第一篇：工傷認(rèn)定結(jié)論出來后對“勞動關(guān)系”發(fā)生爭議時,用人單位可否申請勞動仲裁

工傷認(rèn)定結(jié)論出來后對“勞動關(guān)系”發(fā)生爭議時，用人單位可否申請勞動仲裁

[案情]

2007年2月，某機(jī)械廠承建道路給排水工程，組織彥某等人施工。彥某因故于2008年1月底之后沒有再來上班，機(jī)械廠已另外請人頂替彥某的工作。2008年2月底的一天，彥某來到其原來的施工工地辦事（是否因公無法證實(shí)，該廠不知道彥來了），彥某乘坐該廠一員工的摩托車外出時發(fā)生了交通事故，事故責(zé)任在該廠員工和另一肇事者。之后彥某被鑒定為三級傷殘，接著就向勞動和社會保障局）（以下簡稱為社保局）申請工傷認(rèn)定，工傷認(rèn)定結(jié)論是彥某的受傷是因工作原因外出發(fā)生事故受傷，予以認(rèn)定為工傷。某機(jī)械廠對此工傷認(rèn)定結(jié)論不服，申請了行政復(fù)議，認(rèn)為彥某在2008年2月底發(fā)生交通事故時，雙方不存在勞動關(guān)系，從而就不能將彥某的受傷認(rèn)定是工傷。而行政復(fù)議機(jī)關(guān)則認(rèn)為對勞動關(guān)系存在爭議的話，先應(yīng)該通過向勞動仲裁委員會（以下簡稱為仲裁委）申請調(diào)解或仲裁確認(rèn)勞動關(guān)系是否存在。

于是，機(jī)械廠向仲裁委申請仲裁，該仲裁委以不屬于受理范圍為由駁回了機(jī)械廠的申請，機(jī)械廠不服，依法向人民法院提起了民事訴訟。因?yàn)閯趧雨P(guān)系的確認(rèn)還有待法院的結(jié)論，故行政復(fù)議程序中止。

[分歧]

在訴訟中，爭議的最關(guān)鍵的焦點(diǎn)是：工傷認(rèn)定結(jié)論出來后對“勞動關(guān)系”發(fā)生爭議時用人單位可否申請勞動仲裁？

持否定意見的一方（代表勞動者）認(rèn)為：

1、工傷認(rèn)定結(jié)論已經(jīng)包含了對勞動關(guān)系的確認(rèn)，如有一方不服，均可一并通過行政復(fù)議或行政訴訟解決，無需另行勞動仲裁；

2、社保局具備相應(yīng)的職權(quán)，即使需要另行確認(rèn)勞動關(guān)系是否存在，也只能是向該局申請確認(rèn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ盒姓徟型リP(guān)于勞動行政部門在工傷認(rèn)定程序中是否具有勞動關(guān)系確認(rèn)權(quán)請示的答復(fù)》（以下簡稱《答復(fù)》）指出，根據(jù)《勞動法》第九條和《工傷保險條例》第五條、第十八條的規(guī)定，勞動行政部門在工傷認(rèn)定程序中，具有認(rèn)定受到傷害的職工與企業(yè)之間是否存在勞動關(guān)系的職權(quán)。

3、如果在進(jìn)行工傷認(rèn)定時一并對勞動關(guān)系進(jìn)行確認(rèn)并沒有違反規(guī)定。

4、對勞動關(guān)系的存在發(fā)生爭議時用人單位沒有權(quán)利向仲裁委申請仲裁，只有勞動者才具備申請人的資格。司法實(shí)踐中都認(rèn)為只有勞動者提出來確認(rèn)勞動關(guān)系存在的情形，從來都沒有用人單位申請確認(rèn)勞動關(guān)系不存在的情形。

持肯定意見的一方（代表企業(yè)）認(rèn)為：

1、勞動者與用人單位的勞動關(guān)系產(chǎn)生了明顯的爭議，未就其勞動關(guān)系的爭議先行裁決，直接進(jìn)行工傷認(rèn)定，也就是在當(dāng)事人勞動關(guān)系爭議尚未依法確認(rèn)的情況下，就進(jìn)行了工傷認(rèn)定，顯然沒有法律依據(jù)。

