第一篇：【義務(wù)加班】加班后應(yīng)該如何向公司申請(qǐng)加班費(fèi)？

【義務(wù)加班】加班后應(yīng)該如何向公司申請(qǐng)加班費(fèi)？

考驗(yàn)?zāi)愎αΦ臅r(shí)候到了

作者：歆海逸揚(yáng)

黑龍江哈爾濱

商業(yè)中心HRM，8年HR經(jīng)驗(yàn)，擅長(zhǎng)招聘、培訓(xùn)和員工關(guān)系

0公司因?yàn)樯习肽陿I(yè)績(jī)不理想，業(yè)務(wù)主管主動(dòng)提出周六帶著所有業(yè)務(wù)員外出發(fā)傳單挖掘客戶，總經(jīng)理看到大家的干勁很開心，可是時(shí)間久了，業(yè)績(jī)不理想，員工收入也沒增加，感覺付出與回報(bào)不成正比，抱怨聲不斷。于是你決定充當(dāng)救世主，主動(dòng)找老板反映情況，結(jié)果被老板擋了回來，還讓你去安撫員工情緒。我很佩服你的韌性，還是想一條道跑到黑，我只想說你要一直這樣下去你離“死”不遠(yuǎn)了。老板請(qǐng)你來是幫他解決問題，而不是做好人算計(jì)他，我們崗位決定了使命，我們要在維護(hù)企業(yè)利益的前提下兼顧與員工利益的平衡，不是我冷血，這是現(xiàn)實(shí)。另外解決問題的方法有很多，沒必要走上一條死路，HR要學(xué)會(huì)變通。下面談?wù)勎业囊恍┫敕ā?/p>

治標(biāo)

現(xiàn)在的核心矛盾是員工心理有怨氣，覺得心理不平衡。領(lǐng)導(dǎo)希望你去安撫員工情緒。想讓領(lǐng)導(dǎo)支付加班費(fèi)是不現(xiàn)實(shí)了，他已經(jīng)把路堵死了。建議采用迂回戰(zhàn)術(shù)。領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)知道大家最近很辛苦，牢騷滿腹，可以建議他舉辦一次員工聚餐，激勵(lì)下員工士氣。這樣做的好處是，領(lǐng)導(dǎo)可以親自了解員工的狀態(tài)的和想法，同時(shí)領(lǐng)導(dǎo)親自出面激勵(lì)員工，讓他們覺得自己的付出老板是知道的，情緒也能緩解一下。另外也可以采用彈性休假的方式，忙的時(shí)候加班，閑暇的時(shí)候休假。你出面安撫的肯定是沒有什么效果的，主要由業(yè)務(wù)主管出面。

治本

治標(biāo)只能暫時(shí)安撫員工情緒，還是沒有解決實(shí)質(zhì)問題?，F(xiàn)在的核心問是如何提升公司銷售業(yè)績(jī)，有了業(yè)績(jī)其他的都不是問題了。建議你好好調(diào)查了解一下，找到問題的根源。

1、為何員工加班業(yè)績(jī)?nèi)匀徊缓?？影響公司的業(yè)績(jī)的因素主要有市場(chǎng)環(huán)境因素、公司產(chǎn)品優(yōu)勢(shì)和營(yíng)銷策略、銷售人員素質(zhì)等，你要通過調(diào)查溝通找到具體是哪方面的原因，對(duì)癥下藥，該調(diào)整的調(diào)整，該培訓(xùn)的培訓(xùn)，否則頻繁的加班是沒有意義的。

2、重賞之下必有勇夫。特殊時(shí)期為了提升公司業(yè)績(jī)，可以建議老板提高業(yè)務(wù)員的銷售提成比例，適當(dāng)給予一些補(bǔ)貼，激發(fā)他們的積極性。

3、確定績(jī)效考核指標(biāo)，采用不定時(shí)工時(shí)制，彈性處理避免加班的風(fēng)險(xiǎn)問題，做好績(jī)效管控就好。

總結(jié)

我們HR在公司和員工的利益中游走，必須要三思而后行，要學(xué)會(huì)變通。我們可以說是老板的幫手、謀士，遇到不合理的事情你要盡到你的提醒義務(wù)，幫他分析利弊，避免老板做出錯(cuò)誤的決策。老板也是人，也會(huì)有武斷執(zhí)拗的方面，你想改變他很難，你要尋找別的解決辦法。

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分享到QQ空間加班管理中的法與情

作者：黃紅發(fā)

廣東廣州

高級(jí)人力資源管理師、咨詢師、培訓(xùn)師、作家

3文：黃紅發(fā)（原創(chuàng)文，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者與出處）在企業(yè)的考勤制度中，最主要的一點(diǎn)可能就是加班問題的了，因?yàn)檫t到、早退、曠工、請(qǐng)假等問題員工也都明白應(yīng)如何處理，公司的制度訂起來也很方便。但對(duì)于加班的處理，對(duì)于人力資源部其實(shí)是兩難的：對(duì)于員工周末加班，是算加班呢，還是不算。從法律的角度、員工的角度是需要計(jì)加班的，可是有幾個(gè)小老板愿意給加班費(fèi)的？制度如何制度就已經(jīng)是一件很為難的事情呢？在執(zhí)行的過程中同樣會(huì)左右為難。

先說制度如何制定吧，在中小民企里，對(duì)于員工加班的問題一般是以打法律的擦邊球?yàn)橹鳎床荒芤劳耆罁?jù)法律的要求執(zhí)行，也不能完全不理會(huì)國(guó)家的法律法規(guī)。因此，制度起草方面應(yīng)有所調(diào)整。

一、法律事項(xiàng)：加班必須事情提交書面加班計(jì)劃，對(duì)于工作的重要性分別交由不同決策層次的管理層簽批方了有效。這對(duì)后續(xù)關(guān)于員工加班糾紛問題的法律原始規(guī)定，對(duì)仲裁結(jié)果會(huì)有決定性作用，不可小...查看全文疏導(dǎo)溝通，適當(dāng)爭(zhēng)取，士氣關(guān)鍵，業(yè)務(wù)根本

作者：流音橋

上海楊浦區(qū)

勤思考、會(huì)思考

2一、問題

1、耐用消費(fèi)品公司，上半年銷售業(yè)績(jī)不理想。

2、業(yè)務(wù)主管主動(dòng)提出周六帶領(lǐng)業(yè)務(wù)員外出挖掘客戶，總經(jīng)理特別鼓勵(lì)。

3、幾個(gè)月過去，銷售業(yè)績(jī)沒有明顯提高，業(yè)務(wù)員開始抱怨周末加班問題。

4、總經(jīng)理要求HR去做大家思想工作。

二、分析建議 這個(gè)問題其實(shí)不只是個(gè)加班費(fèi)的問題。我們且分步分析和討論：

1、法律風(fēng)險(xiǎn)

