第一篇:民事申訴書(申請(qǐng)檢察院抗訴)
民事申訴書
申訴人(一審被告、二審上訴人、再審申請(qǐng)人):xxxxxxxxxx,男,xxxxxxxxx年xx月xx日生,漢族,個(gè)體工商戶,住xxxxxxxxxxxxxxx。聯(lián)系電話:xxxxxxxxxxxxxx。
申訴人(一審被告、二審上訴人、再審申請(qǐng)人):xxxx,xxxx年xx月xx日生,漢族,個(gè)體工商戶,住xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被申訴人(一審原告、二審上訴人、再審被申請(qǐng)人):xxx,男,xxxx年xx月xx日生,漢族,個(gè)體工商戶,住xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx。聯(lián)系電話:xxxxxxxxxxxxxxxxx。
原審被告::xxx,男,xxxx年xx月xx日生,漢族,個(gè)體,住xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
原審被告:xxx,男,xxxx年xx月xx日生,漢族,司機(jī),住xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
申訴事項(xiàng):
申訴人因與被申訴人買賣合同糾紛一案,不服興慶區(qū)人民法院于2015年1月9日作出的(2014)興民初字第18號(hào)民事判決書和銀川市中級(jí)人民法院于2015年11月10日作出的(2015)銀民終字第623號(hào)民事判決書,2017年11月16日作出(2017)01民再31號(hào)民事判決書,依據(jù)《民事訴訟法》第二百零九條之規(guī)定,向銀川市人民檢察院申請(qǐng)對(duì)銀
。聯(lián)系電話:川市興慶區(qū)人民法院于2015年1月9日作出的(2014)興民初字第18號(hào)民事判決書和銀川市中級(jí)人民法院于2015年11月10日作出的(2015)銀民終字第623號(hào)民事判決書,2017年11月16日作出(2017)01民再31號(hào)民事判決書提請(qǐng)抗訴。
一、一二再審認(rèn)定的事實(shí)錯(cuò)誤。
關(guān)于大九九的價(jià)格認(rèn)定:銀川中院認(rèn)為,重慶紅九九公司出具的證明真實(shí)有效,從而駁回申訴人的請(qǐng)求,明顯是錯(cuò)誤的,具體事實(shí)和理由如下:
1、雙方當(dāng)事人對(duì)《內(nèi)部調(diào)撥單》的三性均不表異議。在一二審審理當(dāng)中,雙方也一致認(rèn)可該《內(nèi)部調(diào)撥單》是雙方合作以來唯一確認(rèn)交易價(jià)格的書面憑證,而且一直按此價(jià)格進(jìn)行結(jié)算,這是一二審法院查明認(rèn)定的事實(shí)。
2、被申訴人提供的第八賬本183頁(yè)“補(bǔ):2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”,根據(jù)字面看,該補(bǔ)充部分的筆跡于前后部分明顯不一致,屬于后加上去的。既然2011年6月22日就將此貨物交付申訴人,按雙方的交易慣例,在交付貨物后都有申訴人的簽字確認(rèn),被申訴人也在訴狀中和法庭陳述中認(rèn)可這一交貨行為。為什么該批貨物在之前的交接時(shí)在交貨賬本中只字未提?而在一年后即2012年10月份以后被申訴人才補(bǔ)此批貨物?難道之前不知道?很明顯,該補(bǔ)充內(nèi)容是被申訴人單方加注,不是雙方當(dāng)事人的一致意思表示。另外,申訴人從來就沒收到過此批貨物。
3、正因?yàn)楸簧暝V人提供的第八賬本183頁(yè)“補(bǔ):2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”描述屬于被申訴人單方后補(bǔ),申訴人在一審期間曾經(jīng)申請(qǐng)對(duì)該部分補(bǔ)充內(nèi)容進(jìn)行筆跡鑒定,法院也同意鑒 定,但最終因被申訴人拒不配合而告終,法院最終沒有依職權(quán)進(jìn)行鑒定,給本案的事實(shí)認(rèn)定留下了嚴(yán)重隱患。
4、關(guān)于該賬本第二聯(lián),申訴人一再說明,雙方對(duì)完賬后(當(dāng)時(shí)對(duì)賬時(shí)是用申訴人這一聯(lián)對(duì)的帳),被申訴人要求將此聯(lián)及被申訴人從申訴人處提貨對(duì)賬并確認(rèn)數(shù)額的筆記本帶回家再次確認(rèn)。出于合作多年,并且基本賬目已經(jīng)清楚的情況下,申訴人并未存有戒心,就將此兩份原件交給了被申訴人。后被申訴人違背誠(chéng)信,不但不返還原始憑證,而且矢口否認(rèn)拿走申訴人的筆記本(雙方確認(rèn)被申訴人從申訴人處提貨金額為105萬元)和賬本第二聯(lián)。從申訴人向法庭提供的錄音證據(jù)足以證明被申訴人確實(shí)拿走了申訴人的記賬筆記本,但法庭并未對(duì)此進(jìn)行審理。105萬!這對(duì)一個(gè)基本靠苦力賺錢的打工者來說,確實(shí)是一個(gè)天文數(shù)字。如果是十萬八萬,我想即使誰(shuí)多得,也許對(duì)彼此的正常生活影響不大。但一百多萬,任何一方憑空而得,我想在道義和良心上都會(huì)問心有愧!
