第一篇：2015年山東省司法考試《卷四》考試題

2015年山東省司法考試《卷四》考試題

一、單項選擇題（共 25題，每題2分，每題的備選項中，只有1個事最符合題意）

1、修改的說明等向社會公布，征求意見，但是經(jīng)委員長會議決定不公布的除外。向社會公布征求意見的時間一般不少于多長時間？(b)A 十五日

B三十日

C 四十五日

D六十日

2、不動產(chǎn)登記是在（C）登記 A 登記人戶籍所在地

B 登記人戶籍所在地或不動產(chǎn)所在地 C 不動產(chǎn)所在地

D 登記人戶籍所在地和不動產(chǎn)所在地

3、下列哪項不能提起審判監(jiān)督程序？（D）A.最高人民法院

B.上級人民法院 C.人民檢察院

D.原審當事人

4、根據(jù)政府采購法規(guī)規(guī)定，履約保證金的數(shù)額不得超過（A）。A.政府采購合同金額的10%

B、采購預(yù)算的 10% C、政府采購合同金額的 10%

D、政府采購合同金額的 8%

5、根據(jù)政府采購法規(guī)規(guī)定，采購人應(yīng)當自收到評審報告之日（D）起內(nèi)在評審報告推薦的中標或者成交候選人中按順序確定中標或者成交供應(yīng)商。A.3天

B.3個工作日

C.4天

D.5個工作日

6、下列哪項中的領(lǐng)導人由全國人民代表大會選舉產(chǎn)生?(A)A國家副主席

B中央軍委副主席

C國務(wù)院副總理

D最高人民檢察院副檢察長

7、設(shè)備上，設(shè)置明顯的（A）。

A.安全警示標志

B.安全合格標志

C.安全使用標志

D.安全檢驗檢測標志

8、下列行為中，不可被提起行政訴訟的有：（C）A.罰款

B.沒收

C.國防行為

D.強行攤派

9、我國專門的法律監(jiān)督機關(guān)是（B）

A．人民法院

B．人民檢察院

C．公安機關(guān)

D．司法行政機關(guān)

10、食品檢驗機構(gòu)的資質(zhì)認定條件和檢驗規(guī)范應(yīng)由下列哪一主體規(guī)定。（C）A.衛(wèi)生部

B.國家標準化委員會 C.國務(wù)院食品藥品監(jiān)督管理部門

D.國務(wù)院

11、廣告內(nèi)容與批準文件不一致的保健食品廣告的，應(yīng)依照（C）的規(guī)定給予處罰。

A.《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》 B.《中華人民共和國行政處罰法》 C.《中華人民共和國廣告法》

D.《中華人民共和國治安管理條例》

12、預(yù)算的主體是（C）。

A.各級人大

B.各級人大財政經(jīng)濟委員會 C.各級政府

D.各級政府財政部門

13、理由、依據(jù)和背景資料。

A、3日

B、5 日

C、7日

D、10日

14、在刑事訴訟中，辯護人承擔的訴訟職能是（B）

A．控訴職能

B．辯護職能

C．審判職能

D．監(jiān)督職能

15、水下電纜、管道的位置資料。

A省級

B地市級

C縣級

D村鎮(zhèn)級

16、中國歷史上唯一的一部具有資產(chǎn)階級民主共和國性質(zhì)的憲法性文件是(B)A.《憲法重大信條十九條》

B.《中華民國臨時約法》

C.《中華民國約法》

D.《中華民國訓政時期約法》

17、副主席由（B）

A．全國人民代表大會決定產(chǎn)生

B．全國人民代表大會選舉產(chǎn)生 C．全國人民代表大會主席團協(xié)商產(chǎn)生

D．全國人大常委會選舉產(chǎn)生

18、當事人在行政訴訟中有權(quán)進行辯論，以下關(guān)于辯論原則的說法中，不正確的是：（A）

A.雙方當事人只能對案件的事實等實體方面進行辯論，無權(quán)對適用法律及程序性問題進行辯論

B.辯論原則體現(xiàn)了行政訴訟當事人在訴訟中平等的法律地位，是世界各國普遍遵循的訴訟原則

C.保障當事人在訴訟中充分行使辯論權(quán)，有助于保證案件的公正審理 D.原告提出起訴狀后，被告提出答辯狀，屬于書面的辯論形式

19、立法法的立法依據(jù)是下列哪一項？(A)A中華人民共和國憲法

B中國共產(chǎn)黨黨章

C黨代會的決議

D全國人民代表大會決議

20、關(guān)于《刑法》規(guī)定的間諜罪，下列說法錯誤的是（B）A可以判處死刑 B必須判處死刑

C應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利 D可以并處沒收財產(chǎn)

21、我國《環(huán)境保護法》規(guī)定，對本轄區(qū)環(huán)境質(zhì)量負責的是(D)A、地方各級人民政府環(huán)保部門

B、地方各級人民政府建設(shè)部門 C、地方各級人民政府衛(wèi)生部門

D、地方各級人民政府

22、英國的憲法監(jiān)督類型屬于(D)A.國家元首的憲法監(jiān)督

B.普通法院的憲法監(jiān)督 C.憲法法院的憲法監(jiān)督

D.立法機關(guān)的憲法監(jiān)督

23、下列關(guān)于法律解釋的哪一表述是正確的？(C)A.法律解釋作為法律職業(yè)技術(shù)的核心在任何有法律職業(yè)的國家中，其規(guī)則和標準沒有不同。

B.法律解釋方法是多種多樣的，解釋者往往只使用其中的一種方法。C.法律解釋不是可有可無的，而是必然存在于法律適用之中的。

D.法律解釋具有一定的價值取向性，因此，他是一種純主觀的活動，不具有客觀性。

24、我國新《環(huán)境保護法》規(guī)定每年的（C）為環(huán)境日。A.4月22日

B.5月31日 C.6月5日

D.7月8日

25、根據(jù)我國國徽法的規(guī)定，國徽及其圖案不得用于（C）

A．國務(wù)院頒布的任命書

B．中央軍委主席以職務(wù)名義對外使用的請柬 C．商標和廣告

D．國家出版的法律正式版本的封面

二、多項選擇題（共25題，每題2分，每題的備選項中，有2個或2個以上符合題意，至少有1個錯項。錯選，本題不得分；少選，所選的每個選項得 0.5 分）

1、對污染環(huán)境、破壞生態(tài)，損害社會公共利益的行為，符合下列哪一條件的社會組織可以向人民法院提起訴訟（AC）：

A.專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄 B.依法在本轄區(qū)人民政府民政部門登記

C.依法在設(shè)區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記 D.依法在市以上人民政府民政部門登記

2、現(xiàn)階段，國務(wù)院部門立法存在著的突出問題是下列哪幾項？（ABC）A部門保護主義

B越權(quán)立法 C立法沖突

D地方保護主義

3、著陸和復(fù)飛的安全，在飛行場地周圍劃定的區(qū)域不包括（BCD）。A限制物體高度的空間區(qū)域

B確保飛行安全的范圍 C禁止修筑建筑物的區(qū)域

C限制民間活動的區(qū)域

4、新《預(yù)算法》的立法宗旨進行了重新定位，包括（ABCD）。A.規(guī)范政府收支行為

B.強化預(yù)算約束

C.加強對預(yù)算的管理和監(jiān)督

D.建立健全全面規(guī)范、公開透明的預(yù)算制度

5、生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理機構(gòu)以及安全生產(chǎn)管理人員履行下列職責（ABCD）。

A.組織或者參與擬訂本單位安全生產(chǎn)規(guī)章制度、操作規(guī)程和生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案

B.組織或者參與本單位安全生產(chǎn)教育和培訓，如實記錄安全生產(chǎn)教育和培訓情況 C.督促落實本單位重大危險源的安全管理措施 D.組織或者參與本單位應(yīng)急救援演練

6、為保證所生產(chǎn)的食品符合食品安全標準食品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當就下列事項制定并實施管理要求：（ABCD）

A.原料采購、原料驗收、投料等原料控制；

B.生產(chǎn)工序、設(shè)備、貯存、包裝等生產(chǎn)關(guān)鍵環(huán)節(jié)控制； C.原料檢驗、半成品檢驗、成品出廠檢驗等檢驗控制； D.運輸和交付控制

7、級以上人民政府的土地、礦產(chǎn)、（BCD）行政主管部門，依照有關(guān)法律的規(guī)定對資源的保護實施監(jiān)督管理。A.交通

B.林業(yè) C.農(nóng)業(yè)

D.水利99、務(wù)院和沿海地方各級人民政府應(yīng)當加強對海洋環(huán)境保護。（ABD）和海洋石油勘察開發(fā)，必須依照法律的規(guī)定，防止對海洋環(huán)境的污染損害。A.向海洋排放污染物