2、社保局雖然具備確認(rèn)勞動關(guān)系的相應(yīng)的職權(quán)，但是《答復(fù)》）只說明其職權(quán)的存在，并沒有規(guī)定在工傷認(rèn)定程序中，如因勞動關(guān)系發(fā)生了爭議后該怎么辦？這里存在4個疑問：①能否因?yàn)楣闪⒌那疤崾莿趧雨P(guān)系必須存在，無需另行確認(rèn)勞動關(guān)系存在，就對該爭議不作程序上的處理而直接只對工傷作出認(rèn)定？②在工傷結(jié)論出來后（此時并不是處在工傷認(rèn)定程序中），就勞動關(guān)系的確認(rèn)是否不能（或不需要）再向仲裁委申請仲裁？③在工傷認(rèn)定結(jié)論的復(fù)議或訴訟中不能對勞動關(guān)系爭議進(jìn)行審查時，當(dāng)事人的爭議如何解決？④用人單位對勞動關(guān)系的爭議是否不能作為仲裁的申請人？上述疑問不能僅由《答復(fù)》一概解決，所以，勞動關(guān)系的確認(rèn)程序是一個獨(dú)立的程序，而不能以工傷認(rèn)定結(jié)論包含了勞動關(guān)系的存在，從而省略勞動關(guān)系的確認(rèn)程序。在對勞動關(guān)系發(fā)生了爭議后，用人單位作為一方當(dāng)事人，與勞動者一樣有權(quán)申請仲裁。

[評析]