正常來說，公司銷售人員一般為不定時(shí)工作制，即在每周不超過40小時(shí)的情況下，具體的銷售時(shí)間可以自由安排，只要在規(guī)定時(shí)間范圍內(nèi)，哪怕是雙休日工作，也不會(huì)涉及加班費(fèi)問題。但是，從案例描述來看，該公司的銷售業(yè)務(wù)員不是不定時(shí)工作制的，而是定點(diǎn)坐班型。所以，除非單位能夠證明加班有規(guī)范的申請(qǐng)審核制度且加班純屬個(gè)人意志而非公司安排，否則，周六增加的工作量，加班費(fèi)的問題是肯定要面臨的。因此...查看全文涉及到加班事宜制度在先調(diào)解在后

作者：shengyanrs 河北石家莊

環(huán)保行業(yè)，20多年管理經(jīng)驗(yàn)

1答：職場(chǎng)上誰沒遇到過加班？誰又沒有加過班？既然是加班，就是在正常工作時(shí)間之外的延長(zhǎng)時(shí)間的工作。勞動(dòng)法以及國(guó)家的相關(guān)規(guī)定都已做出了明確的加班界定和支付標(biāo)準(zhǔn)。意思好理解，但是因“加班”的困惑恐怕也是很多的。有以加班為樂趣的，有無奈前來應(yīng)付的，有的確非得通過加班來完成任務(wù)的，等等。凡此種種，無論是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)還是員工，都不同程度地存在著理解和執(zhí)行上的偏差。而這種錯(cuò)位，究其原因，最根本的還是利益上出現(xiàn)問題。不管是主動(dòng)還是被動(dòng)加班，作為員工層面來講，既然加班就得給付報(bào)酬；作為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)特別是老板來講，則更愿意無償或者少付加班費(fèi)。加之站的角度以及理解上的不同，所以，對(duì)于職場(chǎng)加班，不同行業(yè)、性質(zhì)的企業(yè)，不同層次的員工都會(huì)有不同的規(guī)定和做法。

本文所述耐用消費(fèi)品公司，由于銷售業(yè)績(jī)不理想，主管采取周六加班搞宣傳發(fā)傳單等來擴(kuò)大宣傳和影響，進(jìn)而希望對(duì)于業(yè)績(jī)有所改善...查看全文加班是預(yù)先控制

作者：鄭州陽光

河南鄭州

從事HR工作二十多年，擅長(zhǎng)培訓(xùn)、薪酬福利、勞動(dòng)關(guān)系

2

加班是事先申請(qǐng)，審批批準(zhǔn)后再加班即預(yù)先控制，如果遇到緊急情況可以先加班后申請(qǐng)審批。

從案例來看，公司是做耐用消費(fèi)品的，銷售業(yè)績(jī)不理想，業(yè)務(wù)主管主動(dòng)提出周六帶著所有業(yè)務(wù)員外出發(fā)傳單，挖掘客戶。結(jié)果是，銷售業(yè)績(jī)沒有明顯提高，已經(jīng)有業(yè)務(wù)員開始抱怨周末加班不僅沒有加班費(fèi)，連公交費(fèi)，餐費(fèi)補(bǔ)貼都沒有，這樣做下去沒意思。總經(jīng)理的思想是，員工加班是為了挖掘客戶，增加自己的收入，公司不會(huì)支付加班費(fèi)。

分析：

業(yè)務(wù)主管主動(dòng)提出周六發(fā)傳單，挖掘客戶，屬于自愿性質(zhì)的，后因結(jié)果不好，收入未有，想申請(qǐng)加班費(fèi)用。這不符合加班的原則，也不符合領(lǐng)導(dǎo)的意愿，如何解決這個(gè)問題，想給予以下幾點(diǎn)建議：

一...查看全文刨根問底攔不住

作者：不以字?jǐn)?shù)論英雄

黑龍江哈爾濱

人資一級(jí)，二十年以上從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，十年人資工作經(jīng)驗(yàn)，善長(zhǎng)薪酬、績(jī)效、員工關(guān)系。

3

一、問題不在加班費(fèi)上！

先來分析一下事件經(jīng)過：

1、上半年銷售業(yè)績(jī)不理想；

2、業(yè)務(wù)主管主動(dòng)帶著所有業(yè)務(wù)員周六加班；

3、幾個(gè)月過去了，業(yè)績(jī)沒有提高；

4、業(yè)務(wù)員有抱怨情緒。

可以看出剛開始也沒有加班費(fèi)，業(yè)務(wù)員也沒有抱怨。幾個(gè)月后，業(yè)績(jī)沒有提高，出現(xiàn)了問題！那么問題應(yīng)該出在業(yè)績(jī)上，而不是加班費(fèi)的問題。做為員工，加班是主管領(lǐng)導(dǎo)的決定，聰明的員工不會(huì)給自己的領(lǐng)導(dǎo)上“眼藥”，只有在其它的地方找平衡，加班費(fèi)躺槍了，如果按著他們的思路去做，你也被當(dāng)槍使了！學(xué)不會(huì)游泳，換游泳池是沒有用的，業(yè)績(jī)上出了問題，就要找解決業(yè)績(jī)問題的方法，而不是提供加班費(fèi)、公交費(fèi)、餐補(bǔ)能解決的。我們可以想象一下，如果總經(jīng)理同意支付加班費(fèi)，接下來會(huì)有什么情況發(fā)生？除了增加公司的人力成本、管理費(fèi)用，還有別的結(jié)果嗎？***...查看全文加班申請(qǐng)單要審批

作者：秉駿哥李志勇

重慶合川

本人從事HR工作20多年，各模塊都比較擅長(zhǎng)，目前為HRD。37 5 從案情可知，業(yè)務(wù)主管帶員工周末跑市場(chǎng)，既沒有履行加班審批手續(xù)，又沒有帶來業(yè)績(jī)提高，事后來說加班費(fèi)，當(dāng)然會(huì)在總經(jīng)理那里受卡，于情于理是說得通的。

現(xiàn)在總經(jīng)理將球踢給樓主，樓主只能接招，處理本案，可按以下思路。

細(xì)看業(yè)務(wù)員薪資管理辦法

包括業(yè)務(wù)員的勞動(dòng)合同、業(yè)務(wù)員銷售提成制度、公司作息管理辦法等，是否規(guī)定了業(yè)務(wù)員平時(shí)或周末跑市場(chǎng)等拓展業(yè)務(wù)的行為不屬于加班，是拿完成任務(wù)而得到相應(yīng)的業(yè)績(jī)提成，也就是說，是以完成一定任務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)合同或薪資管理辦法。如果有這樣的規(guī)定，就比較好辦，直接給予解釋就行。

根據(jù)案情，應(yīng)當(dāng)沒有以上的規(guī)定，這就要需要將總經(jīng)理的意思表達(dá)完全，而且還要注意技巧。當(dāng)然，這樣的規(guī)定可以完善和補(bǔ)充，防...查看全文加班費(fèi)只是一個(gè)導(dǎo)火索

作者：夏天512曹鋒

河南鄭州

財(cái)務(wù)出身的HR，以學(xué)習(xí)交流為目的 36 3

初看，是加班費(fèi)的問題；細(xì)想，是薪酬福利的問題；繼續(xù)深究，銷售業(yè)績(jī)不理想與產(chǎn)品和市場(chǎng)有很大關(guān)系……我想在今年市場(chǎng)整體低迷的狀況下，這個(gè)問題很多hr都將面臨。當(dāng)員工收入受到?jīng)_擊的時(shí)候，究竟該如何處理？

先談加班。從大的原則看，加班是建立在用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商基礎(chǔ)上的，用人單位不得強(qiáng)迫員工加班，員工也無權(quán)單方面決定加班。

站在企業(yè)立場(chǎng)，如何規(guī)避銷售人員的加班？為了不與《勞動(dòng)法》以及《勞動(dòng)合同法》的?相關(guān)法律規(guī)定相抵觸,HR在具體的操作中,可以考慮從以下兩個(gè)方面?避免加班工資糾紛:?