5、關(guān)于紅九九食品有限公司出具的《證明》,判決沒有注明是一審法院依職權(quán)調(diào)取,還是被申訴人提供?若果是被申訴人提供,根據(jù)證據(jù)規(guī)則,證人應(yīng)當(dāng)出庭接受質(zhì)詢。一審法院直接認(rèn)定該證據(jù)有效違反法律程序。如果是法院依職權(quán)調(diào)取,那么一審法院的做法明顯超越職權(quán),替被申訴人取證,該證據(jù)屬于事后定價(jià)。且該證據(jù)存在諸多瑕疵,根本不能作為定案依據(jù):1)該份證據(jù)是2014年9月9日出具,明顯屬于倒推的后補(bǔ)證據(jù),并不是當(dāng)時(shí)調(diào)價(jià)的原始證明文件;2)作為以生產(chǎn)批發(fā)為主的大型調(diào)味品公司,代理商遍布全國(guó)各地,對(duì)于價(jià)格調(diào)整應(yīng)當(dāng)很正規(guī),最基本的形式應(yīng)該以文件形式通知各代理商。故法院應(yīng)該調(diào)取該廠家的原始調(diào)價(jià)通知或調(diào)價(jià)證明,而不是臨時(shí)調(diào)價(jià)證明。3)根據(jù)一審法院查明,被申訴人代理該公司產(chǎn)品已經(jīng)十幾年了,相互之間存在利害關(guān)系,不排除根據(jù)申訴人的要求出具虛假證明的可 能性,所以該份證據(jù)因存在利害關(guān)系不應(yīng)作為本案的定案依據(jù);4)從證據(jù)的內(nèi)容看,該價(jià)格調(diào)整是在2011年12月1日?qǐng)?zhí)行,可申訴人自己陳述:2010年9月18日之前為330元,2010年9月19日至2011年1月8日期間為360元,2011年1月9日至2012年2月26日期間為365元,2012年2月27日至2012年11月8日期間為295元。假如廠家的證明是真的,那么廠家只調(diào)整過一次價(jià)格,而被申訴人卻又四次價(jià)格調(diào)整,這說明被申訴人調(diào)整價(jià)格與廠家的指導(dǎo)價(jià)格根本無關(guān)!另外,廠家的證明證實(shí)調(diào)價(jià)的原因是手工裝箱改為機(jī)器裝箱,價(jià)格從2011年12月1日起執(zhí)行,之前的價(jià)格為360元,調(diào)整后為290元,被申訴人自述的四次調(diào)整價(jià)格和廠家的價(jià)格證明及在賬本中后補(bǔ)價(jià)格及起止時(shí)間均不吻合,足以證明廠家的證明是假證明。被申訴人抬價(jià)結(jié)算沒有事實(shí)依據(jù)。一二審法院對(duì)該證據(jù)的認(rèn)定采納錯(cuò)誤。5)如果該證據(jù)是真的,那么一二審法院按被申訴人之前的自述價(jià)格(330元、360元、365元)判決的依據(jù)是什么?一二審法院憑什么按被申訴人單方陳述判決,而無視證據(jù)?6)如果一二審法院認(rèn)定該證明是真實(shí)的,即《內(nèi)部調(diào)撥單》是在2011年12月1日后形成的,那么在2010年4月至2011年12月1日之前雙方之間交易的100多種商品,價(jià)值1000多萬元的貨款價(jià)格如何確定?難道全是口頭隨便定價(jià)?也不能是對(duì)被申訴人有利的認(rèn)可,不利的不認(rèn)可吧?7)一二審法院忽略了被申訴人的舉證責(zé)任,即:申訴人已經(jīng)向法院提交了雙方自始至終認(rèn)可的《內(nèi)部調(diào)撥單》,盡到了舉證責(zé)任;那么被申訴人對(duì)《內(nèi)部調(diào)撥單》是唯一進(jìn)行價(jià)格結(jié)算的情況下,又以根本不具有真實(shí)性的《證明》抬高已經(jīng)交易完畢的貨物價(jià)格,而且沒有向法庭提交存在申訴人與被申訴人之間存在價(jià)格變更的有效證據(jù),未盡到舉證責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不能舉證的相應(yīng)責(zé)任后果。8)根據(jù)被申訴人自述,既然存在多次價(jià)格變更,被申訴人應(yīng)當(dāng)通知申訴人,并履行相應(yīng)的價(jià)格調(diào)整的確認(rèn) 手續(xù)。在此期間申訴人從來沒有接到過任何調(diào)價(jià)通知。要強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn),雙方的交易價(jià)格不能再交易完畢兩年后,由廠家給雙方確定交易價(jià)格,在申訴人以調(diào)撥單的價(jià)格與眾多客戶交易完畢后,被申訴人對(duì)已出售的貨物漲價(jià),朔及既往,這明顯屬于強(qiáng)取豪奪!故該《證明》無效。
9)最后再重申,假如該證明是真實(shí)的,那么也只能證明紅九九廠家與被申訴人之間的交易價(jià)格,對(duì)被申訴人和申訴人之間的交易行為沒有任何約束力。根據(jù)合同相對(duì)性原理,甲乙之間的合同對(duì)乙丙之間的合同行為沒有約束力,而且申訴人與被申訴人的合同明確約定申訴人可以加價(jià)銷售,在不影響被申訴人貨品的情況下,可以同時(shí)銷售其他非被申訴人提供的產(chǎn)品。所以一二審法院將該《證明》作為定案依據(jù),嚴(yán)重錯(cuò)誤。應(yīng)以調(diào)撥單作為雙方之間唯一結(jié)算依據(jù)。
6、根據(jù)被申訴人提供的賬本第137頁(yè),2011年11月30日,“大九九玖佰肆拾伍件 271.925”可以推算出,在2011年11月30日前,被申訴人大九九結(jié)算價(jià)格為287.75元??梢?,被申訴人所說的“2011年1月9日至2012年2月26日期間為365元”無論是廠家的臨時(shí)證明給還是被申訴人的自述明顯都不符合客觀事實(shí)。二者不能完全吻合,互相印證。
7、從《內(nèi)部調(diào)撥單》的執(zhí)行情況看,共計(jì)涉及產(chǎn)品20多個(gè)品種,其他產(chǎn)品價(jià)格均執(zhí)行《內(nèi)部調(diào)撥單》規(guī)定的價(jià)格,唯獨(dú)大九九價(jià)格出現(xiàn)大幅度調(diào)整,明顯不符合事實(shí)。且根據(jù)上述事實(shí)可以說明被申訴人提供的證據(jù)不能證實(shí)調(diào)整價(jià)格的情況存在,明顯是被申訴人為了從申訴人處謀取更多的利益,故意偽造的證據(jù),調(diào)價(jià)事實(shí)不存在。
二、關(guān)于四張銀行存款603600元是否是申訴人存入的貨款
首先、根據(jù)交易慣例,誰(shuí)持有,誰(shuí)是存款人。根據(jù)申訴人回憶,該四筆存款其中兩次是促銷活動(dòng)后,被申訴人的妻子任宇將錢存入銀 行,后將該存款憑條給申訴人用于結(jié)算,另外兩次是因被申訴人需要給廠家打款,要求申訴人提前籌款,申訴人籌款給任宇,任宇存款后將存款憑條交付申訴人作為存款依據(jù)。因該四筆款項(xiàng)均屬被申訴人的妻子任宇自行存款,存款單寫自己的名字符合常理,另外,因被申訴人自行存款轉(zhuǎn)賬,根據(jù)自己的需要存入適當(dāng)?shù)拇嬲圪~戶并無不當(dāng),關(guān)鍵是存款憑證如何持有保存。
