第一篇：盡快打通政府采購合同糾紛的仲裁途徑

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盡快打通政府采購合同糾紛的仲裁途徑

一、政府采購合同糾紛可以適用仲裁解決方式

現(xiàn)實(shí)生活中，圍繞政府采購合同發(fā)生的糾紛越來越多。在諸多的爭議解決途徑中，仲裁是其中不可或缺的高效爭議化解渠道。但是，實(shí)踐中以仲裁方式解決政府采購合同糾紛案件的情形非常少。

這與人們對政府采購合同的法律性質(zhì)的認(rèn)識有密切關(guān)系。換言之，如果將政府采購合同理解為民事合同或者商事合同，由于政府采購合同導(dǎo)致的爭議就可以適用仲裁方式;如果將政府采購合同理解為行政合同，由于政府采購合同導(dǎo)致的爭議就不能適用仲裁方式。對此，《仲裁法》第2條規(guī)定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁”;第3條第2項則規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能仲裁”。因此，辯明政府采購合同是不是平等主體之間的合同，是決定政府采購糾紛是否適用仲裁方式的關(guān)鍵。

在政府采購法起草過程中，對政府采購合同是民事合同，還是行

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政合同，存在很大爭議。立法者力排眾議，將其定為特殊民事合同，即商事合同。對此，可以從政府采購法第43條的規(guī)定中理解。該條規(guī)定:政府采購合同適用合同法”。立法者言簡意賅的表述闡明了政府采購合同是平等主體之間的財產(chǎn)合同的立法態(tài)度。當(dāng)然，也許有人認(rèn)為，政府采購合同是特殊的民事合同，與一般的民事合同有區(qū)別，不應(yīng)適用《合同法》，這種觀點(diǎn)有失偏頗。政府采購合同是具有特殊性的民事合同，但其一般性大于特殊性。筆者認(rèn)為，不宜因為政府采購合同的特殊性，而淡忘政府采購合同作為民事合同的一般性。因此，從法律性質(zhì)上看，作為民事合同或者商事合同的政府采購合同所引發(fā)合爭議可以仲裁。

二、運(yùn)用仲裁方式解決政府采購合同糾紛的優(yōu)點(diǎn)

同訴訟相比，仲裁實(shí)行一裁終局原則，具有省時、省錢、省事的特點(diǎn)，能夠充分體現(xiàn)政府采購市場參與者的自治。仲裁制度的生命力在于其強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的自治。政府采購人或其代理機(jī)構(gòu)與供應(yīng)磷的糾紛要提交仲裁委員會，必須存在雙方當(dāng)事產(chǎn)事先或者事后訂立的仲裁協(xié)議。因此，當(dāng)事人在政府采購合同中可以選擇仲裁解決糾紛，也可以不選擇仲裁方式，這都是當(dāng)事人的自由。如果一方當(dāng)事人采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議根據(jù)《仲裁法》第17條之規(guī)定，該協(xié)議為無效協(xié)議，對另一方當(dāng)事人不產(chǎn)生約束力。政府采購人或其代理機(jī)構(gòu)一旦自愿與供應(yīng)商簽訂仲裁協(xié)議就應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循仲裁程序，認(rèn)真行

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使自己的各項程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。

尤為重要的是，當(dāng)事人有權(quán)選擇自己信賴的到些德高望重、精通政府采購法的仲裁員作為自己白仲裁員。當(dāng)事人還有權(quán)共同選定雙方都信任的第三名仲裁員作為首席仲裁員。如果仲裁庭組成人員件的仲裁員與對方當(dāng)事人有利害關(guān)系，可能影響仲裁公正，或者私自會見對方當(dāng)事人或其代理人，或者接受對方當(dāng)事人或其代理人禮品的，當(dāng)事人就有書請求該仲裁員回避，更換仲裁員。有些當(dāng)事人不認(rèn)真學(xué)習(xí)《仲裁法》，放棄自己選定仲裁員和首席叫裁員的權(quán)利，事后又抱怨仲裁員執(zhí)法不公，是法律意識淡薄的表現(xiàn)。全國各地仲裁委員會的仲裁員的素質(zhì)大多數(shù)是好的，但由于仲裁員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道德參差不齊，可能會導(dǎo)致仲裁裁決的不公。但是，《仲裁法也規(guī)定了對于不公正仲裁裁決的救濟(jì)途徑。根據(jù)《仲裁法》第58條之規(guī)定，只要當(dāng)事人提出證據(jù)初明裁決中仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法律規(guī)定，或者裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的，或者對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)，或者仲裁去在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的，都可以自收到裁決書之日起六個月內(nèi)向仲簇委員會所在地的中級人民法院申請撤銷該裁決。