B.傾倒廢棄物

C.海洋生物普查

D.進行海岸工程建設(shè)

8、在國際毒潮的影響下，我省毒品問題依然嚴峻復(fù)雜，呈現(xiàn)出哪些特點？（ABCD）

A 毒品來源多元化

B 毒品種類多樣化 C 毒品販運隱蔽化

D 毒品濫用擴大化

9、根據(jù)政府采購法規(guī)規(guī)定政府采購評審專家有下列違法行為情形的，其評審意見無效：（ABCD）

A．未按照采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標準進行獨立評審的 B．泄露評審文件、評審情況的 C．與供應(yīng)商存在利害關(guān)系未回避的

D．收受采購人、采購代理機構(gòu)、供應(yīng)商賄賂或者獲取其他不正當利益的

10、消費者通過網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺購買食品，其合法權(quán)益受到損害的，可以向哪些主體要求賠償？（ACD）A.入網(wǎng)食品經(jīng)營者 B.食品安全監(jiān)管部門 C.食品生產(chǎn)者

D.不能提供入網(wǎng)食品經(jīng)營者的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者

11、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門依法開展監(jiān)督檢查工作過程中可以行使下列職權(quán)（ABCD）。

A.進入生產(chǎn)經(jīng)營單位進行檢查，調(diào)閱有關(guān)資料，向有關(guān)單位和人員了解情況 B.對檢查中發(fā)現(xiàn)的安全生產(chǎn)違法行為，當場予以糾正或者要求限期改正

C.對依法應(yīng)當給予行政處罰的行為，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出行政處罰決定

D.對檢查中發(fā)現(xiàn)的事故隱患，應(yīng)當責令立即排除

12、關(guān)于證人作證正確的說法有（AD）

A、當事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出； B、證人出庭作證可不經(jīng)法院準許；

C、證人拒絕簽署保證書的，可以作證，并自行承擔相關(guān)費用； D、證人有如實作證的義務(wù)。

13、徇情枉法，有下列情形之一的，構(gòu)成徇私枉法罪。（ABC）A.對明知是無罪的人而使他受追訴

B.對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴

C.在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的 D.司法人員在提審罪犯時，失職致使罪犯脫逃

14、我國國家領(lǐng)導人連續(xù)任職不得超過兩屆的有（ABC）A.委員長、副委員長

B.國家主席、副主席

C.總理、副總理、國務(wù)委員

D.中央軍委主席、副主席

15、經(jīng)審查，調(diào)解協(xié)議有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當裁定駁回申請：（ABCD）A、違反法律強制性規(guī)定的。

B、損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的。C、違背公序良俗的。

D、違反自愿原則的或內(nèi)容不明確的。

16、關(guān)于共有，下列哪些表述是正確的？(BCD)A.對于共有財產(chǎn)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如不能證明財產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當認定為共同共有。B.按份共有人對共有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有。

C.夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上權(quán)利平等，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。

D.對共有物的分割，當事人沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。

17、國家安全機關(guān)因反間諜工作需要，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，可以提請海關(guān)、邊防等檢查機關(guān)對（ABC）免檢。

A有關(guān)人員

B資料

C器材

D商品

18、以股權(quán)出資的，該股權(quán)應(yīng)當符合以下哪些標準？（ABCD）A.權(quán)屬清楚

B.權(quán)能完整

C.依法可以轉(zhuǎn)讓

D.無權(quán)利負擔

19、回避適用于下列哪些人員（ABCD）

A、審判員；

B、書記員；

C、執(zhí)行員； D、人民陪審員

20、匯總，并及時通報相關(guān)部門、機構(gòu)和企業(yè)：（ABCD）

A.出入境檢驗檢疫機構(gòu)對進出口食品實施檢驗檢疫發(fā)現(xiàn)的食品安全信息； B.食品行業(yè)協(xié)會、消費者反映的進口食品安全信息；

C.國際組織、境外政府機構(gòu)發(fā)布的食品安全信息、風險預(yù)警信息，以及境外食品行業(yè)協(xié)會等組織、消費者反映的食品安全信息； D.其他食品安全信息

21、建立健全司法人員履行法定職責保護機制，包括（ABCD）A.對法院、檢察院的人員建立分類管理制度 B.實行法官、檢察官員額制

C.設(shè)立科學的符合司法規(guī)律的辦案評價體系 D.設(shè)立司法人員工作業(yè)績考核標準

22、非法集資所應(yīng)具備的特征包括（ABCD）

A.非法性

B.公開性

C.利誘性

D.社會性

23、地方性法規(guī)可以就下列哪些事項作出規(guī)定？（AB）

A為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項

B屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項

C本行政區(qū)內(nèi)市、縣、鄉(xiāng)政府的產(chǎn)生、組織和職權(quán)的規(guī)定 D國有工業(yè)企業(yè)的財產(chǎn)所有制度

24、任何個人和組織都不得非法持有屬于國家秘密的（AC）和其他物品。A文件

B財產(chǎn)

C資料

D證件

25、（ABC）是預(yù)防毒品的三道防線。A 家庭預(yù)防

B 學校預(yù)防 C 社區(qū)預(yù)防

D 環(huán)境預(yù)防

第二篇：2014司法考試卷四（范文模版）

2014年國家司法考試試卷四

一、（本題20分）

材料一：2012年12月4日，總書記在首都各界紀念現(xiàn)行憲法公布施行30周年大會上講話時指出，堅持人民主體地位，切實保障公民享有權(quán)利和履行義務(wù)。公民的基本權(quán)利和義務(wù)是憲法的核心內(nèi)容，憲法是每個公民享有權(quán)利、履行義務(wù)的根本保證。憲法的根基在于人民發(fā)自內(nèi)心的擁護，憲法的偉力在于人民出自真誠的信仰。只有保證公民在法律面前一律平等，尊重和保障人權(quán)，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，憲法才能深入人心，走入人民群眾，憲法實施才能真正成為全體人民的自覺行動。我們要依法保障全體公民享有廣泛的權(quán)利，保障公民的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、基本政治權(quán)利等各項權(quán)利不受侵犯，保證公民的經(jīng)濟、文化、社會等各方面權(quán)利得到落實，努力維護最廣大人民根本利益，保障人民群眾對美好生活的向往和追求。我們要依法公正對待人民群眾的訴求，努力讓人民群眾在每一個司法案件中都能感受到公平正義，決不能讓不公正的審判傷害人民群眾感情、損害人民群眾權(quán)益。（據(jù)新華社北京2012年12月4日電）

材料二：2014年1月7日，總書記出席中央政法工作會議發(fā)表重要講話時強調(diào)，保障人民安居樂業(yè)是政法工作的根本目標。政法機關(guān)和廣大干警要把人民群眾的事當作自己的事，把人民群眾的小事當作自己的大事，從讓人民群眾滿意的事情做起，從人民群眾不滿意的問題改起，為人民群眾安居樂業(yè)提供有力法律保障。要深入推進社會治安綜合治理，堅決遏制嚴重刑事犯罪高發(fā)態(tài)勢，保障人民生命財產(chǎn)安全。（據(jù)新華社北京2014年1月8日電）

問題：

根據(jù)以上材料，結(jié)合執(zhí)法為民理念的基本涵義，談?wù)勀銓?gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護體系的理解。

答題要求：

1．無觀點或論述、照搬材料原文的不得分； 2．觀點正確，表述完整、準確； 3．總字數(shù)不得少于400字。

二、（本題22分）

案情：國有化工廠車間主任甲與副廠長乙（均為國家工作人員）共謀，在車間的某貴重零件仍能使用時，利用職務(wù)之便，制造該零件報廢、需向五金廠（非國有企業(yè)）購買的假象（該零件價格26萬元），以便非法占有貨款。甲將實情告知五金廠負責人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬元貨款匯至乙的個人賬戶。

丙為使五金廠能長期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬元送給甲。3天后，化工廠會計準備按照乙的指示將26萬元匯給五金廠時，因有人舉報而未匯出。甲、乙見事情敗露，主動向檢察院投案，如實交待了上述罪行，并將26萬元上交檢察院。

此外，甲還向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實：乙利用職務(wù)之便，長期以明顯高于市場的價格向其遠房親戚戊經(jīng)營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元；戊為了使乙長期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金。

問題：

請分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事責任（包括犯罪性質(zhì)、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰與法定量刑情節(jié)），須答出相應(yīng)理由。