1.對(duì)銷售人員應(yīng)盡量申請(qǐng)報(bào)批不定時(shí)工作制,從根本上避免糾紛?；根據(jù)規(guī)定,實(shí)行不定時(shí)工作制的人員日常工作時(shí)間超過8小時(shí)?的或者在雙休日工作的,企業(yè)不需...查看全文

第二篇：義務(wù)加班如何申請(qǐng)加班費(fèi)

主題描述

我們公司是做耐用消費(fèi)品的，上半年銷售業(yè)績(jī)不理想，業(yè)務(wù)主管主動(dòng)提出周六帶著所有業(yè)務(wù)員外出發(fā)傳單，挖掘客戶?？偨?jīng)理非常高興，特別鼓勵(lì)大家這樣做。

現(xiàn)在，幾個(gè)月過去了，銷售業(yè)績(jī)沒有明顯提高，已經(jīng)有業(yè)務(wù)員開始抱怨周末加班不僅沒有加班費(fèi)，連公交費(fèi)，餐費(fèi)補(bǔ)貼都沒有，這樣做下去沒意思。我跟總經(jīng)理反應(yīng)后，總經(jīng)理說員工加班是為了挖掘客戶，增加自己的收入，公司不會(huì)支付加班費(fèi)，還要我去給大家做思想工作，但我確實(shí)不知道該如何處理。

請(qǐng)教大家，領(lǐng)導(dǎo)希望大家加班，但是不愿支付加班費(fèi)，怎么辦？加班后應(yīng)該如何向公司申請(qǐng)加班費(fèi)？

一、問題

1、耐用消費(fèi)品公司，上半年銷售業(yè)績(jī)不理想。

2、業(yè)務(wù)主管主動(dòng)提出周六帶領(lǐng)業(yè)務(wù)員外出挖掘客戶，總經(jīng)理特別鼓勵(lì)。

3、幾個(gè)月過去，銷售業(yè)績(jī)沒有明顯提高，業(yè)務(wù)員開始抱怨周末加班問題。

4、總經(jīng)理要求HR去做大家思想工作。

二、分析&建議

這個(gè)問題其實(shí)不只是個(gè)加班費(fèi)的問題。我們且分步分析和討論：

1、法律風(fēng)險(xiǎn)

正常來說，公司銷售人員一般為不定時(shí)工作制，即在每周不超過40小時(shí)的情況下，具體的銷售時(shí)間可以自由安排，只要在規(guī)定時(shí)間范圍內(nèi)，哪怕是雙休日工作，也不會(huì)涉及加班費(fèi)問題。但是，從案例描述來看，該公司的銷售業(yè)務(wù)員不是不定時(shí)工作制的，而是定點(diǎn)坐班型。所以，除非單位能夠證明加班有規(guī)范的申請(qǐng)審核制度且加班純屬個(gè)人意志而非公司安排，否則，周六增加的工作量，加班費(fèi)的問題是肯定要面臨的。

因此，HR又一次面臨了政策規(guī)定與老板意志相矛盾的尷尬境地。但是，這個(gè)思想工作，我們卻是不得不去做，一為這個(gè)飯碗，二則是為了體現(xiàn)我們的價(jià)值。

2、員工那邊怎么說？

如果公司業(yè)務(wù)人員的薪酬是屬于提成薪酬制的，那么總經(jīng)理的觀點(diǎn)并非沒有道理，但若只是按原話轉(zhuǎn)達(dá)，勢(shì)必會(huì)激起不必要的矛盾，反過來鬧到上頭，也免不了被總經(jīng)理一頓批評(píng)。所以，員工方面來說，還是以疏導(dǎo)為主。員工既然已經(jīng)開始抱怨，那么不妨先開一個(gè)民主會(huì)議或者類似座談會(huì)，先讓員工把各種不爽先傾倒出來，順便將他們的要求和想法等信息也都收集起來。從案例來看，無非也就是加班費(fèi)、公交費(fèi)、餐費(fèi)等錢的問題，還有業(yè)務(wù)上怎么去改善。員工當(dāng)中有時(shí)候也不乏一些有想法有能力的人哦。

等員工的情緒都發(fā)泄完了，信息也都收集好了，那么溝通起來就會(huì)順暢很多。對(duì)于加班費(fèi)、公交費(fèi)、餐費(fèi)等問題，先闡明公司目前的困難，如果全部按照要求發(fā)放，公司肯定是做不到的，希望大家能夠理解。當(dāng)然，作為HR來說，我們還是堅(jiān)持“多聽、少說、不表態(tài)”的原則，因?yàn)闆Q策權(quán)不在于自己。不過呢，我們可以答應(yīng)幫員工行使一些建議權(quán)，譬如，雖然公司付不了加班費(fèi)，但是可以適當(dāng)爭(zhēng)取一些團(tuán)建費(fèi)用，犒勞一下大家的辛苦付出，穩(wěn)定一下大家的情緒。（明確只是建議，最終結(jié)果還是要看總經(jīng)理態(tài)度）。在此我們不得不提到《天下無賊》里黎叔的經(jīng)典臺(tái)詞，“人心散了，隊(duì)伍不好帶??！”所以，我們要意識(shí)到士氣的重要性，以此為基礎(chǔ)嘗試建議。

3、總經(jīng)理那邊的匯報(bào)

一方面，將溝通結(jié)果匯報(bào)上級(jí)，另一方面，也可以向領(lǐng)導(dǎo)適當(dāng)爭(zhēng)取一些費(fèi)用。公司業(yè)務(wù)發(fā)展好的時(shí)候，自然大家士氣高漲，而公司業(yè)務(wù)困難的時(shí)候，如何維持好員工士氣不倒，則更為關(guān)鍵。一旦員工士氣跨了，想要再提起來，可不是一般的投入。雖然做不到完全的加班費(fèi)發(fā)放，但是，支持一定的團(tuán)建費(fèi)用，組織一些活動(dòng)穩(wěn)定一下士氣還是很有必要的。

所以，總經(jīng)理那邊，作為HR來說能夠盡量陳清利害，提出該有的建議，適當(dāng)為員工爭(zhēng)取一些，也是力所能及的事情。

當(dāng)然，我們還是那句話，謀事在HR，成事在總經(jīng)理。爭(zhēng)取成功，固然皆大歡喜，我們打著總經(jīng)理的旗號(hào)用有限的資金安排一些提高員工士氣的動(dòng)作（聚餐或者小活動(dòng)）；若不能成功，我們?cè)撟龅囊呀?jīng)做了，也不用過于難過。