其次、被申訴人認(rèn)為這四張存款存根是申訴人在其辦公室撿到的,那么被申訴人的辦公室在什么地方?有無證據(jù)證實(shí)申訴人在該段時(shí)間頻繁去過被申訴人的辦公室?被申訴人沒有提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)。
其次、為什么申訴人撿到的剛好是這四張存款憑條?從時(shí)間寬度看,最早的在2011年5月份,最遲的在2011年12月份,跨度七個(gè)多月,被申訴人如果做賬,那么應(yīng)該保存的比較隱蔽,如果不做賬,那么應(yīng)該在七個(gè)月的時(shí)間陸續(xù)遺失,不可能唯獨(dú)這四張存款存根放到辦公室明顯的隨便就可以拿到的地方。所以申訴人撿拾存款存根的說法不能成立。該四張存款存根系持有人,即申訴人支付的貨款應(yīng)予確認(rèn)。一審法院認(rèn)定準(zhǔn)確,二審法院改判錯(cuò)誤。
三、關(guān)于付款總額
關(guān)于申訴人向法庭提供的銀行存折,雙方一致認(rèn)可該存折是被申訴人指定的申訴人存取貨款的指定賬戶,該賬戶中的存款均系申訴人存入的貨款。但一二審法院并未將2012年3月22日的存款8萬元計(jì)入存款總額,申訴人的付款總額少算8萬元。再審法院沒有查明事實(shí),其對(duì)該八萬元認(rèn)定的理由于上述第二項(xiàng)認(rèn)定嚴(yán)重矛盾。
四、關(guān)于促銷返利
根據(jù)被申訴人向法庭提交的8本賬本中,明確記載促銷活動(dòng)中每40件送一件,據(jù)此,被申訴人應(yīng)按優(yōu)惠價(jià)格計(jì)算貨款,返還促銷優(yōu)惠款21981.6元。一二及再審審法院未給申訴人判定該優(yōu)惠款項(xiàng)確系 不當(dāng)。
五、被申訴人應(yīng)返還申訴人賬本或者向申訴人支付提貨款105萬元
申訴人與被申訴人對(duì)賬,確認(rèn)被申訴人從申訴人處提供價(jià)值共105萬元。后被申訴人以需要重新核實(shí)對(duì)賬為名,從申訴人出拿走被申訴人妻子核對(duì)后簽名的賬本,拒不返還,給申訴人造成損失105萬元。該事實(shí)有錄音證據(jù)完全可以證實(shí)。
程序方面
1、被申訴人提供的第八賬本183頁(yè)“補(bǔ):2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”,因系被申訴人后補(bǔ),故申訴人曾向一審法院申請(qǐng)鑒定,但因被申訴人拒不配合,法院沒有依申訴人申請(qǐng),委托鑒定,剝奪了申訴人要求依法查明事實(shí)的權(quán)利,程序違法。
2、一審法院違規(guī)調(diào)取的《證明》,明知道不是原始價(jià)格證明,可能存在虛假證明的情況下,依然作為定案依據(jù),取證程序違法。明顯是為被申訴人取證。一審法院應(yīng)當(dāng)調(diào)取原始調(diào)價(jià)文件,而不是糾紛發(fā)生后的單方證明!
綜上,申訴人認(rèn)為一二再審法院對(duì)判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,且認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的,從而做出的判決既違背了法律規(guī)定,又嚴(yán)重?fù)p害了申訴人的合法權(quán)益,實(shí)為不公。懇請(qǐng)人民檢察院以實(shí)事求是的態(tài)度,履行法律監(jiān)督之責(zé),對(duì)本案錯(cuò)誤判決予以抗訴,以確保法律的正確實(shí)施,維護(hù)申訴人的合法權(quán)益。
此 致
寧夏銀川市人民檢察院
申請(qǐng)人:
二O一八年四月二十日
第二篇:民事抗訴書申請(qǐng)
民事抗訴申請(qǐng)書
申請(qǐng)人(一審原告、二審被上訴人):XXX,(性別),漢族,(出生日期),住XXXX 被申請(qǐng)人(一審被告、二審上訴人):XXX,(性別),漢族,(出生日期)
申請(qǐng)人XXX不服X市中級(jí)人民法院(2012)自民一終字第X號(hào)民事判決,現(xiàn)提出抗訴申請(qǐng)。申請(qǐng)抗訴的請(qǐng)求: 申請(qǐng)抗訴的事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí)二、二審法院認(rèn)定事實(shí)、適用法律錯(cuò)誤
綜上所述,X市中級(jí)人民法院(2012)自民一終字第X號(hào)民事判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律錯(cuò)誤。為此,依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)、(六)項(xiàng)、第二款之規(guī)定和第一百八十七條之規(guī)定,申請(qǐng)人XXX向貴院申請(qǐng)抗訴。
此致
四川省xx市人民檢察院
申請(qǐng)人:XXX(蓋手?。┒栆欢昶咴露呷?/p>
附:
一、二審判決書及相關(guān)證據(jù)材料
第三篇:檢察院抗訴書范本
一、二審刑事抗訴書
XXX人民檢察院 刑事抗訴書
檢
刑抗〔
〕
號(hào)
XXX人民法院以XXX號(hào)判決(裁定)書對(duì)被告人XXX涉嫌XX一案判決(裁定)??(判決、裁定結(jié)果)。本院依法審查后認(rèn)為,該判決(裁定)確有錯(cuò)誤(包括認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律不當(dāng)、審判程序嚴(yán)重違法),理由如下:
??(根據(jù)不同情況,從認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律不當(dāng)、審判程序嚴(yán)重違法等幾個(gè)方面闡述)綜上所述??(概括上述理由)為維護(hù)司法公正,準(zhǔn)確懲治犯罪,依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定,特提出抗訴,請(qǐng)依法判處。此致
XXX人民法院
XXX人民檢察院
XXX年X月X日
附:
1.被告人______現(xiàn)羈押于______(或者現(xiàn)住______)。2.新的證人名單或者證據(jù)目錄。
二、再審刑事抗訴書
XXX人民檢察院
刑事抗訴書(審判監(jiān)督程序適用)
檢
刑抗[
] 號(hào)
原審被告人??(依寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、職業(yè)、單位及職務(wù)、住址、服刑情況。有數(shù)名被告人的,依犯罪事實(shí)情節(jié)由重至輕的順序分別列出)。