三、（本題22分）

案情：犯罪嫌疑人段某，1980年出生，甲市丁區(qū)人，自幼患有間歇性精神分裂癥而輟學在社會上流浪，由于生活無著落便經(jīng)常偷拿東西。2014年3月，段某竄至丁區(qū)一小區(qū)內(nèi)行竊時被事主發(fā)現(xiàn)，遂用隨身攜帶的刀子將事主刺成重傷奪路逃走。此案丁區(qū)檢察院以搶劫罪起訴到丁區(qū)法院，被害人的家屬提起附帶民事訴訟。丁區(qū)法院以搶劫罪判處段某有期徒刑10年，賠償被害人家屬3萬元人民幣。段某以定性不準、量刑過重為由提起上訴。甲市中級法院二審中發(fā)現(xiàn)段某符合強制醫(yī)療條件，決定發(fā)回丁區(qū)法院重新審理。

丁區(qū)法院對段某依法進行了精神病鑒定，結(jié)果清晰表明段某患有精神分裂癥，便由審判員張某一人不公開審理，檢察員馬某和被告人段某出庭分別發(fā)表意見。庭審后，法庭作出對段某予以強制醫(yī)療的決定。

問題：

1．結(jié)合本案，簡答強制醫(yī)療程序的適用條件。

2．如中級法院直接對段某作出強制醫(yī)療決定，如何保障當事人的救濟權(quán)？ 3．發(fā)回重審后，丁區(qū)法院的做法是否合法？為什么？

4．發(fā)回重審后，丁區(qū)法院在作出強制醫(yī)療決定時應(yīng)當如何處理被害人家屬提出的附帶民事訴訟？

四、（本題22分）

案情：2月5日，甲與乙訂立一份房屋買賣合同，約定乙購買甲的房屋一套（以下稱01號房），價格80萬元。并約定，合同簽訂后一周內(nèi)乙先付20萬元，交付房屋后付30萬元，辦理過戶登記后付30萬元。2月8日，丙得知甲欲將該房屋出賣，表示愿意購買。甲告其已與乙簽訂合同的事實，丙說愿出90萬元。于是，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，約定合同簽訂后3日內(nèi)丙付清全部房款，同時辦理過戶登記。2月11日，丙付清了全部房款，并辦理了過戶登記。2月12日，當乙支付第一筆房款時，甲說：房屋已賣掉，但同小區(qū)還有一套房屋（以下稱02號房），可作價100萬元出賣。乙看后當即表示同意，但提出只能首付20萬元，其余80萬元向銀行申請貸款。甲、乙在原合同文本上將房屋相關(guān)信息、價款和付款方式作了修改，其余條款未修改。

乙支付首付20萬元后，恰逢國家出臺房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策，乙不再具備貸款資格。故乙表示仍然要買01號房，要求甲按原合同履行。甲表示01號房無法交付，并表示第二份合同已經(jīng)生效，如乙不履行將要承擔違約責任。乙認為甲違約在先。3月中旬，乙訴請法院確認甲丙之間的房屋買賣合同無效，甲應(yīng)履行2月5日雙方簽訂的合同，交付01號房，并承擔遲延交付的違約責任。甲則要求乙繼續(xù)履行購買02號房的義務(wù)。

3月20日，丙聘請不具備裝修資質(zhì)的A公司裝修01號房。裝修期間，A公司裝修工張某因操作失誤將水管砸壞，漏水導致鄰居丁的家具等物件損壞，損失約5000元。

5月20日，丙花3000元從商場購買B公司生產(chǎn)的熱水器，B公司派員工李某上門安裝。5月30日，李某從B公司離職，但經(jīng)常到B公司派駐丙所住小區(qū)的維修處門前承攬維修業(yè)務(wù)。7月24日，丙因熱水器故障到該維修處要求B公司維修，碰到李某。丙對李某說：熱水器是你裝的，出了問題你得去修。維修處負責人因人手不夠，便對李某說：那你就去幫忙修一下吧。李某便隨丙去維修。李某維修過程中操作失誤致熱水器毀損。

問題：

1．01號房屋的物權(quán)歸屬應(yīng)當如何確定？為什么？

2．甲、丙之間的房屋買賣合同效力如何？考察甲、丙之間合同效力時應(yīng)當考慮本案中的哪些因素？ 3．2月12日，甲、乙之間對原合同修改的行為的效力應(yīng)當如何認定？為什么？ 4．乙的訴訟請求是否應(yīng)當?shù)玫街С郑繛槭裁矗?/p>

5．針對甲要求乙履行購買02號房的義務(wù)，乙可主張什么權(quán)利？為什么？ 6．鄰居丁所遭受的損失應(yīng)當由誰賠償？為什么？ 7．丙熱水器的毀損，應(yīng)由誰承擔賠償責任？為什么？

五、（本題18分）

案情：2012年4月，陳明設(shè)立一家有限責任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊資本為200萬元。公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項轉(zhuǎn)入陳明的個人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公司章程、股東名冊以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊資本變更為300萬元，陳明任公司董事長，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。

李貝雖名為股東，但實際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資，實際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應(yīng)的股東變更。

2014年6月，因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營無望的困境，遂向法院申請破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財務(wù)經(jīng)理的名義，每月自公司領(lǐng)取獎金4萬元。

問題：

1．在法院受理公司破產(chǎn)申請前，張巡是否可向公司以及陳明主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？ 2．法院受理公司破產(chǎn)申請后，張巡是否可向管理人主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？ 3．李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效？為什么？ 4．劉寶可主張哪些法律救濟？為什么？

5．陳明能否以超過訴訟時效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？ 6．就葛梅梅所領(lǐng)取的獎金，管理人應(yīng)如何處理？為什么？

六、（本題20分）

案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2013年1月去世，除了留有一個元代青花瓷盤外，沒有其他遺產(chǎn)。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院（趙軍居住地和該瓷盤所在地）起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產(chǎn)。經(jīng)甲縣法院調(diào)解，趙文、趙武與趙軍達成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。

但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項。趙文、趙武于2013年10月向甲縣法院申請強制執(zhí)行。經(jīng)法院調(diào)查，趙軍可供執(zhí)行的款項有其在銀行的存款10萬元，可供執(zhí)行的其他財產(chǎn)折價為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場價值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個元代青花瓷盤被賣了，所得款項50萬元做生意虧掉了。法院全力調(diào)查也未發(fā)現(xiàn)趙軍還有其他的款項和財產(chǎn)。法院將趙軍的上述款項凍結(jié)，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財產(chǎn)和趙軍手中的那把紫砂壺。

2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執(zhí)行財產(chǎn)折價8萬元與價值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩余債務(wù)予以免除。此時，出現(xiàn)了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權(quán)是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權(quán)是自己的。自己是在一周之前（2013年11月1日）才知道趙祖斌已經(jīng)去世以及趙文、趙武與趙軍進行訴訟的事。③趙軍的同事錢進軍向甲縣法院聲稱，趙軍欠其5萬元。同時，錢進軍還向法院出示了公證機構(gòu)制作的債權(quán)文書執(zhí)行證書，該債權(quán)文書所記載的錢進軍對趙軍享有的債權(quán)是5萬元，債權(quán)到期日是2013年9月30日。

問題：

1．在不考慮李有福、張益友、錢進軍提出的問題的情況下，如果趙文、趙武與趙軍達成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生什么法律后果？（考生可以就和解協(xié)議履行的情況作出假設(shè)）

2．根據(jù)案情，李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權(quán)利，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式？采取相關(guān)方式時，應(yīng)當符合什么條件？（考生可以就李有福采取的方式可能出現(xiàn)的后果作出假設(shè)）

3．根據(jù)案情，張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權(quán)益主張權(quán)利，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式？采取該方式時，應(yīng)當符合什么條件？ 4．根據(jù)案情，錢進軍如果要對趙軍主張5萬元債權(quán)，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式？為什么？

七、（本題26分）

材料一（案情）：2012年3月，建筑施工企業(yè)原野公司股東王某和張某向工商局提出增資擴股變更登記的申請，將注冊資本由200萬元變更為800萬元。工商局根據(jù)王某、張某提交的驗資報告等材料辦理了變更登記。后市公安局向工商局發(fā)出10號公函稱，王某與張某涉嫌虛報注冊資本被采取強制措施，建議工商局吊銷原野公司營業(yè)執(zhí)照。工商局經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)驗資報告有涂改變造嫌疑，向公司發(fā)出處罰告知書，擬吊銷公司營業(yè)執(zhí)照。王某、張某得知此事后迅速向公司補足了600萬元現(xiàn)金，并向工商局提交了證明材料。工商局根據(jù)此情形作出責令改正、繳納罰款的20號處罰決定。公安局向市政府報告，市政府召開協(xié)調(diào)會，形成3號會議紀要，認為原野公司虛報注冊資本情節(jié)嚴重，而工商局處罰過輕，要求工商局撤銷原處罰決定。后工商局作出吊銷原野公司營業(yè)執(zhí)照的25號處罰決定。原野公司不服，向法院提起訴訟。