4、業(yè)務(wù)的問題還是得業(yè)務(wù)角度去考慮解決

其實(shí)，從公司案例來看，作為主管和員工已經(jīng)做了足夠的努力，但是銷售業(yè)績(jī)?nèi)圆焕硐?，那至少肯定不是員工不給力的問題了，而更可能是產(chǎn)品或者銷售策略的問題了。如果這個(gè)問題得不到解決，那么HR安撫員工也只是個(gè)治標(biāo)不治本的動(dòng)作。

雖然，業(yè)務(wù)上的事情HR是不可能插上太多的話，但是在有些方面，HR倒是不可能完全甩手不沾邊。

可能涉及的問題有：（1）銷售骨干的招聘問題

如果公司的營(yíng)銷骨干確實(shí)在這方面作為或者能力不夠，那么HR應(yīng)當(dāng)收集足夠的證據(jù)，向總經(jīng)理建議是否需要考慮從外部引入銷售力量尋找突破了。（2）協(xié)助業(yè)務(wù)部門尋找和分析原因

這點(diǎn)不可以貿(mào)然介入，以免有越權(quán)和手長(zhǎng)之嫌。不過在之前第一步，收集員工的抱怨信息過程中，如果獲取到一些與業(yè)務(wù)相關(guān)且有幫助的信息或者建議，那么將此反饋給業(yè)務(wù)部門，也是行使好HR部門主觀能動(dòng)性的體現(xiàn)。當(dāng)然，如果平時(shí)HR與業(yè)務(wù)部門領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系較好，更可以私底下多溝通溝通，兩個(gè)部門如何合作推進(jìn)此事。在知會(huì)總經(jīng)理且征得同意的情況下，幾個(gè)部門一起落實(shí)改進(jìn)，包括：業(yè)務(wù)上業(yè)務(wù)部門如何動(dòng)作，人員上HR如何支持等等。具體情況需要具體分析，不便在此分析中展開。

總體來說，將業(yè)務(wù)的問題解決好了，公司創(chuàng)收，大家都有肉吃，才是治本的表現(xiàn)，才能真正解決問題。

三、總結(jié)

1、從原則上來說，加班費(fèi)的問題，公司略顯理虧。但公司情況決定了HR勢(shì)必要夾在中間協(xié)調(diào)好，而不是只偏向一方。

2、員工那邊，先疏導(dǎo)后爭(zhēng)取。該吐的苦水讓員工有個(gè)口子吐完，該收集的信息盡量多收集，至于在一些費(fèi)用上，可以想辦法適當(dāng)爭(zhēng)取，理由是穩(wěn)定員工士氣。

3、總經(jīng)理那邊，一匯報(bào)溝通結(jié)果，二還是打著穩(wěn)定員工士氣的旗號(hào)，適當(dāng)爭(zhēng)取一些經(jīng)費(fèi)，用于安排一些犒勞。

4、歸根結(jié)底，業(yè)績(jī)上的問題，還是要從業(yè)務(wù)口子上解決。其中涉及到部分HR相關(guān)的，我們義不容辭，而是要盡量考慮在前面，以體現(xiàn)我們的預(yù)見性和主觀能動(dòng)性。

以上，個(gè)人觀點(diǎn)，歡迎大家一起討論。

第三篇：?jiǎn)T工未經(jīng)公司審批加班,公司是否應(yīng)支付加班費(fèi)

員工未經(jīng)公司審批加班，公司是否應(yīng)支付加班費(fèi)

2008年1月1日，王某入職A公司，擔(dān)任財(cái)務(wù)主管職務(wù)，后于2010年5月辭職。2009年1月至2010年4月期間，王某的考勤記錄顯示其存在大量延時(shí)加班，但只有三分之一的部分申請(qǐng)了加班審批。

本案例已收錄于《勞動(dòng)法疑難問題與典型案例》（北京市律師協(xié)會(huì)編，北京大學(xué)出版社出版）【當(dāng)事人概況】

申請(qǐng)人：王某，A公司財(cái)務(wù)主管 被申請(qǐng)人：A公司 【基本案情】 2008年1月1日，王某入職A公司，擔(dān)任財(cái)務(wù)主管職務(wù)，后于2010年5月辭職。2009年1月至2010年4月期間，王某的考勤記錄顯示其存在大量延時(shí)加班，但只有三分之一的部分申請(qǐng)了加班審批。A公司向王某支付了該部分的加班費(fèi)。但是，對(duì)于其他三分之二的部分，雖沒有申請(qǐng)加班審批，但A公司為其報(bào)銷了延時(shí)期間的餐費(fèi)和出租車費(fèi)，且報(bào)銷單記載為“加班餐費(fèi)和出租車費(fèi)”。對(duì)于該部分，A公司沒有支付加班費(fèi)。2010年6月，王某將A公司訴至勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求A公司支付上述三分之二延時(shí)部分的加班費(fèi)人民幣5.8萬元以及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1.45萬元?！緦徖磉^程】

審理過程中，王某主張，對(duì)于其主張的在職期間的延時(shí)加班，A公司為其報(bào)銷了相應(yīng)的加班餐費(fèi)和出租車費(fèi)，且考勤記錄亦顯示延時(shí)加班情況屬實(shí)，故A公司應(yīng)當(dāng)向其支付加班費(fèi)。

對(duì)于王某提出的上述主張，A公司認(rèn)為：

（1）王某主張的加班時(shí)間未經(jīng)批準(zhǔn)，加班不屬實(shí)，A公司不應(yīng)支付加班費(fèi)。王某與A公司簽訂的《勞動(dòng)合同》明確約定：“員工超時(shí)加班必須向直屬部門的主管提出申請(qǐng)并得到書面批準(zhǔn)后才能安排加班?！盇公司已經(jīng)向王某送達(dá)的《員工手冊(cè)》亦明確規(guī)定：“員工需要加班的，必須先從其上級(jí)經(jīng)理處得到書面批準(zhǔn)。員工得到書面批準(zhǔn)后加班將獲得加班工資，或依照中國(guó)勞動(dòng)法律和法規(guī)與上級(jí)經(jīng)理協(xié)商另行安排調(diào)休?！笔聦?shí)上，2009年1月至2010年4月期間，王某基本上每月都按照公司的規(guī)定，填寫過加班審批表，并按月申報(bào)了加班時(shí)間，A公司亦依法向王某支付了加班費(fèi)。所以，作為A公司的行政主管，王某對(duì)“加班必須得到書面批準(zhǔn)”的規(guī)定是非常清楚的。對(duì)于王某在仲裁中主張的延時(shí)加班，均沒有經(jīng)過其主管經(jīng)理的書面審批。經(jīng)A公司核對(duì)，在王某主張的延時(shí)加班期間，A公司也沒有安排王某從事任何工作?；诖?，A公司認(rèn)為王某主張的加班是不真實(shí)的，王某并未在該時(shí)間內(nèi)從事任何公務(wù)活動(dòng)，A公司不應(yīng)向其支付加班費(fèi)。況且，如果王某主張的加班確實(shí)存在，其為何不在其按月提交的《加班申請(qǐng)表》上一一列明，而是部分申請(qǐng)，部分不申請(qǐng)？應(yīng)當(dāng)指出，A公司作為業(yè)內(nèi)知名的跨國(guó)公司，是非常注重保護(hù)員工的合法權(quán)益的。對(duì)于經(jīng)過申請(qǐng)的確實(shí)屬實(shí)的加班，A公司是嚴(yán)格按照法律規(guī)定支付加班費(fèi)的。