筆者同意肯定性的意見，其理由如下：

1、只有在勞動關(guān)系成立且無爭議的情況下，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定。勞動關(guān)系的爭議是確認(rèn)工傷是否成立的前提，如果勞動關(guān)系的爭議沒有進(jìn)行裁決，那么，工傷認(rèn)定結(jié)論將缺乏事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。即使是工傷結(jié)論出來以后，同樣面臨著這種困境。《工傷保險條例》第十八條規(guī)定了提出工傷認(rèn)定的必要材料之一就是“與用人單位存在勞動關(guān)系”的證明材料。第十九條也規(guī)定了在工傷認(rèn)定程序中社保局“根據(jù)需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)”，第五十三條規(guī)定了對工傷認(rèn)定結(jié)論不服的行政復(fù)議和行政訴訟的程序，從而盡量保證工傷認(rèn)定結(jié)論的真實(shí)性、公正性和合法性。但是，就工傷認(rèn)定結(jié)論來說，這并不能充分反映雙方之間的勞動關(guān)系就一定客觀存在，也不能證明工傷認(rèn)定結(jié)論就能代替勞動關(guān)系爭議的結(jié)論，更不能直接證明勞動關(guān)系爭議結(jié)論的真實(shí)性、公正性和合法性。首先，對“工傷認(rèn)定結(jié)論”不服的救濟(jì)程序不包括對“勞動關(guān)系”爭議結(jié)論的審查。就“工傷認(rèn)定結(jié)論”不服的救濟(jì)途徑中，無論是行政復(fù)議還是行政訴訟，其合法性審查的范圍僅限于已經(jīng)明確作出結(jié)論的行政行為（工傷認(rèn)定），而對于勞動關(guān)系的爭議沒有明確的裁決結(jié)論，無法就“勞動關(guān)系結(jié)論”的合法性審查與“工傷認(rèn)定結(jié)論”的合法性審查一并提起行政復(fù)議或訴訟（即使提了也不會審查），所以，勞動關(guān)系爭議懸而未決。由此及彼，工傷認(rèn)定結(jié)論將會成為空中樓閣。其次，工傷認(rèn)定程序中不是必須對勞動關(guān)系的證明材料作實(shí)質(zhì)審查，這樣作出的工傷認(rèn)定結(jié)論可能存在缺陷。工傷認(rèn)定程序中，對勞動關(guān)系不是工傷認(rèn)定直接審查的目標(biāo)，一般對勞動關(guān)系爭議不會作出結(jié)論，社保局只是“根據(jù)需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)”，在僅限于“根據(jù)需要”的前提下才對“事故傷害”（沒有強(qiáng)調(diào)對勞動關(guān)系）進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。如果勞動者提供的“勞動關(guān)系”的證明材料具備了形式要件（牽涉的用人單位恰好又沒能參與聽證），那么，“勞動關(guān)系”的調(diào)查核實(shí)工作就不是非做不可的。工傷認(rèn)定結(jié)論在完全避而不談勞動關(guān)系爭議的情形下，形式上也可能完整無缺，但實(shí)質(zhì)上可能欠缺真實(shí)性、公正性和合法性。再次，勞動關(guān)系的確認(rèn)不是依職權(quán)而作的行政行為，工傷認(rèn)定程序中對勞動關(guān)系不能主動審查。勞動關(guān)系的確認(rèn)是依申請的行政行為，只有在申請人提出申請之時才能依法作出確認(rèn)。如果沒有人提出申請，行政機(jī)關(guān)不能主動作出確認(rèn)。所以，筆者認(rèn)為，在工傷認(rèn)定程序中可能涉及到的勞動關(guān)系的爭議，不能一并與工傷認(rèn)定事項(xiàng)作出結(jié)論。基于上述情況，只能先將工傷認(rèn)定程序中止，由申請人提出確認(rèn)勞動關(guān)系的申請，然后，對該爭議作出結(jié)論，再據(jù)此作出工傷認(rèn)定結(jié)論。至于在這種情形下是否只能向社保局提出申請，對于申請和具體的裁決程序在《答復(fù)》中沒有明確，也還沒有其他法律法規(guī)對社保局確認(rèn)勞動關(guān)系的裁決程序作出規(guī)定，而仲裁委的仲裁程序已相當(dāng)完備，那么，申請人向仲裁委提出申請的途徑更為便捷。筆者認(rèn)為向仲裁委申請仲裁是首要選擇。最后，勞動關(guān)系爭議的確認(rèn)是獨(dú)立的程序，不受工傷認(rèn)定程序的影響?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》 第二條 第一項(xiàng)規(guī)定“因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議”可以申請勞動仲裁，這已經(jīng)明確了該程序的獨(dú)立性。所以，工傷認(rèn)定程序并不包含該項(xiàng)程序。即使是工傷認(rèn)定結(jié)論已經(jīng)作出，當(dāng)事人如對勞動關(guān)系發(fā)生了爭議，在無法通過對工傷認(rèn)定結(jié)論提起行政復(fù)議或訴訟的程序得以解決的情形下，另行提起勞動關(guān)系確認(rèn)程序能從根本上解決問題，達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康摹?/p>

2、在勞動關(guān)系爭議中，用人單位和勞動者都是“當(dāng)事人”，地位平等，用人單位與勞動者之間就勞動關(guān)系發(fā)生爭議時有權(quán)申請勞動仲裁。對此，相關(guān)法律法規(guī)都有規(guī)定。如：《勞動法》第七十七條規(guī)定“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決”；第七十九條規(guī)定“勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人法院提起訴訟”。；《勞動爭議調(diào)解仲裁法》 第二條 第一項(xiàng)規(guī)定“因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議”適用該法； 第五條 規(guī)定“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的……可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟”；第二十二條規(guī)定“ 發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人”。

從法律條文的具體規(guī)定分析本案，社保局在接受彥某的申請后，就此作出了彥某的工傷認(rèn)定結(jié)論。機(jī)械廠對工傷認(rèn)定結(jié)論不服，主要是勞動關(guān)系存在爭議，在行政復(fù)議過程中，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為因工傷認(rèn)定結(jié)論中對勞動關(guān)系發(fā)生爭議不是本案行政復(fù)議程序?qū)彶榈姆秶?，?yīng)該另外提起勞動關(guān)系確認(rèn)程序的觀點(diǎn)不是沒有法律依據(jù)。在社保局沒有對勞動關(guān)系爭議進(jìn)行確認(rèn)時，機(jī)械廠作為一方當(dāng)事人，在“因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議”的情況下，完全具備向仲裁委提出仲裁申請的法定資格，有權(quán)申請勞動仲裁。