材料二：2013年修改的《公司法》，對我國的公司資本制度作了重大修訂，主要體現(xiàn)在：一是取消了公司最低注冊資本的限額，二是取消公司注冊資本實繳制，實行公司注冊資本認繳制，三是取消貨幣出資比例限制，四是公司成立時不需要提交驗資報告，公司的認繳出資額、實收資本不再作為公司登記事項。2014年2月7日，國務(wù)院根據(jù)上述立法精神批準了《注冊資本登記制度改革方案》，進一步明確了注冊資本登記制度改革的指導思想、總體目標和基本原則，從放松市場主體準入管制，嚴格市場主體監(jiān)督管理和保障措施等方面，提出了推進公司注冊資本及其他登記事項改革和配套監(jiān)管制度改革的具體措施。

問題：

1．材料一中，王某、張某是否構(gòu)成虛報注冊資本騙取公司登記的行為？對在工商局作出20號處罰決定前補足注冊資金的行為如何認定？

2．材料一中，市政府能否以會議紀要的形式要求工商局撤銷原處罰決定？ 3．材料一中，工商局做出25號處罰決定應(yīng)當履行什么程序？

4．結(jié)合材料一和材料二，運用行政法基本原理，闡述我國公司注冊資本登記制度改革在法治政府建設(shè)方面的主要意義。

第三篇：司法考試卷四復(fù)習策略

司法考試卷四復(fù)習策略

2011-1-5 13:51 來源：法律教育網(wǎng) 【大 中 小】【我要糾錯】

導語：司法考試卷四復(fù)習策略。大家都說今年卷四放水了，不管放不放水，只要掌握了出題思路，誰都可以取得高分。每年大家都擔心卷四，其實卷四很好拿分，不信讓我們一起來看看如下的分析。

（一）談案例分析——多做真題和模擬考題請一定不要怕案例分析！其實就是考那么幾個主要知識點。只是因為一下子分散了，要自己來整理歸納比較頭痛。我個人認為考前做模擬題，研究真題，再加上平時對各科學習的復(fù)習，如果是對每個概念吃透了，那么來答案例分析題一點都不難，反而我覺得前三卷的選擇題難。而且往往案例分析題的設(shè)置都是一步步有鋪墊的，如果一開始回答不出來先看看下面幾個小題會不會有啟發(fā)？總之遇到不會的不要慌，把你印象里相關(guān)的概念知識點梳理一遍?？傊畬τ谝岣甙咐治鲱}千萬來不得投機去壓題，只有學習時踏踏實實復(fù)習不遺漏每個知識點才是關(guān)鍵。我在復(fù)習時就要求自己看真題解析和認真做模擬題，因為案例一定要自己動手寫一遍，否則考試時會不知道如何寫的。

（二）談司法文書——多寫各類文書。原本是送分題可是到了我們手里卻變成了絆腳石，丟分最多。因為我們平時從未花時間去看過，去真正寫過。想直接到到考試去發(fā)揮是不行的。復(fù)習時很多同學都是只看結(jié)構(gòu)，可是一個過關(guān)的同學就跟我說你一定要寫，各種重要文書寫一遍，哪怕抄一遍也比看印象深刻。因為今年沒考，我無從考證自己的水平到底怎樣，但是通過?？紝ψ约旱臏y試，我覺得自己因為平時的多多積累還是可以拿到大部分分數(shù)的。所以我建議大家：對于司法文書，不要輕易放棄，讓自己多寫寫，爭取拿好卷四中最好拿的分數(shù)！

（三）談?wù)撌鲱}——多關(guān)心時事熱點，多參與討論論述題本來就沒有標準答案，所以要求會自圓其說，表達出自己的觀點，能運用自己的理論知識可以說清楚一個法律問題或法律現(xiàn)象。但是如果談的都是千篇一律，自己寫不出新意，當然也贏不得老師的親徠！因為我一直對各種熱點都比較有興趣，也經(jīng)常會和大家討論各種問題，這在無形之中幫我積累了很多觀點和例子。寫論述其實就是寫一篇論點清晰的議論文。大家從小到大，寫了這么多還怕什么！所以，論述要得高分就要平時積累，多看多討論，這樣才會有無形的進步！

最后，謝謝大家耐心得看完這些分析，浪費了各位的寶貴時間！祝愿參加和即將參加考試的朋友都能夠圓了自己的一個司考之夢！

2459298：我是一名39歲的副主任醫(yī)師，在單位事情很多，自從自學取得法律本科后，取得司法考試成功便成為我的夢想。前幾次參加司法考試都是自己看書，三次都是340多分，無法再提升。今年我選擇了法律教育網(wǎng)的實驗班，在班主任及各位老師的指導下取得了成功，各卷分數(shù)是100、101、96、99、總分396分，我很高興。是網(wǎng)校老師的授課讓我集中時間學完所有課程，是家人支持我才取得成功，感謝網(wǎng)校老師和我的親人們。

lauoyuang：390分，我通過司考啦，這個分數(shù)在法律教育網(wǎng)都不好意思說??！恭喜各位，也祝賀自己！更祝福法律教育網(wǎng)各位老師及考友，只要堅持努力，成功必定屬于我們！

第四篇：2010年司法考試卷四試題答案解析

2010年司法考試卷四試題答案解析

一、（本題20分）

材料 據(jù)新華社2009年12月18日電：中共中央政治局常委、中央政法委書記***在18日下午召開的全國政法工作電視電話會議上強調(diào)，要以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，深入貫徹落實科學發(fā)展觀，全面貫徹落實黨的十七大、十七屆四中全會和中央經(jīng)濟工作會議精神，抓住影響社會和諧穩(wěn)定的源頭性、根本性、基礎(chǔ)性問題，深入推進社會矛盾化解、社會管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法三項重點工作﹡，推動政法工作全面發(fā)展進步，確保國家安全和社會和諧穩(wěn)定，為經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展提供更加有力的法治保障。

注﹡三項重點工作

① 深入推進社會矛盾化解，抓源頭，清積案，建機制，強基層，努力化解老矛盾，有效預(yù)防新矛盾，進一步形成依法有序表達訴求、及時有效解決問題的社會環(huán)境。

② 深入推進社會管理創(chuàng)新，解決好流動人口服務(wù)管理、特殊人群幫教管理、社會治安重點地區(qū)綜合治理、網(wǎng)絡(luò)虛擬社會建設(shè)管理、社會組織管理服務(wù)等問題，進一步完善與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的社會管理體系。

③ 深入推進公正廉潔執(zhí)法，在提高執(zhí)法能力、細化執(zhí)法標準、強化執(zhí)法管理監(jiān)督、加強政法機關(guān)黨的建設(shè)上取得新進步，進一步提高開放、透明、信息化條件下的執(zhí)法公信力，切實維護社會公平正義。

問題

請結(jié)合當前政法領(lǐng)域的三項重點工作，談?wù)勀銓ι鐣髁x法治理念的依法治國基本內(nèi)涵的理解。

答題要求

1．觀點正確，表述完整、準確；

2．無觀點和論述，照搬材料原文不得分；

3．不少于400字。

【參考答案】

【定概念】社會主義法治理念是指導我國建設(shè)社會主義法治國家的思想觀念體系，是社會主義法治體系的精髓和靈魂。社會主義法治理念由依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導五個方面組成，其中，依法治國是核心內(nèi)容。依法治國的基本內(nèi)涵包括人民民主、法制完備，樹立憲法法律權(quán)威和權(quán)力制約四個方面。人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ)，法制完備是法治國家的重要標志，樹立憲法和法律權(quán)威是依法治國的必然要求，權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

【說聯(lián)系】政法領(lǐng)域的三項重點工作和社會主義法治理念關(guān)系密切，相輔相成，缺一不可。政法領(lǐng)域的三項重點工作對社會主義法治理念有重大的影響，社會主義法治理念對政法領(lǐng)域的三項重點工作有指導作用。同樣，社會主義法治理念對政法領(lǐng)域的三項重點工作有獨立的反作用，政法領(lǐng)域的三項重點工作對社會主義法治理念有促進作用。因此，政法領(lǐng)域的三項重點工作的水平的好壞決定了社會主義法治理念的發(fā)展的好壞。

【抄材料】在材料中，***同志強調(diào)，要以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，深入貫徹落實科學發(fā)展觀，全面貫徹落實黨的十七大、十七屆四中全會和中央經(jīng)濟工作會議精神，抓住影響社會和諧穩(wěn)定的源頭性、根本性、基礎(chǔ)性問題，深入推進社會矛盾化解、社會管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法三項重點工作，在政法領(lǐng)域深入推進三項重點工作，是黨中央在深刻分析國際國內(nèi)形勢及當前社會矛盾作出的戰(zhàn)略決策，是當前和今后一段時間推進政法工作的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