（2）王某申請(qǐng)報(bào)銷的加班餐費(fèi)、出租車費(fèi)屬于違規(guī)，不應(yīng)據(jù)此要求加班費(fèi)。如上所述，作為A公司的財(cái)務(wù)主管，王某對(duì)“加班需要書面批準(zhǔn)”、“經(jīng)批準(zhǔn)的加班才能報(bào)銷加班餐費(fèi)、出租車費(fèi)”等規(guī)定是非常清楚的。但是，王某不僅沒有認(rèn)真遵守，反而憑借作為財(cái)務(wù)人員的便利，將與工作無關(guān)的餐費(fèi)、交通費(fèi)予以報(bào)銷，嚴(yán)重違反了A公司的財(cái)務(wù)制度，侵犯了A公司的利益。并且，在王某提交的報(bào)銷單（后附報(bào)銷的發(fā)票）中，亦存在諸多自相矛盾之處，明顯可見其報(bào)銷違規(guī)。比如，王某報(bào)銷了2010年1月18日、19日的出租車費(fèi)，但其本日考勤并未延時(shí)；部分日期的出租車票時(shí)間要早于其離開辦公室的時(shí)間，明顯不合理；等等。對(duì)此，公司將所有的矛盾之處、不合理之處列出明細(xì)表提交給了仲裁庭。A公司據(jù)此認(rèn)為，報(bào)銷單反映出的諸多問題說明，王某的報(bào)銷行為是違規(guī)的，其不應(yīng)據(jù)此主張加班費(fèi)。對(duì)此，A公司保留追究其法律責(zé)任的權(quán)利。

經(jīng)審理，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)作出裁決，認(rèn)為：依法簽訂的勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)關(guān)系雙方均有約束力，王某應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)合同關(guān)于“員工超時(shí)加班必須向直屬部門的主管提出申請(qǐng)并得到書面批準(zhǔn)后才能安排加班”的約定。王某所有經(jīng)過批準(zhǔn)的加班A公司均足額支付了加班費(fèi)。雖然王某提供的考勤表能夠顯示工作時(shí)間超時(shí)，但這些超時(shí)工作都是沒有經(jīng)過批準(zhǔn)的，根據(jù)勞動(dòng)合同的約定，不應(yīng)認(rèn)定為加班。A公司雖然報(bào)銷了王某部分餐費(fèi)和出租車費(fèi)，但不能據(jù)此反推王某在這些時(shí)間里確實(shí)存在加班。所以，王某要求A公司支付加班費(fèi)及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請(qǐng)求缺乏事實(shí)依據(jù)，最終駁回王某的所有申訴請(qǐng)求。

第四篇：公司強(qiáng)制執(zhí)行加班倒休拒付加班費(fèi)

公司強(qiáng)制執(zhí)行加班倒休拒付加班費(fèi) 1：公司強(qiáng)制的周末加班時(shí)間不讓用于調(diào)休，這樣是否違反勞動(dòng)法, 周末加班時(shí)間，公司不讓用于平常請(qǐng)假調(diào)休，這樣的行為是否違反勞動(dòng)法, 以前周末加班公司照常支付周末加班費(fèi)，而現(xiàn)在什么都沒有了。我們是否有權(quán)利不要加班費(fèi)而用于平時(shí)請(qǐng)假調(diào)休？

答：最佳答案

《勞動(dòng)法》規(guī)定了勞動(dòng)者有合法休假的權(quán)利，具體來說，有以下幾點(diǎn)： 1，每日工作不超過8小時(shí)，每周工作不超過44小時(shí)。

2，保證勞動(dòng)者每周最少休息一天。

3，法定假日應(yīng)當(dāng)休假。

4，休假日工作報(bào)酬：

（一）安排加班的，支付不少于150%的工資報(bào)酬。

（二）休息日不休息又不補(bǔ)休的，支付不少于200%的工資報(bào)酬。

（三）法定休假日不休息的，支付不少于300%的工資報(bào)酬。

5，工作時(shí)間延長(zhǎng)的，需要經(jīng)過與工會(huì)和勞動(dòng)者的協(xié)商。

說實(shí)話，這些規(guī)定很少?gòu)?qiáng)制實(shí)施，這是中國(guó)的現(xiàn)狀。

當(dāng)然，如果你的工作是計(jì)件的，多勞多得。

不過根據(jù)新出臺(tái)的《勞動(dòng)合同法》，給你幾個(gè)建議。

1，用人單位自用工起一個(gè)月內(nèi)不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付雙倍的工資。2，用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)。

3，用人單位不按勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)條件、支付勞動(dòng)報(bào)酬或者辦理社會(huì)保險(xiǎn)的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同，并獲得用人單位支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

許多勞動(dòng)者不是在法律上站不住腳，甚至只要敢申訴，就會(huì)或多或少贏得賠償，但你是弱者，因?yàn)槟阋獮榇烁冻鰰r(shí)間，等待結(jié)果，還要耗精力金錢尋找下一個(gè)工作。無奈！2：公司強(qiáng)制執(zhí)行加班倒休拒付加班費(fèi)是否違反勞動(dòng)法？ 與公司簽訂勞動(dòng)合同上注明是按標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度，每周工作不超過40小時(shí)，但是我們實(shí)際工作，每周超過40小時(shí)，合同是從2008年3月23日開始到2009年6月12日截止，公司未支付加班費(fèi)，現(xiàn)在強(qiáng)制員工進(jìn)行加班倒休，加班天數(shù)為N天，但是我們不同意調(diào)休，我們是否有權(quán)拒絕倒休，有權(quán)讓公司支付加班費(fèi)？這個(gè)加班費(fèi)又該怎么計(jì)算？我們平時(shí)是周一至周五工作日，星期六和星期日安排二天休息，如不能拒絕倒休，在倒休期間公司是否應(yīng)該正常發(fā)放全額工資？另外公司發(fā)放得節(jié)日三薪都是按基本工資發(fā)放得，勞動(dòng)局說應(yīng)按工資總額％21.75＝一天得工資*3倍發(fā)放，我們是否可以把公司未按規(guī)定發(fā)放得三薪追回？

答：1.不能安排調(diào)休的就要給加班費(fèi)！休息日加班是2倍，國(guó)家法定假日加班是3倍（工資總數(shù)/21.75天/8小時(shí)）

2.但是平時(shí)的加班，公司給予補(bǔ)休是合法的，前提是因?yàn)檠a(bǔ)休，所以不能扣除當(dāng)月工資。加班工資的規(guī)定，平時(shí)加班發(fā)1.5倍工資，休息日加班發(fā)雙倍工資，法定假加班發(fā)三倍工資。每月計(jì)算工資天數(shù)21.75天是國(guó)家法定假變更后的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)從變更后算起，以前還是老的計(jì)算方法。