仲裁不但具有程序與結(jié)果的公正性，也具有價格低廉的優(yōu)點(diǎn)。由于仲裁員的素質(zhì)較高，仲裁機(jī)構(gòu)又是民間機(jī)構(gòu)，致使一些仲裁委員會的收費(fèi)比法院收費(fèi)高一些。但由于訴訟實(shí)行兩審終審制，應(yīng)當(dāng)拿仲裁

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委員會的收費(fèi)與兩審法院的綜合收費(fèi)作比較這樣，仲裁收費(fèi)就有可能低于兩審法院的收費(fèi)。而且，一旦一方當(dāng)事人勝訴，仲裁費(fèi)就由對方當(dāng)事少支付。因此，政府采購市場中的各方當(dāng)事人不必計較仲裁收費(fèi)的具體數(shù)額。當(dāng)然，仲裁收費(fèi)也要嚴(yán)格遵守規(guī)矩。《仲裁法》第76條規(guī)定，收取仲裁費(fèi)用的辦法，應(yīng)當(dāng)報物價管理部門核準(zhǔn)”，旨在反又仲裁委員會濫收費(fèi)。如果仲裁委員會濫收費(fèi)，政府采購合同當(dāng)事人作為仲裁當(dāng)事人可以向物價管理部門投訴。

三、打通政府采購合同糾紛仲裁途徑需要解決的幾個問題

我國的《仲裁法》頒布于1994年。由于我國仲裁制度起步時間不長，政府采購合同糾紛仲裁起步時間更短。因此，政府采購市場參與者都有一個如何與仲裁制度相適應(yīng)的問題。對于政府采購合同糾紛仲裁工作中存在的困難和問題，需要認(rèn)真解決方法，對于一些錯誤或模糊觀念，也需要進(jìn)一步澄清。

(一)鼓勵在政府采.購合同當(dāng)中約定以仲裁方式解決糾紛。

為推動更多的政府采.購合同糾紛案件進(jìn)人仲裁程序，應(yīng)當(dāng)鼓勵政府采購市場參與者在政府采購合.同當(dāng)中約定以仲裁方式解.決糾紛，并約定具體的仲裁機(jī)構(gòu)。也應(yīng)鼓勵供應(yīng)商自愿向政府采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)承諾將其未來可能發(fā)生的爭議提交特定仲裁機(jī)構(gòu)。這種

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承諾，一旦被對方接受，就構(gòu)成了仲裁協(xié)議，除了仲裁協(xié)議和選擇仲裁的承諾，政府采購人或者代理機(jī)構(gòu)在招標(biāo)文件等文件中所作的仲裁條款對供應(yīng)商也具有約束力。

(二)加強(qiáng)仲裁員的政府采購法知識培訓(xùn)，提升仲裁員的業(yè)務(wù)素質(zhì)。

處理政府采購合同爭議的仲裁員應(yīng)當(dāng)符合法定任職條件，具有良好的法律知識修養(yǎng)和過硬的職業(yè)道德素質(zhì)，不斷改進(jìn)開庭審理藝術(shù)。要加強(qiáng)對廣大仲裁員隊伍的政府采購法業(yè)務(wù)培訓(xùn)和職業(yè)操守教育，仲裁員的人品和法學(xué)素養(yǎng)應(yīng)當(dāng)比其他的當(dāng)事人更高，只要仲裁員恪守公正與效率的兩大理念，能夠使自己的仲裁活動經(jīng)得起法律和良心的雙重檢驗，就一定會得到越來越多的政府采購市場參與者的尊重與信賴。