【喊口號】在政法工作領(lǐng)域深入推進社會矛盾化解，是真正實現(xiàn)人民當家作主，鞏固依法治國政治基礎(chǔ)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。深入推進社會管理創(chuàng)新，是滿足社會發(fā)展客觀要求，推進法治國家建設(shè)的創(chuàng)新實踐。深入推進公正廉潔執(zhí)法，是樹立憲法和法律權(quán)威，保證國家各項工作依法規(guī)范、各項權(quán)力依法約束的必然遵循。

二、（本題22分）

案情 被告人趙某與被害人錢某曾合伙做生意（雙方?jīng)]有債權(quán)債務(wù)關(guān)系）。2009年5月23日，趙某通過技術(shù)手段，將錢某銀行存折上的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己的賬戶上（沒有取出現(xiàn)金）。錢某向銀行查詢知道真相后，讓趙某還給自己9萬元。

同年6月26日，趙某將錢某約至某大橋西側(cè)泵房后，二人發(fā)生爭執(zhí)。趙某頓生殺意，突然勒錢某的頸部、捂錢某的口鼻，致錢某昏迷。趙某以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔入河中。

6月28日凌晨，趙某將恐嚇信置于錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某（某國有企業(yè)出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，于是在上班之前從本單位保險柜拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元后，聲稱2小時后孫某即可見到丈夫。

28日下午，錢某的尸體被人發(fā)現(xiàn)（經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡）。趙某覺得罪行遲早會敗露，于29日向公安機關(guān)投案，如實交待了上述全部犯罪事實，并將勒索的20萬元交給公安人員（公安人員將20萬元退還孫某，孫某于8月3日將17萬元還給公司）。公安人員李某聽了趙某的交待后隨口說了一句“你罪行不輕啊”，趙某擔心被判死刑，逃跑至外地。在被通緝的過程中，趙某身患重病無錢治療，向當?shù)毓矙C關(guān)投案，再次如實交待了自己的全部罪行。

問題：

1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己賬戶的行為，是什么性質(zhì)？為什么？

【參考答案】趙某將錢某的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己賬戶的行為，構(gòu)成盜竊罪。

【解析】盜竊罪是指竊取他人財物的行為，存款屬于盜竊罪的犯罪對象。趙某通過技術(shù)手段，將錢某銀行存折上的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己的賬戶上，雖然沒有取出現(xiàn)金，但已經(jīng)使得該筆錢款脫離了錢某的占有。因此趙某構(gòu)成盜竊罪。

2．趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為什么？刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見？你認為應(yīng)當如何處理？為什么？

【參考答案】趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為事前的故意。

對此刑法理論上存在多種處理意見，大致為具體符合說與法定符合說，具體分為：第一種觀點認為，趙某的第一個行為成立故意殺人罪未遂，第二個行為成立過失致人死亡罪，其中有人認為成立想象競合，有人認為成立數(shù)罪。第二種觀點認為，如果在實施第二個行為之時，對于死亡持間接故意，則整體上成立一個故意殺人既遂；如果在實施第二個行為之時，相信死亡結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，則成立故意殺人未遂與過失致人死亡。第三種觀點認為，將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為一個故意，只成立一個故意殺人既遂。第四種觀點認為，將前后兩個行為視為一個整體，視為因果關(guān)系的認識錯誤處理，只要滿足相當?shù)囊蚬P(guān)系，就成立一個故意殺人罪既遂。

我認為應(yīng)當采取第四種觀點，就成立一個故意殺人罪既遂。因為第一個行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，應(yīng)肯定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，且所發(fā)生的結(jié)果與行為人意圖實現(xiàn)的結(jié)果相一致，因此應(yīng)以故意殺人罪既遂論處。

【解析】因果關(guān)系的認識錯誤，是指行為人對其行為與危害后果之間的因果關(guān)系有不符合實際情況的錯誤認識。其中事前的因果關(guān)系認識錯誤即事前的故意，是指行為人實施了一種犯罪行為，誤以為已經(jīng)發(fā)生了預(yù)期的結(jié)果，為達到另一目的，行為人又實施了另一行為，而事實上行為人預(yù)期的結(jié)果是由后一行為所造成的。本題中，趙某以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔入河中，實際上錢某系溺水而亡。因此趙某屬于事前的因果關(guān)系認識錯誤。

對于事前的故意，刑法理論上存在多種處理意見：第一種觀點認為，趙某的第一個行為成立故意殺人罪未遂，第二個行為成立過失致人死亡罪，其中有人認為成立想象競合，有人認為成立數(shù)罪。第二種觀點認為，如果在實施第二個行為之時，對于死亡持間接故意，則整體上成立一個故意殺人既遂；如果在實施第二個行為之時，相信死亡結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，則成立故意殺人未遂與過失致人死亡。第三種觀點認為，將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為一個故意，只成立一個故意殺人既遂。第四種觀點認為，將前后兩個行為視為一個整體，視為因果關(guān)系的認識錯誤處理，只要滿足相當?shù)囊蚬P(guān)系，就成立一個故意殺人罪既遂。

通常認為在此種情況下，第一個行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，應(yīng)肯定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，且所發(fā)生的結(jié)果與行為人意圖實現(xiàn)的結(jié)果相一致，因此應(yīng)以故意殺人罪既遂論處。

3．趙某向?qū)O某索要20萬元的行為是什么性質(zhì)？為什么？

【參考答案】趙某向?qū)O某索要20萬元的行為，構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合，應(yīng)擇一重罪處罰。

【解析】敲詐勒索罪是指行為人對被害人實施威脅或者要挾的方法，逼迫其處分財產(chǎn)的行為。威脅和要挾的手段多種多樣，其本質(zhì)在于以惡害相通告，使對方產(chǎn)生恐懼心理，進而處分財產(chǎn)。敲詐勒索罪與綁架罪都具有非法勒索他人財物的目的和行為，都采取了一定的要挾方式迫使對方不得不交出財物，二者區(qū)別的關(guān)鍵在于是否實際綁架了他人。并未綁架被害人，謊稱綁架了被害人而向關(guān)心被害人的第三人勒索財物的，成立敲詐勒索罪。

本題中，趙某編造綁架事實被害人家屬勒索財物，行為具有欺騙被害人家屬使其陷入認識錯誤的性質(zhì)，也有脅迫被害人家屬使其產(chǎn)生恐懼心理的性質(zhì)，被害人交付財物也同時基于兩種心理，屬于一行為觸犯數(shù)個罪名，因此成立敲詐勒索罪和詐騙罪的想象競合犯，應(yīng)擇一重罪處罰。

4．趙某的行為是否成立自首？為什么？

【參考答案】趙某成立自首。

【解析】根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第（一）項規(guī)定，犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的，不能認定為自首。但注意這是針對后來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以根據(jù)司法解釋否認趙某的前一次投案成立自首，但不能否認后一次自動投案與如實交待成立自首。

5.孫某從公司拿出17萬元的行為是否成立犯罪？為什么？

【參考答案】孫某從公司拿出17萬元的行為，不構(gòu)成挪用公款罪。因為其雖然將公款挪歸個人使用，但在三個月內(nèi)就予以了歸還。

【解析】挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。該罪的客觀方面表現(xiàn)為：1.挪用公款進行非法活動（包括犯罪活動），這種情形原則上不要求挪用公款數(shù)額達到較大標準，也不要求挪用時間超過3個月未還；2.挪用公款進行營利活動，這種挪用行為要求“數(shù)額較大”，但沒有挪用時間的要求；典型的如挪用公款用于注冊公司、企業(yè)等；3.挪用公款歸個人使用，這種情形既有數(shù)額的要求，也有時間的要求，即數(shù)額較大，超過3個月未還。這里的“未還”，根據(jù)上述司法解釋第2條的規(guī)定，是指案發(fā)前未還。

本題中，孫某為某國有企業(yè)出納，其挪用的17萬元款項屬于公款，但孫某于6月28日從本單位保險柜拿出17萬元，于8月3日將17萬元還給公司，時間沒有超過三個月，且不屬于挪用公款進行非法或者營利活動的情形，因此孫某不構(gòu)成挪用公款罪。

三、（本題21分）

案情

張某——某國企副總經(jīng)理

石某——某投資管理有限公司董事長

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請張某幫助融資，允諾事成后給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成后各給張某、楊某400萬股的股份。后經(jīng)楊某多次撮合，2006年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶，用于股權(quán)收購項目。2006年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現(xiàn)，遂將石某訴至法院，并提交了張某出具的書面證明作為重要證據(jù)，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區(qū)檢察院揭發(fā)了張某收受賄賂的行為。檢察院立案偵查，查得證據(jù)及事實如下：