第二篇：用人單位和勞動者如何申請勞動爭議仲裁

用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議后，當(dāng)事人依據(jù)《勞動法》的規(guī)定，可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，也可以直接向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。申請仲裁，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)，以書面形式申請，同時須注意如下幾個問題：

(1)申訴時效問題。應(yīng)在勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)及時提出仲裁申請，否則將會喪失申請仲裁的權(quán)利；如果當(dāng)事人申請過企業(yè)調(diào)解程序，調(diào)解期間（最長不超過30日）可以扣除，申訴時效從調(diào)解結(jié)束之日起繼續(xù)計(jì)算。農(nóng)村勞動者在遇到勞動爭議時，應(yīng)當(dāng)特別注意時效的把握；

(2)申請形式上要采取書面形式，按規(guī)定式樣提交申訴書，并且要按照被訴人數(shù)，提交副本；

(3)要向有管轄權(quán)的仲裁委員會申請仲裁，不能自己選擇仲裁委員會；

(4)申請仲裁，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定交納仲裁費(fèi)。仲裁費(fèi)包括案件受理費(fèi)和處理費(fèi)。交納仲裁費(fèi)確有困難的，可以向仲裁委員會申請減、免、緩交。

第三篇：申請勞動仲裁工傷認(rèn)定提交的資料

一、申請勞動仲裁提交的資料：1、2、3、4、5、仲裁申請書；

受傷人身份證復(fù)印件；

單位執(zhí)照復(fù)印件或檔案咨詢單； 工資單、工作證、招工登記表、考勤記錄表等（復(fù)印件）； 證人證言（復(fù)印件）及其身份證復(fù)印件（2人以上，簽名、電話、手模）；

6、代理合同和委托書。

二、申請工傷認(rèn)定提交的資料：（帶*號為必要材料）：

1、材料清單2份；*

2、工傷認(rèn)定申請表（單位蓋章，家屬簽名）；*

3、勞動合同（原件）或仲裁裁決書、工資單、工作證、招工登記表之一或更多；*

4、受傷人身份證復(fù)印件；*

5、考勤記錄表；

6、事故報告（單位公章）；

7、醫(yī)院診斷證明（原件）；*

8、證人證言（原件）及其身份證復(fù)印件（2人以上，簽名、電話、手模）；*

9、單位執(zhí)照復(fù)印件或檔案咨詢單；*

第四篇：解除勞動關(guān)系后單位扣留人事檔案可以申請勞動仲裁嗎？

解除勞動關(guān)系后單位扣留人事檔案可以申請勞動仲裁嗎？

問：我已經(jīng)在一家國有工程設(shè)計(jì)公司工作5年了，最近在提請30天向單位提出辭職報告后離開公司到新的單位工作，但是原公司不予辦理人事檔案件調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，請問我應(yīng)當(dāng)怎樣辦嗎？

答：在解除勞動關(guān)系勞動者和用人單位發(fā)生爭議時，用人單位往往不愿提請勞動爭議仲裁，也不給勞動者辦理人事檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)；沒有人事檔案既影響勞動者求職，也造成勞動者無法與新的用人單位建立合法、完備的勞動合同關(guān)系，還影響勞動者辦理社會保險、出國

政審手續(xù)、技術(shù)職稱評定和使勞動者喪失進(jìn)一步求學(xué)深造、報考國家公務(wù)員的機(jī)會；對于勞動者極其不利，是當(dāng)前勞動糾紛中的熱點(diǎn)問題。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》第二條：“本條例適用于中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)與職工之間的下列勞動爭議：

因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發(fā)生的爭議；

因履行勞動合同發(fā)生的爭議”和《〈中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例〉若干問題解釋》244號文件）第五條：“《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》第二條第