______人民法院以______號(hào)刑事判決書(裁定書)對(duì)被告人______(姓名)??(案由)一案判決(裁定)??(寫明生效的一審判決、裁定或者一審及二審判決、裁定情況)。經(jīng)依法審查(如果是被告人及其法定代理人不服地方各級(jí)人民法院的生效判決、裁定而請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴的,或者有關(guān)人民檢察院提請(qǐng)抗訴的,應(yīng)當(dāng)寫明這一程序,然后再寫“經(jīng)依法審查”),本案的事實(shí)如下:
??(概括敘述檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)、情節(jié)。)
本院認(rèn)為,該判決(裁定)確有錯(cuò)誤(包括認(rèn)定事實(shí)有誤、適用法律不當(dāng)、審判程序嚴(yán)重違法),理由如下:
??(根據(jù)情況,理由可以從認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律不當(dāng)和審判程序嚴(yán)重違法等幾方面分別論述。)
綜上所述??(概括上述理由),為維護(hù)司法公正,準(zhǔn)確懲治犯罪,依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百零五條第三款的規(guī)定,對(duì)______法院______號(hào)刑事判決(裁定)書,提出抗訴,請(qǐng)依法判處。
此致
______人民法院
檢察員:_____________ _____年_____月_____日
(院印)
附:
1.被告人______現(xiàn)服刑于______(或者現(xiàn)住______)。2.新的證人名單或者證據(jù)目錄。
第四篇:民事申訴書
申訴書
申訴書是指訴訟當(dāng)事人及法定代理人,刑事被害人及其家屬或其他公民,不服已經(jīng)生效的裁決,向人民法院或則人民檢察院提出的要求重新審理案件的書狀.此外,再審申請(qǐng)書是專供民事案件的當(dāng)事人在裁決發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)提出再審申請(qǐng)用.申訴書格式范本
(各類案件通用)
申訴人
申訴人 對(duì) 人民法院 年 月 日()字第 號(hào),提出申訴。
請(qǐng) 求 事 項(xiàng)
事 實(shí) 與 理 由
此 致
人民法院
附: 原審 書抄件一份
申請(qǐng)人
年 月 日
注:
1、本申訴書供各類案件提出申訴時(shí)通用,用碳素黑墨水鋼筆、毛筆書寫或印制。
2、“申訴人”欄,如系公民的,應(yīng)寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等;如系法人或其他組織的,應(yīng)寫明其名稱、所在地址、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名和職務(wù)。
3、“事實(shí)與理由”部分的空格不夠用時(shí),可增加中頁(yè)。
4、“申訴人”署名欄,如系法人或其他組織的,應(yīng)寫明全稱,由法定代表人或代表人簽字,加蓋單位公章。
申訴書是指訴訟當(dāng)事人及法定代理人,刑事被害人及其家屬或其他公民,不服已經(jīng)生效的裁決,向人民法院或則人民檢察院提出的要求重新審理案件的書狀.此外,再審申請(qǐng)書是專供民事案件的當(dāng)事人在裁決發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)提出再審申請(qǐng)用法律。
民事申訴書格式:需寫明申訴人基本情況,被申訴人基本情況,申訴請(qǐng)求,事實(shí)于理由。
范文如下:
民事申訴書:
申訴人:xxx 住所:xxx 法定代表人:xxx 住所:xxx 電話:xxx 被申訴人:xxx 住所:xxx 法定代表人:xxx 住所:xxx 電話:xxx 申訴人訴被申訴人xxx糾紛一案,已有xxx人民法院審理并作出()xxx字第xxx號(hào)民事判決書,申訴人不服該院作出的終審判決,現(xiàn)提出申訴,申訴請(qǐng)求和事實(shí)及理由如下:
申訴請(qǐng)求:
1、xxxx
2、xxxx 事實(shí)與理由:
1、xxxx
2、xxxx
3、xxxx 綜上所述,xxxx 此致
xx人民法院 申訴人:xxx x 年 x 月 x 日
例子一 民事申訴書范文
申訴人(一審被告、二審上訴人):合江縣飛通廣播電視網(wǎng)絡(luò)有限責(zé)任公司,所在地:四川省合江縣廣電大樓。
法定代表人:宋家弟,總經(jīng)理。
申訴人因觸電人身?yè)p害賠償糾紛一案,不服四川省合江縣人民法院于 2006年6月22日作出的(2006)合江民初字第92號(hào)民事判決和四川省瀘州市中級(jí)人民法院于2006年11月8日作出的(2006)瀘民終字第456號(hào)民事判決,特依法提起申訴。
申訴事項(xiàng):按照審判監(jiān)督程序?qū)ι鲜鰞杉?jí)法院作出的一、二審判決提出抗訴。申訴的事實(shí)和理由:
兩級(jí)法院一、二審判決以“飛通廣電網(wǎng)絡(luò)公司有責(zé)任對(duì)閉路電視線和閉路承載線與電力線同桿架設(shè)的問題進(jìn)行整改,而未及時(shí)整改,同時(shí)在閉路電視線和閉路承載線被他人移動(dòng)后未及時(shí)維護(hù)管理,形成重大安全隱患,對(duì)事故的發(fā)生較之玉宇電力公司的責(zé)任更大些”為由,判令上訴人承擔(dān)30%的賠償責(zé)任,并承擔(dān)連帶責(zé)任,其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足,適用法律確有錯(cuò)誤。具體理由如下:
首先,一、二審判決以同桿架設(shè)形成重大安全隱患和未對(duì)同桿架設(shè)進(jìn)行限期或及時(shí)整改為由要飛通公司擔(dān)責(zé),其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足,適用法律確有錯(cuò)誤。
1、就法律適用來說,對(duì)同桿架設(shè)問題,是否構(gòu)成違章形成重大安全隱患,應(yīng)具體情況具體分析。本案田壩村是1983年自建的低壓電力線路的產(chǎn)權(quán)人,其于1999年自行將閉路電視線及承載線同桿架設(shè)在自己的低壓電力線路上,屬該電力設(shè)施所有者的自主行為,不違反《四川省電力設(shè)施保護(hù)實(shí)施辦法》第二十三條關(guān)于“未經(jīng)電力企業(yè)或電力設(shè)施所有者、管理者同意,不得同桿架設(shè)電力線、通信線、廣播線、電視接收線、安裝廣播喇叭或懸掛廣告牌”的規(guī)定,依法不屬違章,不構(gòu)成重大安全隱患。而一、二審判決依據(jù)哪部法律的哪條哪款認(rèn)定本案中的同桿架設(shè)是違章而形成重大安全隱患并需進(jìn)行限期或及時(shí)整改?事實(shí)上,一、二審判決對(duì)此既沒有也無法引用相應(yīng)的法律依據(jù)。顯然,一、二審判決認(rèn)定本案中的“同桿架設(shè)形成重大安全隱患需進(jìn)行限期或及時(shí)整改”屬適用法律確有錯(cuò)誤。