——石某稱：2006年3月14日，在張某辦公室將15萬元現(xiàn)金交給張某。同年4月17日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因擔心楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某講述了張某辦公室桌椅、沙發(fā)等擺放的具體位置）。

——姜某稱：取出40萬元后與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要處理，就將錢交楊某送與張某。

——楊某稱：確曾介紹張某與石某認識，并積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他后匆匆離開。他隨后在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛苦費（案發(fā)后，楊某將10萬元交檢察院）。

——張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所托（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。

據(jù)石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2006年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元現(xiàn)金被提出。

問題

依據(jù)有關(guān)法律、司法解釋規(guī)定和刑事證明理論，運用本案現(xiàn)有證據(jù)，分析能否認定張某構(gòu)成受賄罪，請說明理由。

答題要求

①能夠根據(jù)法律、司法解釋相關(guān)規(guī)定及對刑事證明理論的理解，運用本案證據(jù)作出能否認定犯罪的判斷，指出法院依法應(yīng)當作出何種判決。

②觀點明確，分析有據(jù)，邏輯清晰，文字通暢。

【答 案】依據(jù)刑事訴訟法及解釋的有關(guān)規(guī)定和訴訟理論，我國刑事訴訟證明標準應(yīng)當是案件事實清楚，證據(jù)確實、充分。在本案中，承擔這一證明責任的主體是公訴機關(guān)，即檢察院，被告人張某原則上不承擔證明自己無罪的責任。題目中的證據(jù)主要是石某、姜某、楊某的陳述，從陳述的內(nèi)容及石某公司的賬單等記載來看，石某從公司拿出15萬和40萬的事實是肯定的，其中15萬是石某親自交給張某，但是除了石某的陳述外，沒有其他證據(jù)可以證明，而張某又否認的，所以，該證據(jù)有疑問。其中40萬，是石某交姜某和楊某，由二人一同送給張某，但姜某因有事耽擱，由楊某一人負責送給張某，姜某、楊某對這一事實分別承認，但張某是否收到楊某所給的40萬，卻沒有證據(jù)可以證明，且姜某和楊某是本案的利害關(guān)系人，所以這一證據(jù)亦有疑問。綜上所述，關(guān)于張某受賄一案，沒有確實充分的證據(jù)證明張某收受賄賂，所以，不能認定張某構(gòu)成受賄罪。

從本案現(xiàn)有的證據(jù)來看無法排除張某沒有受賄的嫌疑，因此，依據(jù)我國刑事訴訟法有關(guān)規(guī)定，法院應(yīng)依法作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

【解 析】根據(jù)我國刑事訴訟證明理論以及《刑事訴訟法解釋》第176條規(guī)定，人民法院應(yīng)當根據(jù)案件的具體情形，分別作出裁判：

（一）起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人的罪名成立的，應(yīng)當作出有罪判決；

（二）起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與人民法院審理認定的罪名不一致的，應(yīng)當作出有罪判決；……《刑事訴訟法》第162條規(guī)定，在被告人最后陳述后，…….（一）案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應(yīng)當作出有罪判決；……可知，刑事訴訟中的證明標準是“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”，具體來說必須達到以下標準：（1）構(gòu)成犯罪的各種事實都有相應(yīng)的證據(jù)證明；（2）據(jù)以定案的單個證據(jù)必須查證屬實；（3）單個證據(jù)與案件事實之間必須存在客觀聯(lián)系；（4）所有證據(jù)在數(shù)量上都能排除其他一切可能性，得出確實唯一結(jié)論。本案中的證據(jù)主要是石某、姜某、楊某的陳述，關(guān)于張某是否收受賄賂這一問題，既沒有足夠證據(jù)證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據(jù)證明他收受了賄賂。由于石某、楊某均為本案利害關(guān)系人，其所作的陳述很可能是為了自身利益而陷害張某，現(xiàn)有證據(jù)不足以排除這種可能性，無法得出張某受賄的唯一結(jié)論，因此，不能認定張某構(gòu)成受賄罪。依據(jù)《刑事訴訟法》第162條第三項規(guī)定，在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：……

（三）證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應(yīng)當作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。所以，法院應(yīng)當依法作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

四、（本題20分）

案情 甲公司委派業(yè)務(wù)員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權(quán)委托書前往。

甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司后甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發(fā)現(xiàn)乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂于2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應(yīng)在十天內(nèi)將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉(zhuǎn)賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發(fā)大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉(zhuǎn)賣給不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。問題

1．大蒜運至丙公司時，所有權(quán)歸誰？為什么？

2．甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同的效力如何？為什么？

3．大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什么？

4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什么？

5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什么？

6．甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什么？

7．丙公司將綠豆轉(zhuǎn)賣給己公司的行為法律效力如何？為什么？

8．甲公司是否有權(quán)要求己公司返還綠豆？為什么？

1、【答 案】大蒜運至丙公司時，所有權(quán)轉(zhuǎn)移給甲公司。即大蒜運至丙公司時，所有權(quán)歸甲公司所有。

【解 析】根據(jù)甲乙公司的約定，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。合同的標的是大蒜，屬于動產(chǎn)，根據(jù)《物權(quán)法》第23條的規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力。即貨交承運人之后即視為交付即所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。因此，此時甲為大蒜的所有人

2、【答 案】甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同都是有效的。

【解 析】由于乙公司在4月1日的時候即把大蒜和綠豆交給了丙公司，即甲公司在4月1日即取得了大蒜和綠豆的所有權(quán)，其在4月5日與丁公司簽訂的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同自成立時生效。甲公司與丁公司已經(jīng)簽訂了買賣合同，但是尚未交付，甲公司只是負有向丁公司交付物品義務(wù)，但是在交付之前仍然保有大蒜的所有權(quán)。因此，其在4月7日與戊簽訂的買賣大蒜的合同屬于有權(quán)處分，故甲、戊之間的合同是有效的。

3、【答 案】大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由戊公司承擔

【解 析】根據(jù)《合同法》第144條的規(guī)定，出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。即自甲、戊4月7日買賣合同成立時由買受人戊承擔標的物毀損、滅失的風險。

4、【答 案】不能

【解 析】根據(jù)合同的相對性，甲乙之間，甲丙之間分別存在買賣合同，雖然兩個合同的標的物都是同一的，但是乙丙之間沒有關(guān)聯(lián)，所以甲公司不能以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款。

5、【答 案】不能

【解 析】《合同法》第116條規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。由于定金和違約金不能并存，因此乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，不可以同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任。

6、【答 案】有效，【解 析】本題構(gòu)成無權(quán)代理，張某是甲公司的業(yè)務(wù)員，雖持有持蓋章空白合同書但是只有采購大蒜是有授權(quán)委托書的，乙公司和張某簽訂合同存在過失，不能構(gòu)成表見代理，而是無權(quán)代理，在甲公司追認之前，合同效力待定。但是本題甲公司將50萬綠豆款匯給乙公司，實際追認該無權(quán)代理，所以合同仍有效。

7、【答 案】該轉(zhuǎn)賣行為屬于無權(quán)處分，因甲公司拒絕追認，為無效

【解 析】《合同法》第51條，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。丙公司擅自出賣他人的貨物，其行為屬于無權(quán)處分，因所有人甲公司拒絕追認，而無效。

8、【答 案】無權(quán)

【解 析】《物權(quán)法》第106條規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：

（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。由于己公司并不知情的，并已經(jīng)約定價格完成交付，雖沒有實際交付貨款，但是不影響善意取得的效力，因此己公司已經(jīng)取得綠豆的所有權(quán)，甲公司無權(quán)要求返還。

五、（本題20分）

案情 甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。

合同履行中，為便于裝船運輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經(jīng)海運向鐵成公司發(fā)運2,000噸煤炭，存放于鐵成公司在D縣碼頭的貨場。大力公司依約要求鐵成公司支付已發(fā)煤款遭拒，遂決定暫停發(fā)運剩余1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協(xié)商無果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款并請求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱并未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業(yè)務(wù)代表）向大力公司出具的收貨確認書，但該確認書是季某以長遠公司業(yè)務(wù)代表名義出具的。經(jīng)查，長遠公司并不存在，季某承認長遠公司為其杜撰。據(jù)此，一審法院追加季某為被告。經(jīng)審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對此承擔連帶責任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關(guān)于責令自己向大力公司支付貨款的內(nèi)容，大力公司、季某均未上訴。經(jīng)審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款并解除合同的訴訟請求。

二審判決送達后第10天，大力公司負責該業(yè)務(wù)的黎某在其手機中偶然發(fā)現(xiàn)，自己存有與季某關(guān)于2,000噸煤炭驗收、付款及剩余煤炭發(fā)運等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負責此項煤炭買賣的有關(guān)情況，大力公司遂向法院申請再審，堅持要求鐵成公司支付貨款并解除合同的請求。