項(xiàng)規(guī)定的“因履行勞動合同發(fā)生的爭議”具體包括因執(zhí)行、變更、解除、終止勞動合同發(fā)生的爭議”規(guī)定，您在辭職中和原用人單位發(fā)生糾紛，原單位不予辦理人事檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，是屬于辭職糾紛的勞動爭議，您可以向原單位所在地勞動爭議仲裁委員會提請解除勞動關(guān)系 的仲裁申請，在勞動爭議仲裁裁定您與原單位解除勞動關(guān)系后要求原單位辦理人事檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，如果單位拒絕辦理您可以向當(dāng)?shù)貏趧泳謩趧颖O(jiān)察科投訴要求處理。

第五篇：簽訂工傷賠償協(xié)議后是否可以再申請勞動仲裁

簽訂工傷賠償協(xié)議后是否可以再申請勞動仲裁

工傷發(fā)生后，當(dāng)事人可以采取勞動爭議訴訟的方式索賠，但也有一部分人是通過當(dāng)事人協(xié)商一致的方式達(dá)成賠償協(xié)議，那么工傷賠償協(xié)議的效力如何呢？

《勞動法》第57條規(guī)定，國家建立傷亡事故和處理制度，縣級以上各級人民政府勞動行政部門、有關(guān)部門和用人單位應(yīng)當(dāng)依法對勞動者在勞動過程中發(fā)生的傷亡事故和職業(yè)病狀態(tài)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、報告和處理。根據(jù)此條規(guī)定可以明確勞動者和用人單位之間的工傷賠償并不必須由勞動行政部門處理，不具有強(qiáng)制性?！豆J(rèn)定辦法》也僅規(guī)定單位未在規(guī)定時效內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的，傷害職工或近親屬、其他組織在事故傷害發(fā)生之日、或者被診斷、鑒定為職業(yè)病一年內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請。那么未經(jīng)過工傷認(rèn)定的工傷事故是否可以私了？工傷的法律后果可以分為兩類：對參加工傷保險的職工而言，認(rèn)定工傷后，支付待遇主要由社保機(jī)構(gòu)承擔(dān)屬于公權(quán)性質(zhì)，用人單位支付就業(yè)補(bǔ)助金和傷殘津貼屬于私權(quán)性質(zhì)；對于未參加工傷保險的職工而言，用人單位將承擔(dān)全部的工傷保險待遇，屬存粹的私權(quán)性質(zhì)。就單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償金額，私了并未損害國家的利益，未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定應(yīng)屬有效。

江蘇省勞動仲裁委員會于2007年1月20日以蘇勞仲委2007 1 號發(fā)布了江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要第10條的內(nèi)容是：當(dāng)事人就工傷待遇已經(jīng)達(dá)成賠償協(xié)議后，勞動者又申請仲裁的，仲裁委應(yīng)如何受理和處理？答：當(dāng)事人就工傷待遇達(dá)成賠償協(xié)議分為兩種情況，一種是勞動者發(fā)生工傷后，未經(jīng)認(rèn)定和評定等級的情形下，雙方達(dá)成賠償協(xié)議后，勞動者又申請仲裁的，仲裁委應(yīng)以工傷認(rèn)定書和傷殘等級鑒定結(jié)論作為受理案件的條件，以傷殘等級鑒定結(jié)論送達(dá)勞動者之日為申訴時效的起算點(diǎn)。另一種情況是，勞動者發(fā)生工傷后，在已認(rèn)定工傷和評定傷殘等級的情況下，雙方達(dá)成協(xié)議后勞動者又申請仲裁的，仲裁委應(yīng)以雙方賠償簽訂之日作為申訴時效的起算點(diǎn)。仲裁委在審理上述案件時，不應(yīng)以撤銷協(xié)議作為前提條件，而應(yīng)按照工傷保險待遇，裁決用人單位補(bǔ)足原先雙方協(xié)議低于工傷保險待遇的差額部分。

綜上，工傷賠償協(xié)議只要在賠償待遇不低于法定標(biāo)準(zhǔn)的情形下，是具有法律效力的。雖然賦予工傷私了的法律效力，由于有的勞動者未進(jìn)行勞動能力鑒定，或鑒定完畢后，又存在《合同法》第54規(guī)定之情形，當(dāng)事人也可以申請變更或者撤銷。