(三)嘗試政府采購合同糾紛仲裁試點(diǎn)的思考。

當(dāng)前，各地仲裁委員會受理的商家之間的大額商事糾紛較多，而對面大量廣的政府采購合同糾紛的受理卻很少。盡快打通政府采購合同糾紛的仲裁途徑，既是完善仲裁制度的需要，也是推進(jìn)政府采購市場法制化工作的重要內(nèi)容。建議各地仲裁委員會積極受理政府采購合同糾紛案件。也可以考慮設(shè)立以政府采購行業(yè)協(xié)會為依托的仲裁委員

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會子分支機(jī)構(gòu)，專門受理政府采購合同糾紛。該類分支機(jī)構(gòu)的仲裁員可由政府采購行業(yè)協(xié)會的工作人員擔(dān)任。

如果目前的仲裁機(jī)構(gòu)無力受理大量政府采購合同糾紛，又不同意下設(shè)政府采購合同糾紛二仲裁分支機(jī)構(gòu)，可否設(shè)立具備法人資格的政府乙采購合同糾紛仲裁委員會呢?回答是肯定的。根據(jù)《仲裁法》第10條之規(guī)定，仲裁委員會由之符合法定條件的市人民政府組織有關(guān)部門和商會統(tǒng)一組建。這里的統(tǒng)一”二字，含有反對濫設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)之意，但在措辭上有別于唯一”。設(shè)立政府采購合同爭議仲裁機(jī)構(gòu)，要堅持積極穩(wěn)妥的原則，扎實(shí)試點(diǎn)，穩(wěn)步推進(jìn)，切忌一哄而上。仲裁機(jī)構(gòu)制定仲裁規(guī)則時應(yīng)當(dāng)充分考慮政府采購合同糾紛仲裁的特點(diǎn)。

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第二篇：合同糾紛仲裁通知書

合同糾紛仲裁通知書

┏━━━━━━━━━┯━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓

┃合同糾紛仲裁通知書│合同糾紛仲裁通知書┃

┃存根│第號┃

┃第號│＿＿＿＿＿＿＿＿：┃

┠─────────┤定于＿＿＿年＿＿月＿＿日在＿＿對你單位與＿＿＿┃

┃被通知│簽訂的合字第＿＿號＿＿＿＿＿合同糾紛案件進(jìn)行仲┃

┃單位│裁，請接此通知后，于＿＿＿月＿＿＿日＿＿時前持┃

┠─────────┤＿＿＿＿號合同，有關(guān)材料和本通知書，準(zhǔn)時參加仲┃

┃事由│裁。逾期不到，則按撤銷仲裁申請或進(jìn)行缺席仲裁。┃

┠─────────┤┃

┃時間│┃

┠─────────┤┃

┃經(jīng)辦人│┃

┠─────────┤┃

┃負(fù)責(zé)人│仲裁機(jī)關(guān)（蓋章）┃

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┃備注：│┃

┃│年　月　日┃

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頒布單位：國家工商管理局

頒布日期：１９８６

第三篇：合同糾紛仲裁申請書(范本)

仲裁申請書

申請人：****************有限公司

住所：*************************************** 法定代表人：****

被申請人：**************有限公司

住所：**************************************** 法定代表人：**** 案由：設(shè)備買賣糾紛 請求事項：

1、裁決解除合同；

2、被申請人向申請人退還合同款人民幣****元（大寫：********元整）；

3、支付違約金********元（****元整）；

4、被申請人承擔(dān)本案的全部仲裁費(fèi)用。事實(shí)與理由：

申請人與被申請人于****年**月**日簽訂了《**********合同》（以下簡稱合同），合同編號為：**********，合同對付款方式、質(zhì)量保證和責(zé)任、違約責(zé)任及爭議解決方式做出明確約定。

合同履行過程中，申請人按照合同約定履行相應(yīng)的付款義務(wù)。但所涉設(shè)備經(jīng)多次調(diào)試，不能滿足合同要求。期間申請人與被申請人多次進(jìn)行溝通，并且基于合作精神，申請人給予被申請人多次整改機(jī)會，其中部分問題得以解決，但尚存在一些問題，尤其是關(guān)于設(shè)備使用的根本性問題無法得到有效處理。致使設(shè)備達(dá)不到合同約定的技術(shù)要求，不能滿足申請人的生產(chǎn)要求，嚴(yán)重阻礙了申請人項目進(jìn)程。

依據(jù)合同第**條的約定，“**************************** ************************************************************************************”。