年休假制度雖有，但各地沒有強(qiáng)制執(zhí)行，因此想拿到還不容易。勞動(dòng)仲裁也許不會(huì)支持。

我國(guó)關(guān)于加班工資的計(jì)算和發(fā)放一直有明確的規(guī)定。報(bào)道認(rèn)為：加班工資的計(jì)算，主要掌握以下三點(diǎn)：

1.加班工資，按職工本人的實(shí)得工資的70%計(jì)算發(fā)放。隨著我國(guó)工資制度改革的不斷深化和企業(yè)工資分配自主權(quán)的落實(shí)，企業(yè)的工資形式、標(biāo)準(zhǔn)和發(fā)放都發(fā)生很大的變化，各企業(yè)的分配形式和標(biāo)準(zhǔn)均不相同。

為此，為了合理地計(jì)算職工的加班工資，自《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》頒布后，我國(guó)基本拋棄了長(zhǎng)期以來按標(biāo)準(zhǔn)工資計(jì)算的傳統(tǒng)方法，一律實(shí)行按本人月工資作為計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)。上海市勞動(dòng)局《上海市企業(yè)工資支付暫行規(guī)定》第十一條規(guī)定：“加班加點(diǎn)和在制度工作日內(nèi)請(qǐng)病、事假等日工資的計(jì)算：在正常情況下的本人月實(shí)得工資的70%，除以每月制度工作天數(shù)?！?/p>

2.職工的實(shí)得工資是指列入工資總額統(tǒng)計(jì)的全部工資收入。根據(jù)上海市勞動(dòng)局《上海市企業(yè)工資支付暫行規(guī)定》第二條“本暫行辦法所稱的工資是指企業(yè)根據(jù)國(guó)家的本市的規(guī)定以及勞動(dòng)合同的約定，以各種形式支付給勞動(dòng)者的報(bào)酬，即列入工資總額統(tǒng)計(jì)的全部工資收入”的規(guī)定，職工月實(shí)得工資應(yīng)是公司支付給其的列入工資總額統(tǒng)計(jì)的全部工資收入。

所謂工資總額，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第三條規(guī)定：“工資總額是指各單位在一定時(shí)期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動(dòng)報(bào)酬總額?！眹?guó)家統(tǒng)計(jì)局《〈關(guān)于工資總額組成的規(guī)定〉若干具體范圍的解釋》進(jìn)一步說明：“工資總額的計(jì)算原則應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動(dòng)報(bào)酬為根據(jù)。各單位支付給職工的勞動(dòng)報(bào)酬以及其它根據(jù)有關(guān)規(guī)定支付的工資，不論是計(jì)入成本的還是不計(jì)入成本的，不論是按國(guó)家規(guī)定列入計(jì)征獎(jiǎng)金項(xiàng)目的還是未列入計(jì)征獎(jiǎng)金稅項(xiàng)目的，不論是以貨幣形式支付的還是以實(shí)物形式支付的，均應(yīng)列入工資總額的計(jì)算范圍?！?/p>

按照國(guó)家上述規(guī)定，工資總額主要由下列六個(gè)方面組成：一是計(jì)時(shí)工資；二是計(jì)件工資；三是各種獎(jiǎng)金；四是各類津貼和補(bǔ)貼；五是加班加點(diǎn)工資；六是特殊情況下支付的工資。故職工的月實(shí)得工資應(yīng)當(dāng)是每月發(fā)放的崗位職務(wù)工資，加上考核工資，加上季度獎(jiǎng)金的月平均數(shù)，再加上公司用各種形式發(fā)放的其它津貼和補(bǔ)貼。

3.加班工資的正確計(jì)算方式。根據(jù)國(guó)家上述規(guī)定，應(yīng)當(dāng)肯定公司勞資科關(guān)于“考核工資不列入計(jì)算 范圍”、“津貼不算”等有關(guān)公司加班工資的說法和計(jì)算都是違反國(guó)家規(guī)定的，沒有法律依據(jù)的。根據(jù)勞動(dòng)部《關(guān)于職工全年平均工作時(shí)間和工資折算問題的通知》“職工全年月平均工作天數(shù)和工作時(shí)間分別調(diào)整為20.92天和167.4小時(shí)，職工的日工資和小時(shí)工資按此進(jìn)行折算”的規(guī)定，職工的日加班工資的正確計(jì)算方法應(yīng)當(dāng)是：月實(shí)得工資的70%除以20.92，再乘以《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定的加班工資標(biāo)準(zhǔn)，即正 常工作時(shí)間外加班加點(diǎn)的，乘以1.5；休息日加班的，乘以2；法定休假日的，乘以3。

第五篇：市公司董事應(yīng)承擔(dān)哪些義務(wù)和責(zé)任

XX市公司董事應(yīng)承擔(dān)哪些義務(wù)和責(zé)任

《公司法》關(guān)于董事義務(wù)與民事責(zé)任的規(guī)定

董事的義務(wù)是以誠(chéng)實(shí)信用、服務(wù)和義務(wù)本位的基本原則為基礎(chǔ)的。就我國(guó)《公司法》而言，其在第57-63、118、212條及第214-216條等條款原則上規(guī)定了董事對(duì)公司負(fù)有一系列義務(wù)和責(zé)任。

1、董事對(duì)公司的受信托義務(wù)。董事“應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利”，即董事對(duì)公司負(fù)有受信托義務(wù)。受信托義務(wù)的基本含義是：一個(gè)負(fù)有受托人義務(wù)的人，不能利用本身的權(quán)力厚已薄人、失其公正立場(chǎng)、謀一已私利而害及公司、股東及債權(quán)人的利益。概而言之，受信托義務(wù)包括注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。注意義務(wù)要求董事象普通謹(jǐn)慎人在相似的情況下給予合理的注意一樣，機(jī)智慎重地、克盡勤勉地管理公司事務(wù)。所謂“合理的注意”是依董事個(gè)人的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)以及公司的性質(zhì)和內(nèi)部分工、公司章程等因素而言?；蜓灾略谔幚砉臼聞?wù)上所應(yīng)給予的注意程度只需要相當(dāng)于一個(gè)同樣有其學(xué)識(shí)及經(jīng)驗(yàn)的人處理自己事務(wù)上的同樣注意程度，對(duì)于注意的程度，大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)是透過司法實(shí)踐而定。例如，香港某公司起訴分管公司財(cái)務(wù)的三位董事，其中一位是執(zhí)行董事，另外兩位是非執(zhí)行董事。三位董事都具有會(huì)計(jì)專業(yè)知識(shí)和實(shí)際執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。公司起訴執(zhí)行董事虧空公款以及另兩位非執(zhí)行董事的失職和疏忽。法庭調(diào)查發(fā)現(xiàn)，兩位非執(zhí)行董事經(jīng)常不出席董事會(huì)，將公司的財(cái)務(wù)管理事務(wù)全部委托執(zhí)行董事負(fù)責(zé)，并簽發(fā)空白支票交由執(zhí)行董事加簽處理。法庭認(rèn)為，雖然兩位非執(zhí)行董事并非出于惡意所為，但是，在其職責(zé)范圍內(nèi)，他們并沒有象一個(gè)與他們有同樣學(xué)識(shí)及經(jīng)驗(yàn)的人處理自己事務(wù)一樣來處理公司事務(wù)，尤其是簽發(fā)空白支票一事，給執(zhí)行董事胡作非為大開方便之門。正由于兩位非執(zhí)行董事沒有謹(jǐn)慎地、勤勉盡責(zé)地注意并利用自己的學(xué)識(shí)來完成作為董事的職責(zé)，法院判定其違反了董事的合理注意義務(wù)，須賠償公司的損失。

