風(fēng)險轉(zhuǎn)移

18.《侵權(quán)責(zé)任法》第八十七條規(guī)定：從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使

用人給予補償。關(guān)于該條文，下列哪些說法是正確的？

A．規(guī)定的是責(zé)任自負(fù)原則的例外情形

B．是關(guān)于法律解釋方法位階的規(guī)定

C．規(guī)定的是確定性規(guī)則

D．是體現(xiàn)司法公正原則的規(guī)定

19.具有特定情形的下列哪些證據(jù)不能作為定案的根據(jù)？

A．視聽資料的制作時間、地點存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的B．在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的C．證人在犯罪現(xiàn)場聽到被告人喊“給他點厲害瞧瞧”的陳述

D．犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄

20.高效便民是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。關(guān)于高效便民，下列哪些說法是正確的？

A．是依法行政的重要補充

B．要求行政機(jī)關(guān)積極履行法定職責(zé)

C．要求行政機(jī)關(guān)提高辦事效率

D．要求行政機(jī)關(guān)在實施行政管理時排除不相關(guān)因素的干擾

21.關(guān)于本案審查起訴的程序，下列選項正確的是：

A．應(yīng)當(dāng)對黃某、吳某的成長經(jīng)歷、犯罪原因和監(jiān)護(hù)教育等情況進(jìn)行社會調(diào)查

B．在訊問黃某、吳某和詢問趙某時，應(yīng)當(dāng)分別通知他們的法定代理人到場

C．應(yīng)當(dāng)分別聽取黃某、吳某的辯護(hù)人的意見

D．?dāng)M對黃某作出附條件不起訴決定，應(yīng)當(dāng)聽取趙某及其法定代理人與訴訟代理人的意見

22.甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業(yè)操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發(fā)事故。某省建設(shè)廳作出暫扣甲公司安全生產(chǎn)許可證三個月的決定，市安全監(jiān)督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監(jiān)督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？

A．如甲公司對某省建設(shè)廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理

B．市安全監(jiān)督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定

C．某省建設(shè)廳作出暫扣安全生產(chǎn)許可證決定前，應(yīng)為甲公司組織聽證

D．因市安全監(jiān)督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應(yīng)判決撤銷

23.關(guān)于事實三的定性，下列選項正確的是： A．在“一滴香”上擅自貼上趙氏調(diào)味品注冊商標(biāo)，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪

B．因“一滴香”含有害人體的添加劑，甲構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪

C．賣出5萬多元“一滴香”，甲觸犯銷售偽劣產(chǎn)品罪

D．對假冒注冊商標(biāo)行為與出售“一滴香”行為，應(yīng)數(shù)罪并罰

24.關(guān)于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？

A．可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當(dāng)事人應(yīng)受其約束

B．具體行政行為廢止前給予當(dāng)事人的利益，在該行為廢止后應(yīng)收回

C．為某人設(shè)定專屬權(quán)益的行政行為，如此人死亡其效力應(yīng)終止

D．對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效

25.根據(jù)法的淵源的知識，關(guān)于《保險法》上述二條規(guī)定之間的關(guān)系，下列理解正確的是：

A．“前法”與“后法”之間的關(guān)系

B．“一般法”與“特別法”之間的關(guān)系

C．“上位法”與“下位法”之間的關(guān)系

D．法的正式淵源與法的非正式淵源之間的關(guān)系

25.在乙公司將6萬元租金債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊公司之前，關(guān)于丙公司和丁公司的擔(dān)保責(zé)任，甲公司下列做法正確的是：

A．可以要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任

B．可以要求丁公司承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任

C．須先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，后要求丁公司承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任

D．須先要求丁公司承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任，后要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任

26.{多選26}

27.{多選27}

28.{多選28}

29.{多選29}

30.{多選30}