故申請人要求被申請人退還已付的合同價款人民幣****萬元，并支付違約金****萬元,共計人民幣****萬元。

現(xiàn)申請人基于上述事實(shí)，向貴委提起仲裁。懇請貴委查明事實(shí)真相，依法維護(hù)申請人合法權(quán)益。

此致 ****仲裁委員會

****************有限公司

年月日

第四篇：工程建筑材料應(yīng)盡快納入政府采購

幾年來，作為“陽光工程”的政府采購工作備受國人關(guān)注，雖然它還存在一些不盡如人意的地方，但它所取得的成績卻是有目共睹的。在人們對政府采購越來越認(rèn)可的今天，政府工程采購又成為人們和社會廣泛關(guān)注的焦點(diǎn)，應(yīng)否將政府工程采購納入政府集中采購的范圍？工程采購中的哪些部分應(yīng)該率先納入政府采購的范圍？如果將工程采購納入政府采購將會出現(xiàn)哪些問題？??現(xiàn)就以上幾個問題探討如下：

工程采購應(yīng)該且必須納入政采

所謂政府采購，是指各級政府及其所屬機(jī)構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動或為公眾提供公共服務(wù)的需要，以法定的方式、方法和程序，運(yùn)用國家財政性資金和政府借款對貨物、工程或服務(wù)的購買?？梢钥闯?，政府采購本身就包括公共工程類采購，公共工程類采購是政府采購的一個重要的、不可缺少的組成部分，不是隨意添加進(jìn)去的，公共工程采購與政府采購是不可分離的。如果人為地把公共工程采購從政府采購中劃分出來，則既增加了公共工程政府采購的成本，又達(dá)不到規(guī)模采購、節(jié)約資金的目的，也破壞了政府采購的完整性。

另外，政府采購不能僅僅停留在一些小的商品和勞務(wù)上，就分配比重來說，政府工程采購占全部政府采購的65％左右，有的地區(qū)甚至達(dá)到80％以上，如果把占政府采購份額最大又容易滋生腐敗現(xiàn)象的政府工程采購排除在政府采購之外，政府采購的作用將大打折扣，同時也失去了它本來的意義。

政府工程采購的多元性具有政府采購的屬性。工程實(shí)質(zhì)上是人們通過勞動對實(shí)物形態(tài)資產(chǎn)進(jìn)行加工、建設(shè)的過程。因此，工程采購既包括貨物、設(shè)備、產(chǎn)品等的采購，又包括工程建設(shè)中和建設(shè)后的服務(wù)，是貨物采購和服務(wù)采購的疊加。

在實(shí)際操作中有些采購項目是應(yīng)列入工程類采購范圍還是服務(wù)類或貨物類采購范圍很難界定清楚，容易出現(xiàn)爭議、扯皮等現(xiàn)象，影響采購工作的正常開展，而把政府工程列入政府采購的范圍，這些矛盾都將得到解決。

建筑材料必須納入政采

由于我國工程招標(biāo)是在施工圖確定后才實(shí)施的，因此，按常規(guī)的定額計算，總造價實(shí)際上不會相差很大。大家都競相壓價，希望以最低價中標(biāo)，其唯一手段就是設(shè)法從工程材料的價格與用量中把損失補(bǔ)回來，難免會產(chǎn)生以次充好、偷工減料的問題。據(jù)統(tǒng)計，工程建筑材料占整個工程造價的70%~75%，可見，如果我們能“以法律方式強(qiáng)制性地”把建筑材料采購引入市場競爭機(jī)制，就可以為國家節(jié)省大量開支，對整個工程也會起到事半功倍的效果。建筑材料采購環(huán)節(jié)環(huán)環(huán)相扣

搞好建筑材料政府采購不僅取決于制度與政策的支持，還取決于采購過程的完備性。政府采購不是僅指采購交易的一個環(huán)節(jié)，而是包括采購預(yù)算編制、審批、合同條件審查、采購方式的審查、采購過程的實(shí)施與監(jiān)督、采購結(jié)果審查等多個環(huán)節(jié)。單就采購交易一個環(huán)節(jié)來說，我們也必須通過公開招投標(biāo)來公平、公正地確定用什么廠家與品牌的產(chǎn)品，而不能隨意指定生產(chǎn)廠家與品牌，所不同的是招標(biāo)方統(tǒng)一歸口政府采購部門，而不是建設(shè)單位，更不是施工單位，這樣做不但可以保證質(zhì)量，還可以為國家節(jié)省投資。