董事除了負(fù)有注意的義務(wù)以外，還負(fù)有對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)。一般來說，董事違反忠實(shí)義務(wù)的情況有兩種：一是董事與公司簽訂商業(yè)合同并從中獲取私利。例如，有兩位董事知道自己任職公司的產(chǎn)品暢銷，便另出資注冊(cè)了一家貿(mào)易商行，與公司簽訂購(gòu)銷合同，賺取巨額利潤(rùn)。就買賣關(guān)系而言，買方要售賣商品價(jià)格低，賣方要求售價(jià)高，各有各的利益所在，因而產(chǎn)生利益沖突在所難免。二是董事篡奪公司機(jī)會(huì)謀取利潤(rùn)。公司機(jī)會(huì)的基本理念是：如果認(rèn)為某一商業(yè)機(jī)會(huì)是公司的機(jī)會(huì)，那么，公司的董事或控股股東等就不可為自己獲得或搶奪這一機(jī)會(huì)。至于董事如何獲取或通過第三獨(dú)立人獲取這一機(jī)會(huì)，都不是問題的要害。問題的關(guān)鍵在于，因?yàn)樵诠九c董事之間，機(jī)會(huì)屬于公司。當(dāng)然，董事與公司之間的交易有時(shí)亦有利于公司獲取財(cái)產(chǎn)或資金，因此，各國(guó)立法并不絕對(duì)禁止董事與公司簽訂商業(yè)合同或利用公司機(jī)會(huì)。只不過須符合三項(xiàng)條件：第一，涉有合同利益關(guān)系的董事須在董事會(huì)上陳述其利益的性質(zhì)；第二，董事不得在與他涉有利害關(guān)系的合同的會(huì)議上投票。如果他參加投票，則該決議無效。第三，非經(jīng)“公司同意”，董事不得利用其在公司的職務(wù)關(guān)系獲取利益。所謂“公司同意”是指在股東大會(huì)上獲得股東們的批準(zhǔn)。換言之，有利害關(guān)系的董事僅對(duì)董事會(huì)陳述其利益的性質(zhì)、獲取無利害關(guān)系董事們獨(dú)立決議認(rèn)可，尚嫌不足，他還必須向股東大會(huì)充分披露其利益，獲取股東大會(huì)的決議通過。

我國(guó)公司立法對(duì)于董事受信托義務(wù)的規(guī)定包括以下幾方面：

第一，負(fù)有不得收受賄賂或其他非法收入的義務(wù)。我國(guó)《公司法》第59條第2款規(guī)定“董事......不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入?！崩纾荷虾Ｓ谰米孕熊嚬煞萦邢薰靖倍麻L(zhǎng)金偉成利用在公司負(fù)責(zé)A、B股股票的發(fā)放工作之便，為其朋友私自填寫本公司自己配售的額度，收受了2500美元賄賂，這種行為既違反了受托義務(wù)，董事資格自然喪失，又觸犯了刑法，構(gòu)成犯罪，已由司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任；此外，上海雙鹿股份公司原董事長(zhǎng)張世杰、膠帶股份有限公司原董事祝劍平，因犯有受賄罪，違反了受托義務(wù)，均被解除董事職務(wù)。

第二，負(fù)有不得侵占公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。這是《公司法》第59條第2款后半段的規(guī)定，即使公司股東只剩下董事一人，公司的財(cái)產(chǎn)與董事的財(cái)產(chǎn)也仍要嚴(yán)格區(qū)分開來，董事不得以任何名義侵占公司財(cái)產(chǎn)，相反，他負(fù)有維護(hù)公司財(cái)產(chǎn)完整的受托義務(wù)。

第三，負(fù)有不得擅自處理公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。董事的財(cái)產(chǎn)管理權(quán)的取得是建立在信賴的基礎(chǔ)之上，“得人之信、受人之托、代人理財(cái)”仍是其對(duì)外活動(dòng)個(gè)人身份的本質(zhì)特征。因此，他負(fù)有不得將公司財(cái)產(chǎn)當(dāng)作個(gè)人財(cái)產(chǎn)擅自處理的受信托義務(wù)，即：不得挪用公司資金或者將公司資金貸給他人、不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立帳戶存儲(chǔ)、不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。

第四，負(fù)有不得擅自泄露公司秘密的義務(wù)。對(duì)于上市公司而言，其未公開的信息屬于內(nèi)幕信息，其中重大信息直接影響著股價(jià)的波動(dòng)，作為內(nèi)幕人士的董事容易獲得內(nèi)幕信息。但是，在法律上，他既不可利用內(nèi)幕信息在證券市場(chǎng)上從事證券交易或其他內(nèi)幕交易，也不得將內(nèi)幕信息泄露給他人，謀取私利。

2、董事對(duì)公司的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)?！案?jìng)業(yè)禁止”亦稱“同業(yè)禁止”，是指董事不得將自己置于其職責(zé)和個(gè)人利益相沖突的地位或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)，即不得為自己或第三人經(jīng)營(yíng)與其辦理的同類事業(yè)。我國(guó)《公司法》第61條規(guī)定：董事“不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)”、董事“除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易”。

3、關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定。與董事應(yīng)履行的義務(wù)相適應(yīng)，董事對(duì)公司的民事責(zé)任包括如下幾方面：

第一，董事參與董事會(huì)違法決議而產(chǎn)生的民事責(zé)任。在這里，參與決議的董事包括贊成決議的董事和在會(huì)議記錄中對(duì)決議未表示異議的董事（推定其贊成該決議）。當(dāng)然，在涉及董事會(huì)決議違反規(guī)定的情況下，并非所有的董事都應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，只有參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。對(duì)于經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。但是，我們發(fā)現(xiàn)，最近幾起上市公司資產(chǎn)重組、資產(chǎn)出售的董事會(huì)決議公告中，就有同時(shí)擔(dān)任集團(tuán)公司和股份公司董事長(zhǎng)不參與董事會(huì)決議表決的情況。這里就可能產(chǎn)生一個(gè)法律問題，即當(dāng)董事會(huì)決議違法而致公司受損時(shí)，董事長(zhǎng)是否有權(quán)起訴董事會(huì)成員？沒有參與表決但也沒有表示異議的董事長(zhǎng)是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任？在法理上，董事候選人可能為某一股東推薦，而其一旦被股東大會(huì)選舉為董事后，則其應(yīng)與該股東脫離關(guān)系而為公司服務(wù)，不應(yīng)站在某一股東的角度為該股東服務(wù)。顯而易見，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第7·3·4第（三）項(xiàng)的規(guī)定則有違公司法理，因?yàn)槠湟?guī)定“上市公司董事會(huì)就關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時(shí)，有利益沖突的當(dāng)事人屬下列情形之一的，應(yīng)不參與表決”的三種情況中，就有“其他法人單位與上市公司的關(guān)聯(lián)交易，該法人單位的法定代表人系出席會(huì)議的董事”的情況。依照這一規(guī)定，該董事不參與表決。我們認(rèn)為，董事長(zhǎng)作為公司董事會(huì)的一員，同樣對(duì)除本人或與本人有利害關(guān)系的人外的其他人與公司的關(guān)聯(lián)交易有判斷是非的義務(wù)，行使表決權(quán)既是權(quán)利又是義務(wù)，而不應(yīng)回避表決。