問題

1、本案哪個（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

【參考答案】本案乙省B縣和丁省D縣法院有管轄權(quán)。因為大力公司和鐵成公司約定的管轄法院不是明確、唯一的，所以本案應(yīng)由被告住所地或合同履行地法院管轄。

【解析】根據(jù)《民訴意見》第24條的規(guī)定，“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄?！焙汀睹袷略V訟法》第24條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”結(jié)合本案來看，本案大力公司和鐵成公司協(xié)議選擇“由A縣法院或者C縣法院管轄”，這種選擇不是明確、唯一的，選擇管轄協(xié)議無效。應(yīng)當根據(jù)《民事訴訟法》第24條的規(guī)定由被告住所地乙省B縣或合同履行地丁省D縣人民法院管轄。

2．一審法院在審理中存在什么錯誤？為什么？

【參考答案】一審法院追加季某為被告是錯誤的，因為本案并不是必要共同訴訟；一審法院漏判當事人解除合同的請求是錯誤的，因為判決應(yīng)針對當事人請求作出。

【解析】本題季某是職務(wù)行為，應(yīng)當由鐵成公司承擔責任。不能追加季某為被告。大力公司在起訴時提出要求鐵成公司支付貨款并請求解除合同，但是法院只對支付貨款作出了判決，對解除合同沒有處理，所以，法院的做法是錯誤的。

3．分析二審當事人的訴訟地位。

【參考答案】二審中，鐵成公司為上訴人，大力公司為被上訴人，季某原審訴訟地位列明。

【解析】根據(jù)《民訴意見》177條規(guī)定、必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，按下列情況處理：（1）該上訴是對與對方當事人之間權(quán)利義務(wù)分擔有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當事人為被上訴人，未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明；（2）該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔有意見，不涉及對方當事人利益的，未上訴的同一方當事人為被上訴人，對方當事人依原審訴訟地位列明；（3）該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔有意見的，未提出上訴的其他當事人均為被上訴人。結(jié)合本案，鐵城公司要求撤銷一審判決中關(guān)于責令自己向大力公司支付貨款的內(nèi)容，顯然是對對方當事人大力公司有意見，但是并不涉及季某，因此，對方當事人大力公司為被上訴人，沒有上訴的同一方當事人季某依原審地位列明。

4．二審法院的判決有何錯誤？為什么？

【參考答案】二審法院不應(yīng)直接判決解除合同。因為解除合同是一審法院遺漏的訴訟請求，二審法院應(yīng)對該訴訟請求進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

【解析】根據(jù)《民訴意見》第182條的規(guī)定：“對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！苯Y(jié)合本案來看，一審法院并未就“解除合同”作出判決，二審法院不應(yīng)直接判決解除合同，而是應(yīng)該先調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

5．大力公司可以向哪個（些）法院申請再審？

【參考答案】大成公司可以向丁省高院申請再審。

【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第178條規(guī)定，當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行?？梢缘弥薷暮蟮拿袷略V訟法規(guī)定當事人可以向上一級人民法院申請再審。

6．法院對大力公司提出的再審請求如何處理？為什么？

【參考答案】再審法院應(yīng)當認定其為新證據(jù)，進行再審。因為黎某提供的證據(jù)符合新證據(jù)的規(guī)定，當事人申請再審符合法定條件，法院應(yīng)當再審。法院應(yīng)當就解除合同的請求進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。

【解析】根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第10條 申請再審人提交下列證據(jù)之一的，人民法院可以認定為民事訴訟法第一百七十九條第一款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”：

（一）原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；…….。本案中黎某的證據(jù)屬于庭審結(jié)束前已經(jīng)存在但是庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，屬于新證據(jù)，法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第179條 當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當再審：

（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；……。的規(guī)定進行再審。根據(jù)《民訴意見》第182條的規(guī)定：“對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！苯Y(jié)合本題來看，二審法院沒有調(diào)解就直接判決是錯誤的，違反了先調(diào)節(jié)后發(fā)回的程序，根據(jù)《民訴意見》第210條第（2）項的規(guī)定：“具有本意見第181條規(guī)定的違反法定程序的情況，可能影響案件正確判決、裁定的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審?！?/p>

六、（本題22分）

案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規(guī)定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20％；甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權(quán)出資，戊以設(shè)備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經(jīng)理，負責公司經(jīng)營管理；公司前五年若有利潤，甲得28％，其他四位股東各得18％，從第六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。

公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設(shè)銀行借款1,000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔保決定權(quán)，超過了要上股東會才行?！蓖跷逭f：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關(guān)，只是按銀行要求做個手續(xù)?！奔椎K于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。

戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。

北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元，以設(shè)備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲，甲愿意受讓。

2010年7月，當?shù)匕l(fā)生洪水災(zāi)害，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公司債務(wù)150萬元一直未還。北陵公司決定向當?shù)氐囊患掖壬茩C構(gòu)捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題

1．北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效？為什么？

【答 案】有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

【解 析】《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?？梢?，公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容有效。

2．丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果？在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？

【答 案】不影響公司的有效設(shè)立。丙應(yīng)當承擔違約責任。

【解 析】第26條第1款規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！豆痉ā返?8條規(guī)定，股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?？梢?，出資不到位并不影響公司的設(shè)立，只是股東應(yīng)當向公司足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

3．丁向公司借款100萬元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊資金？為什么？

【答 案】不構(gòu)成。經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務(wù)。

【解 析】因為丁向公司借款100萬元已經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務(wù)，不構(gòu)成抽逃注冊資金。

4．北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時效？為什么？

【答 案】未超過。因為丁作為債務(wù)人一直在履行債務(wù)。

【解 析】《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔還款義務(wù)，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)沒有超過訴訟時效。

5．北陵公司是否有權(quán)請求法院確認其向建設(shè)銀行出具的擔保函無效？為什么？

【答 案】無權(quán)。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

【解 析】《公司法》第149條第1款第（三）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；第149條第2款規(guī)定，董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任?？梢姡豆痉ā穼Υ朔N行為只是規(guī)定了產(chǎn)生的利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損失的，相應(yīng)人員應(yīng)當承擔賠償責任，而并未規(guī)定此行為無效，故北陵公司無權(quán)請求法院確認其向建設(shè)銀行出具的擔保函無效。

6．戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什么？

【答 案】能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

【解 析】《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。可見，《公司法》并未對股東資格的繼承人作特殊限制性規(guī)定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。

7．如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權(quán)？為什么？

【答 案】能夠。設(shè)備抵押可以不辦理登記。

【解 析】《物權(quán)法》第180條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附著物；

（二）建設(shè)用地使用權(quán)；

（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；

（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通運輸工具；

（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。可見，北陵公司以設(shè)備作為擔保，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權(quán)的行使，銀行可以行使抵押權(quán)。

8．乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權(quán)？為什么？

【答 案】不享有。因為不是對外轉(zhuǎn)讓。

【解 析】此處應(yīng)將“股份”改為“股權(quán)”?！豆痉ā返?2條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。可見，乙向股東甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)不是對外轉(zhuǎn)讓，不需經(jīng)其他股東同意，其他股東也不享有優(yōu)先受讓權(quán)。

9．北陵公司與當?shù)卮壬茩C構(gòu)的捐贈合同是否有效？為什么？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什么？

【答 案】有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，損害了萬水公司的利益，符合合同法關(guān)于債的保全撤銷權(quán)的條件。

【解 析】《合同法》第74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務(wù)無力歸還的情況下決定向慈善機構(gòu)捐款，損害了萬水公司的利益，符合不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。

七、（本題25分）

材料近年來，為妥善化解行政爭議，促進公民、法人或者其他組織與行政機關(guān)相互理解溝通，維護社會和諧穩(wěn)定，全國各級法院積極探索運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議。2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機制作出規(guī)范，為促進行政爭議雙方和解，通過原告自愿撤訴實現(xiàn)“案結(jié)事了”提供了更大的空間。

近日，最高人民法院《人民法院工作報告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對人與行政機關(guān)和解后撤訴的案件達43,280件，占一審行政案件的35.91％。”

總體上看，法院的上述做法取得了較好的社會效果，贏得了公眾和社會的認可。但也有人擔心，普遍運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致，也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題

請對運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法等問題談?wù)勀愕囊庖姟?/p>

答題要求

1．觀點明確，邏輯嚴謹，說理充分，層次清晰，文字通暢；

2．字數(shù)不少于500字。

【參考答案】

法治乃合法性與合理性之平衡器

【定事實】在材料中，全國各級法院積極探索運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，取得了較好的社會效果，贏得了公眾和社會的認可，但也產(chǎn)生了普遍運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭論，引發(fā)了“運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題。