建筑材料采購對策

1.建筑材料采購渠道。盡量直接從生產(chǎn)廠家采購，必須由經(jīng)銷商采購的，也要盡量減少經(jīng)銷商的供貨環(huán)節(jié)，從而節(jié)約采購成本。

2.采購單下達(dá)后，要搞好市場調(diào)查，做好采購預(yù)算。①做工程量清單對照表，看市場價格與預(yù)算價格偏差程度；②做材料用量需求對照表，看階段用量偏差程度，并及時反饋到?jīng)Q策部門，以便采取有效措施來糾正項目成本的偏差。

3.對工程進(jìn)行全方位的成本分析。根據(jù)工程的投資和往年工程實(shí)際成本的分析總結(jié)確定成本計劃，按計時計劃要求，分時段、分批段進(jìn)行采購。任何一種商品都存在價格浮動，都有淡季和旺季，我們也不可能同時把下達(dá)的采購材料一次性采購?fù)?，而?yīng)在保證正常施工

要求的前提下，分批段采購。也可踏勘現(xiàn)場，讓有關(guān)各方了解工程項目的現(xiàn)場情況、自然條件、施工條件以及周圍環(huán)境等，適時適地地選擇采購材料的采購量和采購種類，同時做好對入場材料存放和保管，以確保材料的材質(zhì)，使工程建設(shè)能夠順利進(jìn)行。

4.對工程的材料使用進(jìn)行全程監(jiān)控。①根據(jù)施工進(jìn)度計劃，科學(xué)地組織材料的使用計劃，避免發(fā)生停工待料現(xiàn)象；②進(jìn)場材料要正確計量，確認(rèn)材質(zhì)，認(rèn)真驗收；③材料領(lǐng)用嚴(yán)格控制，定期盤點(diǎn)，隨時掌握實(shí)際消耗和工程進(jìn)度的對比數(shù)據(jù)，減少浪費(fèi)；④不定時地對施工現(xiàn)場進(jìn)行查勘，合理引導(dǎo)施工隊伍，嚴(yán)格把握材料使用關(guān)，在確保工程質(zhì)量的前提下，充分合理地使用材料，減少損失或浪費(fèi)；⑤剩余材料處置不當(dāng)也會無形中增加采購成本，因此應(yīng)做好預(yù)算，分批段采購，及時補(bǔ)充材料，做到最大限度地減少剩余、減少清理費(fèi)用。建筑材料政府采購的風(fēng)險管理

采購風(fēng)險通常是指采購過程中可能出現(xiàn)的一些意外情況，主要有人為風(fēng)險、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險和自然風(fēng)險，具體包括采購預(yù)測不準(zhǔn)導(dǎo)致材料難以滿足生產(chǎn)要求或超出預(yù)算、供應(yīng)商供貨不及時、提供貨物不符合合同要求、供應(yīng)商之間存在不誠信甚至違法行為等。要規(guī)避這些風(fēng)險，我們應(yīng)該做到以下幾點(diǎn)：

1.加強(qiáng)政府采購隊伍建設(shè)。隨著政府采購規(guī)模、范圍和領(lǐng)域的延伸，政府采購需要大量的既懂招投標(biāo)、合同、法律，又懂機(jī)電、建筑等的復(fù)合型人才；同時，還要加強(qiáng)職業(yè)道德建設(shè)，在政府采購工作中形成一種誠信、公正、公平的環(huán)境，通過道德的力量約束每個人，使每個人具有良好的動機(jī)和思想，努力鉆研業(yè)務(wù)知識，樹立政府采購的良好形象。

2.完善采購文件的編制。由于工程用材料設(shè)備采購的時間一般都十分緊張，在編制文件上就有可能存在提出的技術(shù)要求和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有偏差、不夠完善等問題。要解決這些問題一是需要在編制采購文件時與監(jiān)理公司、設(shè)計院、使用單位等有關(guān)單位共同商定相關(guān)條款；二是需要技術(shù)主管部門對采購文件認(rèn)真審核，對于特殊復(fù)雜的材料設(shè)備，可以組織技術(shù)交流會、產(chǎn)品推廣會、專家論證會等活動，以增加對產(chǎn)品及供應(yīng)商的了解和認(rèn)識。