2、就事実認(rèn)定來說-對(duì)同桿架設(shè)問題,一、二審判決僅憑部分當(dāng)事人的口說,并無上級(jí)有關(guān)部門勒令飛通公司限期或及時(shí)整改的文件或通知作為判決的依據(jù),就牽強(qiáng)附會(huì)地認(rèn)定同桿枷訪需要限期或及時(shí)整改,顯然其認(rèn)定的“對(duì)同桿架設(shè)需要限期或及時(shí)整改”這一事實(shí)的主要證據(jù)不足。
而從二審中飛通公司主動(dòng)舉出的新證據(jù)的來源看,該證據(jù)是一審?fù)徠陂g,合江縣安監(jiān)局應(yīng)縣政府要求,對(duì)電力公司請(qǐng)求撤除同桿架設(shè)問題的答復(fù)。從該證據(jù)的內(nèi)容可知,即使排除了電力設(shè)施所有者同意的同桿架設(shè)的情形,原有的同桿架設(shè)即電力設(shè)施所有者等所不同意的同桿架設(shè)也系歷史遺留問題,需逐步改造,但在未經(jīng)相關(guān)部門聯(lián)合普查并認(rèn)定為嚴(yán)重威脅生命財(cái)產(chǎn)安全的情況下,此類同桿架設(shè)也同樣不屬“限期整改”的對(duì)象。何況,本案的同桿架設(shè)還不屬于此類需要逐步改造的同桿架設(shè)。其次,一、二審判決以閉路電視線和閉路承載線被他人移動(dòng)后未及時(shí)維護(hù)管理形成重大安全隱患為由要飛通公司擔(dān)責(zé),其適用法律確有錯(cuò)誤。
根據(jù)《廣播電視設(shè)施保護(hù)條例》第七條第二款關(guān)于“禁止危及廣播電視信號(hào)專用傳輸設(shè)施的安全和損害其使用效能的下列行為:??
(二)移動(dòng)、損壞傳輸線路、終端桿、塔桅(桿)及其附屬設(shè)備、標(biāo)志物”的規(guī)定,本案中,他人在未告知飛通公司更未經(jīng)其同意的情況下,私自移動(dòng)廣電傳輸線路即閉路電視線和承載線,依法屬危及廣播電視信號(hào)專用傳輸設(shè)施的行為,飛通公司本身作為被侵權(quán)方,其有權(quán)訴諸法律以維護(hù)自身的合法權(quán)益。至于飛通公司何時(shí)發(fā)現(xiàn)被自己被侵權(quán)以及該線路被他人擅自非法移動(dòng)后是否又造成第三人損害,與飛通公司何干?
顯然,飛通公司對(duì)此不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。而一、二審判決以“你的權(quán)利被侵犯了,未及時(shí)發(fā)現(xiàn)進(jìn)行檢查處理,你就有責(zé)任”的不合理邏輯,讓被侵權(quán)的飛通公司擔(dān)責(zé),是不能成立的,因?yàn)闄?quán)利被侵犯這一事實(shí)決不能反過來成為被侵權(quán)者擔(dān)責(zé)的理由。
退一步說,閉路電視線本身并不帶電,不屬高危作業(yè),除非用戶投訴閉路電視信號(hào)中斷,否則飛通公司就不應(yīng)負(fù)有及時(shí)發(fā)現(xiàn)進(jìn)行檢查處理的職責(zé)和義務(wù)。
第三,對(duì)本案的主要責(zé)任人之一瀘州玉宇電力公司,一、二審判決均回避了其存在的另兩項(xiàng)違章行為及其一連串違章行為在本案中所起的關(guān)鍵作用,反而認(rèn)定“飛通公司對(duì)事故的發(fā)生較之玉宇電力公司的責(zé)任更大些”,其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足;
一、二審判決要飛通公司承擔(dān)30%的賠償責(zé)任,僅判令玉宇電力公司承擔(dān)20%的賠償責(zé)任,其適用法律確有錯(cuò)誤,且明顯有袒護(hù)玉宇電力公司之嫌。
根據(jù)合江縣安辦簽發(fā)的《批復(fù)》所查明的事故原因:“電力公司要求村、社組織危改,且施工中,使用無證人員上崗作業(yè)違反技術(shù)操作規(guī)范,將電桿固定線與閉路承重線(注:實(shí)際為鐵絲線)重合并接,且將電桿固定線選址于大路中間,又無絕緣設(shè)施,致王世清路過時(shí)觸電身亡。這是電擊死亡的第一間接原因?!睆纳峡芍裼铍娏τ邢挢?zé)任公司的違章行為至少有三:其一是電桿固定線與鐵絲線重合并接,并未錯(cuò)開;其二是將電桿固定線選址于道路中間,而非路側(cè)。由于現(xiàn)場(chǎng)路窄,造成過往行人與該電桿固定線必然進(jìn)行接觸;其三是未設(shè)置絕緣設(shè)施,即未按照規(guī)定加裝隔電子。上述三項(xiàng)違章行為共同作用,嚴(yán)重危及他人人身安全,使人性命攸關(guān)。也就是說,上述三項(xiàng)違章行為若能避免一項(xiàng),則本案悲劇即可避免。而一、二審判決僅認(rèn)定了其第一項(xiàng)違章行為,回避了第二項(xiàng)和第三項(xiàng)違章行為,更回避了上述違章行為在致死王世清過程中所起的關(guān)鍵作用,反而認(rèn)定“飛通公司對(duì)事故的發(fā)生較之玉宇電力公司的責(zé)任更大些”,其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足。
鑒于本案被害人王世清是被電擊致死的,又鑒于玉宇電力公司存在多項(xiàng)違章行為(侵害行為)以及上述違章行為在致死王世清過程中所起的關(guān)鍵作用,一、二審判決卻僅僅判令玉宇電力公司承擔(dān)20%的賠償責(zé)任;而一、二審判決認(rèn)定飛通公司有兩項(xiàng)“不作為”(注:尚不成立),就要承擔(dān)30%的賠償責(zé)任;二者對(duì)比,一、二審判決顯失公正。顯然,一、二審判決適用法律確有錯(cuò)誤,且明顯有袒護(hù)玉宇電力公司之嫌。
綜上所述,一、二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足,適用法律確有錯(cuò)誤,對(duì)飛通公司作出了錯(cuò)誤的裁決。為此,特根據(jù)《民事訴訟法》第14條和第185條之規(guī)定提起申訴,請(qǐng)求貴院依法提出抗訴,實(shí)施法律監(jiān)督。此 致
瀘州市人民檢察院
申請(qǐng)人:合江縣飛通廣播電視網(wǎng)絡(luò)有限責(zé)任公司
二OO六年十二月一日
附件:(2006)合江民初字第92號(hào)民事判決書和(2006)瀘民終字第456號(hào)民事判決各一份。
例子二
申
訴
書
陳尸三年案未了,一樁冤屈何處申?