【站立場】我們認為，法院運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法權(quán)力的重要性不言而喻，但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突，最后導致該權(quán)力行使的合法性和合理性問題，要求法院在行使權(quán)力的同時注意其他的原則，防止權(quán)力突破邊界。

【說理由一】首先，權(quán)力的行使應(yīng)當符合合法性原則。對于權(quán)力主體，合法性原則要求權(quán)力行使的主體和權(quán)力行使的范圍以及種類等預(yù)先由法律來規(guī)定。因此，對權(quán)利的限制上，“法無授權(quán)即禁止”。而對于個人而言“法不禁止即自由”。結(jié)合材料，2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機制作出規(guī)范，而最高法院具有一定的法律解釋權(quán)，故運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法具有合法性。

【說理由二】其次，權(quán)力的行使應(yīng)當堅持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會整體價值觀，具體可以概括為目的正當、手段合理以及結(jié)果均衡。任何權(quán)力的行使，都必須有正當?shù)哪康模仨毥柚侠淼氖侄?，必須實現(xiàn)均衡的結(jié)果。結(jié)合本材料，最高人民法院《人民法院工作報告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對人與行政機關(guān)和解后撤訴的案件達43,280件，占一審行政案件的35.91％。該制度達到了法律效果、社會效果和政治效果的統(tǒng)一，具有合理性。

【說理由三】最后，法治的理想就是實現(xiàn)權(quán)利行使的合法和合理的平衡，否則“無合理性的合法性會變?yōu)榻┗?，無合法性的合理性則淪為恣意”。每種權(quán)力空間是有限的，界限就在于其他的權(quán)利。法律已經(jīng)為權(quán)力主體設(shè)定了邊界，則任何人都不得超越該界限，否則即為違法。具體到本案，從合法性上講, 法院運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭必須有法律的依據(jù)，不能朝令夕改，同時，從合理性上說，要加強具體操作過程的公開透明，創(chuàng)造一個足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境，防止行政訴訟的偏離軌道。

【再強調(diào)，做評論】綜上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國家在“依法治國”的基礎(chǔ)上尊重人的權(quán)利。但是，合法的行為不一定就是合理的行為，要求法律在具體的制度當中進行權(quán)衡，為應(yīng)對新型的法律現(xiàn)象提供了堅實的基礎(chǔ)，實現(xiàn)合法性和合理性的和諧共存。

第五篇：經(jīng)驗交流：司法考試卷四如何得高分

經(jīng)歷過司考失敗的人都有類似的體會：想在卷四取得高分是一件很困難的事情。

記得2005年剛考完，有很多人在論壇上發(fā)問：“卷四能得90分以上嗎？如果卷四我能考到90分就能通過?！倍搲虾芏嘟?jīng)歷多次司考的朋友的回答均驚人的相同：卷四想考及格（往年的60分）非常難。因此，重視卷四的考試方法是很有必要的。

卷四得高分之心理篇

參加司法考試的你一定常思考：現(xiàn)在我每天不是看得是卷

一、卷二，就是卷三的教材，而卷四那么重要卻不能專門針對性的復(fù)習，我怎樣才能做好卷四的題得到高分呢？其實，你大可不必讓這個問題時常困擾你的心思。只要你復(fù)習好前三卷且具有一定的綜合思維能力，你一定能做好卷四。這是卷四得高分之心理認識因素一。

卷四案例分析題很多，分值也很高。許多人打心眼想通過做大量的案例分析題，來提高自己的答題分析能力或者借機押題，以至于許多朋友在練習做題的時候，只重視案例分析題，而忽視了客觀題型（即選擇題）的迷惑性。這重對待卷四的復(fù)習心理是很不正確的。要知道，試圖通過短短三個月的時間，就一下子提高自己對問題的綜合分析能力，在我看來是絕對做不到的。一個人的綜合判斷分析能力，一定是建立在對生活的思考、對知識的把握度、對思維的多層次訓練等基礎(chǔ)之上的。這是卷四得高分之心理認識因素二。

卷四得高分之語言篇

法律人對法律問題的語言就是法言法語，這個道理也許很多人都很明白。但如何讓自己具有法言法語，卻是很多人不明白的事。然而，要想在卷四得高分，如果你在分析回答問題或者闡述法律觀點的時候，不具有法言法語能力，你是肯定不能得高分的。

我認為，解決這個問題的前提條件就是：你必須進行角色轉(zhuǎn)變。參加司考的人，大致可以分為：學生族和上班族。無論這兩類人在考之前是否是學法律專業(yè)的，對自己的角色都定位在法律愛好者。這兩類人在考試之前，很少會有人將自己的角色定位在“我就是律師、我就是法官”。試想一下：如果你在三個月或者更多準備考試的時間里，就把自己當成是法官，你能在你發(fā)給當事人的判決書中寫道“裁定不支持原告的訴訟請求”嗎？！這就要求你在復(fù)習的過程中或者在與人爭論法律問題的過程中，時刻提醒自己的角色是律師或者是法官，這樣你才能將平時所學的法律知識運用法言法語表達出來。

另外，建議大家在復(fù)習空余的時候，看看電視上一些律師或者法官是怎么用法言法語回答問題的。

卷四得高分之素材篇

成功永遠屬于有準備的人。在三個月的復(fù)習時間里，你要想在卷四得高分。必須在綜合知識的儲備上下工夫。這個時候你應(yīng)當在對待綜合知識的儲備問題上具有極強的“功利主義”色彩，換句話說就是要有針對性的去儲備考試急需要的知識。

第一、一些常用的法律格言一定要記得一些，那怕一天記一條，三個月下來都是很多條

了。記住：沒有必要專門抽時間去記，盡量利用吃飯的時間或者上廁所的時間。這對做論述題非常重要；

第二、關(guān)注當前社會的法制熱點。記得去年有道關(guān)于人民法院是否有權(quán)在民事訴訟的過程中，到電信部門去查公民的通訊記錄的小案例，就取材于現(xiàn)實生活中真實的事件。試想：如果你平時就知道這個案子，在做題的時候就可輕而易舉地回答正確。反之，則很難。要知道這幾分也許就改變了你的命運；

第三、熟悉國家的大政方針。雖然，司考不考政治，但是，綜觀歷屆司考卷四的題型，特別是在論述題型分值增大的形勢下，設(shè)有涉及國家大政方針的知識點。例如：2004年的高度提倡的“人民調(diào)解工作”在司法過程、在創(chuàng)造和諧社會中的作用在司考中的靈活應(yīng)用??

卷四得高分之技巧篇

只要你問過參加過司考的朋友，大多數(shù)人都會向你感嘆：“卷四題太多了，時間真的不夠用”。的確，卷四題量很大而且都需要用筆書寫，這對許多習慣了打字的考生來說，確實是很頭疼的事，這點從歷屆卷四答題的很多錯別字就可以看出。例如，2005年許多考生寫不來“猥褻婦女罪”，有的寫“唯懈婦女罪”、有的寫“畏卸婦女罪”??甚至有人寫不來，干脆寫成“侮辱婦女罪”。做卷四的題目，需要一定的答題技巧而且是必須的技巧。

首先、由于08年卷四的答題規(guī)則有了新的變化。你一定要及時明白新規(guī)則而且同時改變以往習慣，這對特別是那些參加過幾次沒過而且還在使用02、03、04年教材的人來說很重要。08年要求“必須使用0.5mm黑色簽字筆或黑色鋼筆答題，不得使用圓珠筆答題”，如果你考場上在要做題的時候，經(jīng)監(jiān)考老師提醒，才發(fā)現(xiàn)自己只帶了藍色墨水筆或者圓珠筆，勢必影響考試情緒從而影響你答題的效果。后悔的是：這點小問題原本可以輕易避免的，以此類推需要你注意的小問題還很多。

其次、由于卷四的案例分析題很多，而答題的時間又有限。因此在答題的過程中，你很有可能遇見自己不能很快下筆回答的問題。這時候，你一定要冷靜，不要采取花很多時間思考或者干脆亂答的方式解決。前者浪費掉你寶貴的時間，而導致你能答對的題白白丟分；后者導致你如果有多余的時間來思考回答，但由于已經(jīng)亂答占了答題區(qū)域，而沒有地方寫正確答案，特別是今年明確規(guī)定不允許在“非規(guī)定區(qū)域”答題。

再次，08年卷四的論述題采取“稿紙”答題，你就應(yīng)注意：如果你寫了你認為不準確表達的字，需要改正過來，這時候你千萬不要用筆涂黑這些字，因為用要求使用的0.5mm黑色簽字筆或黑色鋼筆涂黑這些你想不用的字，會造成答題紙變得很難看，將本來正確適用的文字都抹黑了。或許，只需輕輕在你想刪除的文字中間畫條橫線就OK了。