3.強(qiáng)化對供應(yīng)商的管理工作。對擬采購材料設(shè)備和潛在供應(yīng)商進(jìn)行必要的考察、分析和篩選。一方面可以增加對供應(yīng)商和產(chǎn)品的了解；另一方面可以貨比三家，在采購工作中占據(jù)主動，避免被一時的虛假現(xiàn)象所蒙蔽而掉進(jìn)“遠(yuǎn)期陷阱”，從而在一定程度上規(guī)避采購風(fēng)險。

4.做好對采購方式的選擇工作。采購方式原則上應(yīng)該以公開招標(biāo)采購方式為主。但工程類項目材料設(shè)備政府采購方式的選擇更應(yīng)該遵循實(shí)事求是、具體情況具體分析的原則，對于工期比較緊張、價格難以確定、編制的采購文件存在需要進(jìn)一步明確而又暫時無法明確的等情況，比較適合采用競爭性談判的方式進(jìn)行采購，這種采購方式比較靈活，在談判的過程中可以進(jìn)一步明確并完善項目的具體要求。

采用競爭性談判的采購方式可以彌補(bǔ)招標(biāo)方式的缺陷和不足，可以滿足因材料設(shè)備品目的繁雜性、技術(shù)的復(fù)雜性、設(shè)計的不充分性、價格的多樣性、時間的不確定性等原因造成的緊急采購需求，滿足采購人不同的采購要求，提高采購工作效率，規(guī)避采購風(fēng)險，提高財政資金的使用效益。

5.做好評審專家的抽取和保密工作。首先，評審專家小組最好由科研、設(shè)計、應(yīng)用三方面的專家組成。其次，評審專家信息的保密也十分重要，如果忽視了評審專家的保密，就有可能出現(xiàn)投標(biāo)人和評審專家聯(lián)手操縱采購結(jié)果、增加采購成本的現(xiàn)象。

6.做好采購合同監(jiān)督管理工作。在采購合同履行過程中，可能出現(xiàn)供應(yīng)商的延遲交貨、質(zhì)量不滿足合同約定、規(guī)格型號上貨不對路等違約行為，雖然在合同條款中約定了具體違約責(zé)任，但還是影響合同的正常履行，影響整體工程項目的順利進(jìn)行。所以，我們要嚴(yán)把“履約過程監(jiān)督關(guān)、竣工驗收關(guān)”，強(qiáng)化合同監(jiān)管這最后一道防線。

第五篇：論文：合同糾紛的仲裁

論合同糾紛的仲裁

在合同糾紛仲裁中正確適用法律，是確保仲裁質(zhì)量的關(guān)鍵。仲裁機(jī)構(gòu)處理的糾紛主要是平等主體的當(dāng)事人之間發(fā)生的合同糾紛，仲裁實(shí)踐中在如何適用法律問題上存在著一些認(rèn)識上的分歧。

一、關(guān)于確認(rèn)合同效力

1.確認(rèn)合同的效力是仲裁庭的法定職權(quán)與職責(zé)。我國《仲裁法》第10條第2款規(guī)定：“仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力?！敝俨煤贤m紛，首先要解決的問題是確認(rèn)合同的效力。仲裁庭要審查合同是否已經(jīng)成立，已經(jīng)成立的合同是有效合同還是無效合同，有效合同是否已經(jīng)生效。因為有效合同和無效合同的處理原則和法律后果是不同的。經(jīng)過審查，如確認(rèn)合同有效，該合同所約定的合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就受法律保護(hù)，處理他們之間的糾紛就應(yīng)以合同所約定的權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)。如確認(rèn)合同無效，則該合同從訂立的時候起，就沒有法律約束力，處理當(dāng)事人之間的糾紛就不應(yīng)依據(jù)該無效合同來判斷是非和責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，按照法律、行政法規(guī)關(guān)于無效合同的規(guī)定去處理。由于無效合同的違法性，無效合同是當(dāng)然無效，它無須經(jīng)當(dāng)事人主張無效，仲裁庭應(yīng)當(dāng)主動審查合同的效力，依法確認(rèn)合同無效。可變更或者可撤銷的合同，必須有當(dāng)事人一方提出主張和請求，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)才可以變更或者撤銷，并且，當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