***領(lǐng)導(dǎo):
申訴人:李興年 女 72歲 漢 農(nóng)民 住安徽省和縣沈巷鎮(zhèn)迎江行政村 申訴事項(xiàng):我的老伴張居道被他人毆打致死三年了至今沒有了結(jié) 事實(shí)與理由:
2007年3月29日早晨,申訴人的女兒張和紅開面包車在本村自然村村口順便帶了一名小學(xué)生上學(xué),被開著黑頭車的雍家軍看到后認(rèn)為搶了他的生意。便無故將張和紅毆打一頓后駕車離去。我老伴張居道得知情況后,為防止雍家軍在張和紅必經(jīng)之路的小學(xué)校門口再找渣,(因?yàn)榇巳耸职缘溃┍阕蠌埡图t的車同往。當(dāng)張和紅的車到達(dá)小學(xué)校門口時(shí),早已等候在那里的雍家軍手里持著一根鐵棍,將車攔停下來,強(qiáng)行拉開車門揪著張和紅的頭發(fā)將其從駕駛室拖下來實(shí)施拳打腳踢。我老伴見狀急忙下車來勸阻,雍家軍卻用手中的鐵棍向我的老伴頭部猛的打去,致使我老伴當(dāng)場(chǎng)倒下??谥羞€叫囂著:“你老東西也想作死”。(在現(xiàn)場(chǎng)有很多人目睹了這一幕,鐵棍目前還在派出所)。當(dāng)時(shí)有群眾目睹了此慘景后報(bào)了警。不一會(huì)和縣公安局沈巷派出所二位民警趕到現(xiàn)場(chǎng),并將張和紅、張居道及雍家軍一并帶上警車準(zhǔn)備到派出所去接受調(diào)查。
可氣的是途中雍家軍稱有事要求下車,車上民警(其中一姓周的辦案民警與雍家軍的老婆周先紅是兄妹關(guān)系)竟然沒一個(gè)阻攔。更可氣的是到了派出所后張和紅見父親張居道腦上腫了一個(gè)大血包,精神不振,便向民警提出要求帶張居道去醫(yī)院看傷時(shí),民警斷然拒絕,說等他們吃完早飯錄過筆錄后再去。20分鐘過去了我老伴的傷勢(shì)越來越嚴(yán)重,已坐立不住了。民警才同意先去醫(yī)院。
更可氣的是雍家軍夫婦已糾集一伙人早在鎮(zhèn)醫(yī)院門口,見到張和紅及我的老伴便又實(shí)施毆打。后經(jīng)和縣沈巷鎮(zhèn)醫(yī)院診斷及頭顱CT 所示(片號(hào)00749):右枕部頭皮下血腫,右顳部硬膜下血腫。由于醫(yī)術(shù)所限,鎮(zhèn)醫(yī)院要求我們立即轉(zhuǎn)院,后轉(zhuǎn)至蕪湖市弋磯山醫(yī)院。由于申訴人家庭承受不了巨額的醫(yī)療費(fèi),只能被迫出院。2007年9月23日,申訴人的老伴在被打傷6個(gè)月后含冤而逝。目前,尸體停放在殯儀館中。申訴人的老伴張居道被傷害致死的直接原因是雍家軍用鐵棍毆打其頭部造成的。
然而,案件發(fā)生后公安民警沒有立即搜集和固定證據(jù)。而是向四個(gè)未成年的小學(xué)生詢問筆錄。并以四個(gè)小學(xué)生“說是周先紅推倒我老伴的證詞”來定了案子。而對(duì)在現(xiàn)場(chǎng)的幾個(gè)成年人沒有做筆錄。后依據(jù)“周先紅推倒我老伴的證詞”對(duì)申訴人老伴的傷勢(shì)做出司法鑒定。鑒定結(jié)論是:“外傷性顱腦損傷,構(gòu)成‘輕傷’”并不予立案。對(duì)于這種結(jié)論申訴人不服:
(一)、受害人在治療診斷中,根本沒有被醫(yī)生診斷過:“外傷性顱腦損傷”。依據(jù)司法部[司法(1990)070號(hào)的《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》]第七章:第一節(jié),第42、44條之規(guī)定:右顳部硬膜下血腫,右額顳半球腦梗塞、腦萎縮、偏癱、肌力為I級(jí)等已構(gòu)成“重傷”。
(二)、受害人被打傷在醫(yī)療中,醫(yī)生根本沒有說“右額顳半球腦梗塞、腦萎縮、偏癱、肌力為I級(jí)等是高血壓病引起的。而法醫(yī)竟以“周先紅推倒我老伴的證詞”做了“病理分析”認(rèn)為右額顳半球腦梗塞、腦萎縮、偏癱、肌力為I級(jí)等是“高血壓”引起的。對(duì)此,申訴人不服。
(三)、將我老伴毆打致死的人是雍家軍,而不是雍家軍的老婆周先紅。但和縣公安局竟以“周先紅傷害張居道,我局經(jīng)審查認(rèn)為其不需追究刑事責(zé)任”。作出不予立案。申訴人不服!
(四)、將我老伴毆打致死的雍家軍只受到公安機(jī)關(guān)治安處罰五天,沒有追究刑事責(zé)任。申訴人不服!