第二，董事違反董事會(huì)決議而產(chǎn)生的民事責(zé)任。董事作為董事會(huì)的成員，他管理公司事務(wù)應(yīng)遵從董事會(huì)決議。但未遵照董事會(huì)的決議執(zhí)行公司事務(wù)，造成公司損失的，就須承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三，董事越權(quán)行為而產(chǎn)生的民事責(zé)任。董事的越權(quán)行為是指董事超出其職權(quán)范圍的行為。如果逾越權(quán)限，擅自將公司資產(chǎn)贈(zèng)與他人或以法律禁止的方式轉(zhuǎn)移，致使公司受到損害的，董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。

第四，董事違反竟業(yè)禁止的規(guī)定給公司造成損失的，負(fù)賠償責(zé)任。

第五，董事對(duì)其在管理公司事務(wù)中故意或過失（如董事未盡善良管理人的注意義務(wù)等）給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

值得注意的是，在董事對(duì)公司可能負(fù)有賠償責(zé)任的情況下，若公司因故怠于追究其賠償責(zé)任時(shí)，股東應(yīng)有權(quán)代位公司提起對(duì)董事賠償責(zé)任的訴訟，這種訴訟便是股東代表訴訟。它與我國(guó)《公司法》第111條規(guī)定的直接訴訟在性質(zhì)上是不同的。我國(guó)立法應(yīng)確立此機(jī)制，以進(jìn)一步督促董事盡職盡責(zé)，維護(hù)公司利益，履行受信托義務(wù)。

《刑法》關(guān)于董事刑事責(zé)任的規(guī)定

《刑法》第158-161條關(guān)于妨礙公司、企業(yè)管理秩序犯罪的規(guī)定，實(shí)行對(duì)單位及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員“雙罰”的制度。盡管這些條款未提及“董事”，但從這些條款所述的事項(xiàng)看，負(fù)責(zé)的主管人員應(yīng)當(dāng)包括“董事”在內(nèi)，具體說來，董事承擔(dān)如下刑事責(zé)任：

1、欺騙公司登記罪。第158條規(guī)定“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)公司注冊(cè)資本巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額1％以上5％以下的罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，判處3年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

2、虛假出資罪。第159條規(guī)定“公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出金額2％以上10％以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

3、欺詐發(fā)行罪。第160條規(guī)定“在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司企業(yè)債券數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額1％以上5％以下的罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

4、提供虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪。第161條規(guī)定“公司向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金?！?/p>

《證券法》進(jìn)一步強(qiáng)化了董事的義務(wù)與責(zé)任

盡管《公司法》、《刑法》關(guān)于董事的義務(wù)與責(zé)任已有一些規(guī)定，但《證券法》仍強(qiáng)化了董事會(huì)成員的義務(wù)與責(zé)任，尤其突出了董事個(gè)人的責(zé)任。這些義務(wù)（當(dāng)然，董事的這些義務(wù)大多是以董事會(huì)的集體名義履行的）與責(zé)任主要包括：

1、依法發(fā)行證券的義務(wù)。第10條規(guī)定“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，依法經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批；未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個(gè)人不得向社會(huì)公開發(fā)行證券”；第11條規(guī)定“公開發(fā)行股票，必須依照公司法的規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行人必須向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理體制機(jī)構(gòu)提交公司法規(guī)定的申請(qǐng)文件和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)改革規(guī)定的有關(guān)文件。發(fā)行公司債券，必須依照公司法規(guī)的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門審批。發(fā)行人必須向國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門提交公司法規(guī)定的申請(qǐng)文件和國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門規(guī)定的有關(guān)文件”。由于證券發(fā)行報(bào)批工作是由董事會(huì)執(zhí)行的，因此，這一義務(wù)要求應(yīng)是對(duì)董事們而言。

2、全面履行信息披露的義務(wù)。即第59條規(guī)定“公司公告的股票或者公司債券的發(fā)行和上市文件，必須其實(shí)、準(zhǔn)確、完整、不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”及第63條規(guī)定“發(fā)行人......公告招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，上市報(bào)告文件、報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人......應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人......負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。這一義務(wù)要求：（1）必須對(duì)招股說明書內(nèi)容的準(zhǔn)確性、完整性和真實(shí)性負(fù)責(zé)；（2）必須及時(shí)披露公司的重大信息或其他資料，并且保證所披露信息或其他資料的準(zhǔn)確性和真實(shí)性；（3）必須公開其擁有的上市公司證券的權(quán)益及其變動(dòng)；這一公開義務(wù)還擴(kuò)大適用于其配偶、親屬或者其擁有控制權(quán)公司中的權(quán)益。

3、合法經(jīng)營(yíng)，維護(hù)公司財(cái)產(chǎn)的安全與完整。這一義務(wù)要求：（1）不得利用不正當(dāng)手段進(jìn)行證券交易，包括操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易或其他欺詐行為；（2）在證券交易中，本法人單位不以個(gè)人名義開立帳戶買賣證券；在證券交易中，不挪用公款買賣證券；對(duì)于國(guó)有股控股的上市公司，不炒作上市交易的股票；（3）有義務(wù)將大股東的短線交易收益收回公司所有。否則，致使公司遭受損害，對(duì)公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

4、在公司購(gòu)并以及其持股轉(zhuǎn)移等情況下亦負(fù)有說明義務(wù)、公開義務(wù)、報(bào)告義務(wù)等。例如，在董事任職的公司被人發(fā)出收購(gòu)要約后一段時(shí)間內(nèi)，董事應(yīng)按證券法的規(guī)定向證券管理部門履行報(bào)告義務(wù)，為配合公開收購(gòu)程序的進(jìn)行，董事應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù)，不得有任何誤導(dǎo)其公司股東的行為。

5、持有與轉(zhuǎn)讓本公司股份的行為合法。董事在任期內(nèi)應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定向證券交易所申報(bào)持股變動(dòng)情況，且不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份，包括由于公司送股、公積金轉(zhuǎn)股、配股、購(gòu)入（受讓）等新增股份；董事離職半年后，可申請(qǐng)其所持股份上市流通；董事申請(qǐng)將其所持股份上市流通，應(yīng)向證券交易所提交申請(qǐng)書、關(guān)于免去相關(guān)董事的決議或相關(guān)董事的辭職書、董事會(huì)提供的其不在職的證明等文件。

6、承擔(dān)民事或行政責(zé)任。對(duì)于董事違反《證券法》規(guī)定的義務(wù)者，應(yīng)依法承擔(dān)賠償損失、罰款、警告等責(zé)任?！?/p>

文/梅慎實(shí)（國(guó)泰證券）

《上市公司 》(199902)第108期

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