2.關(guān)于合同生效的法律適用。合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”

合同法區(qū)分了合同成立與合同生效的概念。但上述合同法第44條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)明確規(guī)定合同自批準(zhǔn)、登記之日起生效的，當(dāng)然沒有問題;但如只規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)而未明確規(guī)定為生效要件的，其法律效果如何就不明確了。對此問題，最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)》的第9條作了如下規(guī)定：“依照合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。”

3.關(guān)于合同無效的法律適用。我國《合同法》明確、具體地規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同無效。因為法律、行政法規(guī)的規(guī)定有強(qiáng)制性規(guī)定和任意性規(guī)定之分。只有關(guān)系國家利益、社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序、市場交易安全等事項，法律和行政法規(guī)才設(shè)強(qiáng)制性規(guī)定;而只關(guān)系當(dāng)事人自己利益的事項，法律、法規(guī)設(shè)任意性規(guī)定，允許當(dāng)事人按照自愿原則協(xié)商決定。強(qiáng)制性的法律規(guī)范又分為義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范，義務(wù)性規(guī)范是人們必須履行一定行為的法律規(guī)定，法律的表述常用“必須”、“應(yīng)當(dāng)”;禁止性規(guī)范是人們不得從事某種行為的規(guī)定，法律的表述常用“禁止”或“不得”。

值得注意的是，市場經(jīng)濟(jì)要求鼓勵交易，只有合同有效，才能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的交易目的。因此法律不應(yīng)當(dāng)輕易地否定當(dāng)事人之間訂立的合同的效力?；谶@樣的立法背景，我國《合同法》對合同無效的認(rèn)定，作出了較為嚴(yán)格的規(guī)定，無效合同是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，而不是指違反了地方性法規(guī)和規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，仲裁庭確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以法律和行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)和行政規(guī)章為依據(jù)。

二、關(guān)于違約責(zé)任認(rèn)定

1.違約責(zé)任的歸責(zé)原則。對于違約責(zé)任的歸責(zé)原則，合同法確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。對違約責(zé)任的認(rèn)定，在嚴(yán)格責(zé)任原則下，應(yīng)考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方有無過失。當(dāng)然，如果證明違約行為與違約后果之間無因果關(guān)系，或者是違約方具備免責(zé)事由，則仍可不承擔(dān)或者可以部分或全部免除其責(zé)任。而在過錯責(zé)任原則下，只有在不能證明其對違約行為無過錯的情況下，即在其有故意和過失的情況下，才承擔(dān)違約責(zé)任。還要注意的是，合同法對某些合同違約的特殊情況，采用了過錯責(zé)任原則，作為嚴(yán)格責(zé)任原則的例外或者補(bǔ)充規(guī)定。

2.關(guān)于違約金與定金條款能否同時適用。我國《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”違約金與定金能否同時適用，我國學(xué)界見解不一，但定金與違約金能否并罰，主要是一個合同解釋的問題,即要探究定金及違約金的性質(zhì)予以決定;另外，考慮到我國合同法上的違約金基本上是作為賠償損失額的預(yù)定而存在的，因而當(dāng)定金與違約金并罰導(dǎo)致數(shù)額不合理過高時，可以減少并罰的數(shù)額。

3.關(guān)于違約金與損害賠償。損害賠償是對違約的一種重要的救濟(jì)方法。我國《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”違約金作為一種違約的補(bǔ)救方式，在違約金的性質(zhì)體現(xiàn)賠償性的情況下，違約金被視為損害賠償額的預(yù)定，這種違約金旨在補(bǔ)償債權(quán)人因違約所造成的實(shí)際損失，因而可以代替損害賠償，在違約方支付了違約金之后，債權(quán)人不得另行要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！逗贤ā繁M管突出了違約金的賠償性，但還是有著與損害賠償有著不同特點(diǎn)。違約金的支付避免了損害賠償方式適用中常常遇到的遵守合同一方當(dāng)事人在計算損失的范圍和舉證方面的困難。

在合同糾紛仲裁中要正確適用法律，確保合同糾紛的正確處理。