據(jù)此,申訴人要求公安機(jī)關(guān)向當(dāng)時(shí)在場(chǎng)的幾個(gè)成年人重新搜集證據(jù)和重新鑒定,但均遭拒絕。和縣公安局領(lǐng)導(dǎo)、沈巷派出所所長(zhǎng)、副所長(zhǎng)、辦案民警及法醫(yī)等人的答復(fù):要做你們自己做去,我們不可能幫你來推翻我們自己的鑒定結(jié)論。
無奈之下申訴人向安徽省公安廳上訪。2007年10月10日以[(2007)1412號(hào)《安徽省公安廳轉(zhuǎn)送信訪事項(xiàng)告知單》要求:“要求和縣公安局受理并依法處理”。該局不得巳才開出了 “委托書”,但揚(yáng)言;在全國(guó)不管什么地方,我們都會(huì)讓你們的鑒定做不成。在反反復(fù)復(fù)的推諉和扯皮中至2007年12月21日才向上海的一家“司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所司法鑒定中心”交了材料。一直到了2008年3月28日該司法鑒定中心出具了一份《司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所司法鑒[定中心意見書》司鑒中心(2007)活意字第80號(hào)](以下簡(jiǎn)稱《意見書》)。不出他們所說,申訴人等了幾個(gè)月竟等到了一個(gè)亳無意義的“意見書”。而不是“鑒定書”。該《意見書》中稱:
(一)、張居道頭部遭他人鈍性外力作用,致頭部軟組織挫傷伴頭皮下血腫等,該損傷的損傷程度未達(dá)到輕傷范圍,應(yīng)評(píng)定為輕微傷。
(二)、若委托方查證送審的1號(hào)片確系張居道2007年3月29日頭部外傷后所攝,則張居道本次的損傷程度構(gòu)成輕傷。
(三)、張居道原患有高血壓病等疾病,本次外傷后發(fā)生的大范圍腦梗死與本次損傷存在直接因果關(guān)系的依據(jù)不足,目前不宜據(jù)此評(píng)定損傷程度。
對(duì)此毫無意義的《意見書》申訴人不禁還是要問:
(一)、“輕傷”還能死人?
(二)、“輕傷”的評(píng)定?!兑庖姇分蟹Q:“是參照《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》第二條、第八條等條款之規(guī)定,評(píng)定其“左顳部硬膜下“少量”出血”的損傷程度為輕傷”。申訴人咨詢?nèi)撕芏噌t(yī)生和法醫(yī)等專家,都說:“左顳部硬膜下出血,符合《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第44條的構(gòu)成要件,應(yīng)評(píng)定為重傷。不存在符合《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》第2、8條的構(gòu)成要件而評(píng)定輕傷。
(三)、由于傷勢(shì)進(jìn)一步惡化最后發(fā)展到腦梗塞、偏癱等嚴(yán)重后果。對(duì)照《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第42條之規(guī)定,已構(gòu)成重傷。但在《意見書》中竟敢將此項(xiàng)很重要的傷情不提。
(四)、申訴人的老伴雖說有高血壓病史,但在受傷前一刻身體一切很正常,能參加一些體力勞動(dòng),且在醫(yī)療期間醫(yī)生也沒有以高血壓病來治療?!兑庖姇分蟹Q:“本次外傷后發(fā)生大范圍腦梗死與本次損傷存在直接因果關(guān)系的依據(jù)不足,目前不宜據(jù)此評(píng)定損傷程度”。申訴人真不明白;既然是司法鑒定,你要么說“存在直接因果關(guān)系”。要么說“不存在因果關(guān)系”。你說“依據(jù)不足”,那申訴人上那里去要依據(jù)?你說目前不宜據(jù)此評(píng)定損傷程度,那你說什么時(shí)候才能評(píng)定損傷程度?由于腦子受傷人都死了,難道等申訴人我老伴的遺體火化后才能評(píng)定?真是無稽之談。
目前,我老伴死亡已近三個(gè)年頭了,尸體還在殯儀館里。雖說在申訴人的家人一再要求下,后來公安機(jī)關(guān)也向打架在場(chǎng)的幾個(gè)人做了“是雍家軍打的”證據(jù)。但一直都沒有作為定案證據(jù)來定案!更說不上以此來作為司法鑒定了,對(duì)此,申訴人一直要求省公、檢、法的法醫(yī)來對(duì)死者作尸檢。也遭拒絕。為此,特向你反映,萬望您給予高度重視和關(guān)懷!禮
申訴人:李興年攜子女
張巖峰 張峻峰 張和芳
張和玉 張和紅 張翠萍 跪啟
2009年3月28日
第五篇:民事申訴書111
民事再審申請(qǐng)書
申請(qǐng)人(原審上訴人):望謨縣巴冉陽(yáng)瑩石礦采選廠。
法定代表人:吳光良,男,系該廠廠長(zhǎng)。電話:***。被申請(qǐng)人(原審被上訴人):興國(guó)瑩昌礦業(yè)有限責(zé)任公司。
法定代表人:龔清祥,男,系該公司經(jīng)理。
案由:申請(qǐng)人望謨縣巴冉陽(yáng)瑩石礦采選廠與被申請(qǐng)人興國(guó)瑩昌礦業(yè)有限責(zé)任公司租賃合同糾紛
終審法院:貴州省黔西南布依族苗族自治州中級(jí)人民法院
申請(qǐng)?jiān)賹彽纳Х晌臅嘿F州省黔西南布依族苗族自治州中級(jí)人民法院(2010)興民終字第204號(hào)判決書。
申請(qǐng)?jiān)賹徥掠?/p>
貴州省望謨縣人民法院(2009)望民重字第9號(hào)民事判決書、貴州省黔西南布依族苗族自治州中級(jí)人民法院(2010)興民終字第204號(hào)民事判決書認(rèn)定基本事實(shí)不清,適用法律確有錯(cuò)誤;根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)、(六)項(xiàng)的規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹?/p>
再審請(qǐng)求
一、請(qǐng)求依法撤銷貴州省望謨縣人民法院(2009)望民重字第9號(hào)民事判決書、貴州省黔西南布依族苗族自治州中級(jí)人民法院(2010)興民終字第204號(hào)民事判決書;
二、請(qǐng)求貴州省高級(jí)人民法院判決被申請(qǐng)人移交的240噸產(chǎn)品 1
瑩石粉、9桶半油酸、380發(fā)雷管、6包導(dǎo)火線及10萬元押金作為給申請(qǐng)人的違約經(jīng)濟(jì)損失
三、請(qǐng)求貴州省高級(jí)人民法院判決被申請(qǐng)人賠償承包經(jīng)營(yíng)期間
所拖欠的人工費(fèi)、礦石費(fèi)、電費(fèi)等各種費(fèi)用107717.60元。
四、請(qǐng)求貴州省高級(jí)人民法院依法判決被申請(qǐng)人尚未還清的承
包費(fèi)22萬元。
五、本案一、二審以及此次再審訴訟費(fèi)全部由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
事實(shí)及理由一、一審人民法院認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足。
申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)承包合同糾紛一案,于2008年9月
23日向一審法院提起訴訟,2009年2月25日一審法院依法作出(2008)望民初字第344號(hào)民事判決書,判決書送達(dá)后,被申請(qǐng)人不服向黔西南州中級(jí)人民法院提起上訴,中院裁定發(fā)回重審,其理由是:原判決對(duì)于雙方承包合同中約定的承包范圍未查清,應(yīng)查清承包范圍是否包括礦山;拖欠承包費(fèi)22萬元如何計(jì)算不清。一審人民法院重審查明:“申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人訂立的生產(chǎn)承包合同包含礦山在內(nèi),承包費(fèi)中被申請(qǐng)人移交廠房時(shí)已支付2萬元,現(xiàn)尚欠22萬元。”一審人民法院對(duì)該案發(fā)回重審需要查明的事實(shí)已查清,2009年12月28日作出的(2009)望民重字第9號(hào)民事判決書認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足。
1、關(guān)于合同效力問題。被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人訂立的生產(chǎn)承包經(jīng)營(yíng)合同后,2006年1月已經(jīng)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng),同年2月至8月,被申請(qǐng)人已供貨給湖南鋁鋁公司530噸(有湖南省湘鄉(xiāng)市人民法院判決書為
證),湖南湘鋁公司已匯款給被申請(qǐng)人654000元。如果像被申請(qǐng)人反訴中所述被取締、停產(chǎn),被申請(qǐng)人哪來的530噸貨給湘鋁公司?申請(qǐng)人在簽訂合同后,已將整個(gè)企業(yè)的證件(包括礦山的探礦許可證)交給被申請(qǐng)人,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人也知道有探礦許可證是不能大范圍開采礦石的,所以就有了合同第十條規(guī)定:本合同生效后,甲方必須協(xié)助乙方辦理相關(guān)證件、證照續(xù)辦手續(xù),但費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)?!眹?guó)家禁止礦山不得“以探代采”違反了國(guó)家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,損害了國(guó)家利益。被申請(qǐng)人在承包經(jīng)營(yíng)期間,于2006年4月13日被謨縣國(guó)土局、安監(jiān)局下發(fā)通知書取締那也是其單方面違約經(jīng)營(yíng)造成的。申請(qǐng)人收到通知后多次督促被申請(qǐng)人出資辦理采礦許可證但被申請(qǐng)人一拖再拖。一審人民法院親信被申請(qǐng)人的陳述認(rèn)定合同是無效是錯(cuò)誤的。
2、關(guān)于訴訟時(shí)效。從一審法院現(xiàn)有證據(jù)來看,雙方中止合同并
移交的最后日期為2006年9月28日,被申請(qǐng)人要起訴的話,應(yīng)該在2008年9月27日前提起,被申請(qǐng)人于2008年9月24日才提出反訴,已明顯超過訴訟時(shí)效。被申請(qǐng)人以2008年9月24日委托律師向申請(qǐng)人發(fā)出催款函作為訴訟中止的理由不能成立?!睹穹ㄍ▌t》第139條規(guī)定的訴訟中止是指因不可抗力或者其它障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的情形,在一審的兩次開庭審理過程中,被申請(qǐng)人根本沒有提出這方面的證據(jù);
3、關(guān)于被申請(qǐng)人移交物品和押金。
被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人交納10萬元押金,是作為履行合同的擔(dān)保。
被申請(qǐng)人不按合同履行職責(zé),申請(qǐng)人只能按合同規(guī)定中止合同,過錯(cuò)方系被申請(qǐng)人,因此押金不予以退回,被申請(qǐng)人移交的240噸產(chǎn)品瑩石粉、9桶半油酸、380發(fā)雷管、6包導(dǎo)火線為違約對(duì)申請(qǐng)人一系列經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行賠償是有法可依的。
4、關(guān)于承包費(fèi),2006年9月8日,申請(qǐng)人傳真給被申請(qǐng)人的催
款通知書中,被申請(qǐng)人已經(jīng)認(rèn)可所欠承包費(fèi)24萬元,并在催款通知書中寫道:“此通知書我們已經(jīng)收到,但還有約2萬元我們已經(jīng)支付過,應(yīng)當(dāng)減除。我們確保在本月15日之前支付完所欠租金,如沒有按約付清,甲方可按合同有關(guān)條款執(zhí)行。”從這里可以看出,申請(qǐng)人起訴支付22萬元的承包費(fèi)是真實(shí)數(shù)額。催款通知書是被申請(qǐng)人親筆簽字的,可做筆跡鑒定。
二、一審法院適用法律錯(cuò)誤。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的協(xié)議不是租賃合同,也不是礦山轉(zhuǎn)讓,而是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)承包合同,是企業(yè)為盤活現(xiàn)有資產(chǎn)資源,將整個(gè)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包他人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。其企業(yè)主體并未變更是合法的。被申請(qǐng)人根據(jù)合同約定,必須合法經(jīng)營(yíng),承擔(dān)企業(yè)所產(chǎn)生的一切費(fèi)用。因被申請(qǐng)人不按合同規(guī)定出資辦理采礦許可證而導(dǎo)致被相關(guān)單位取締、停產(chǎn)、是被申請(qǐng)人違法經(jīng)營(yíng)所致。一審法院認(rèn)定申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人簽訂的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)承包合同是租賃合同,屬于無效合同,在適用法律上有重大錯(cuò)誤。
綜上所述,一、二審法院認(rèn)定的事實(shí)錯(cuò)誤,損害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益,懇請(qǐng)貴州省高級(jí)人民法院依法予以撤銷,并依申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求予以裁判。
此致
貴州省高級(jí)人民法院
申請(qǐng)人:望謨縣巴冉陽(yáng)瑩石礦采選廠
法定代表人:吳光良2012年7月17日