第一篇：臨沂中院關于審理民事案件的若干指導意見(試行)(2009臨中法109號替代版)
臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）（2009臨中法109號替代版）
臨中法〔2011〕55號
關于印發(fā)《臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）》的通知
各縣區(qū)法院、中院各部門：
《臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）》已經(jīng)2011年2月22日第三次審判委員會討論通過，現(xiàn)予以印發(fā)執(zhí)行。在執(zhí)行中遇到的問題要隨時報告中院。
二0一一年三月二十九 日
臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）
（2011年2月22日臨沂市中級人民法院審判委員會第三次會議討論通過）
為加強民事審判指導工作的規(guī)范化，對于法律法規(guī)沒有明確規(guī)定，審判實踐中易于出現(xiàn)分歧或爭議的問題，依據(jù)法律及相關規(guī)范性文件，結合上級法院指導精神及司法實踐，制定本意見。
一、一般性規(guī)定
1、人民法院審理普通民事案件，應當貫徹調(diào)解優(yōu)先，調(diào)判結合的原則。
2、各縣區(qū)法院及中院相關審判庭在民事法律適用過程中，凡法律、法規(guī)、司法解釋有明確規(guī)定的，應優(yōu)先使用法律、法規(guī)及司法解釋；國務院各部委、省人民政府的規(guī)章凡不與法律、法規(guī)相沖突的，可在裁判文書說理中參照適用；省政府所屬部門、市人民政府及所屬縣區(qū)政府制定的規(guī)范性文件，如不與現(xiàn)行法律、法規(guī)、司法解釋相違背，人民法院在自由裁量時應與上述規(guī)范性文件規(guī)定精神保持一致。窮盡上述辦法仍無相應法源且本意見亦無相關規(guī)定的，可參照最高人民法院公布的案例或者依據(jù)法律原則斟酌適用相應法律條款。
3、各縣區(qū)法院及中院審判庭在法律適用中均應執(zhí)行本意見，但不得在裁判文書中直接援引。
二、人身損害賠償
1、城鎮(zhèn)居民、農(nóng)村居民身份按照戶口登記薄確定。
2、下列居民戶口雖在農(nóng)村，可視為城鎮(zhèn)居民：（1）戶籍所在地已劃入城市規(guī)劃區(qū)的；
（2）有房產(chǎn)證、暫住證、有權機關備案的房屋租賃協(xié)議（或其他足以證實租賃關系存在的證據(jù)）等證實在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年以上的；
（3）、在城鎮(zhèn)有勞動合同關系且有充分證據(jù)證明保持該勞動關系已滿一年以上的；
（4）、在城鎮(zhèn)從事工商業(yè)經(jīng)營并有工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照等證明已連續(xù)經(jīng)營滿一年以上的；
（5）、符合最高法院民一庭《關于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（〔2005〕民他字第25號）規(guī)定情形的。
3、農(nóng)村居民雖然住在農(nóng)村，但從事個體工商經(jīng)營按農(nóng)村標準計算收入及賠償標準明顯偏低的，可按城鎮(zhèn)及農(nóng)村居民標準的平均值計算，即按（城鎮(zhèn)標準數(shù)額+農(nóng)村標準數(shù)額）/2的方式確定其收入及賠償數(shù)額。
4、農(nóng)村居民的誤工費，護理費按照其人均純收入及消費性支出之和確定，城鎮(zhèn)居民無固定收入的，其誤工費、護理費按照可支配收入確定。
5、誤工時間按照醫(yī)療機構出具的證明確定，無正當理由由鑒定機構出具的，按實際住院天數(shù)確定；因傷致殘的，誤工時間可計算至定殘日前一天。
6、出院后90日內(nèi)未評殘的，視為過分遲延。評殘過分遲延的，誤工時間按照下列原則確定：
（1）、構成10-9級傷殘的，為住院時間加15天；（2）、構成8-7級傷殘的，為住院時間加30天；（3）、構成6-5級傷殘的，為住院時間加45天；（4）、構成4-3級傷殘的，為住院時間加60天；（5）、構成2-1級傷殘的，為住院時間加90天； 7、60周歲以上（含60周歲）的公民一般不計賠誤工費，但農(nóng)村居民及無固定收入的城鎮(zhèn)居民，有證據(jù)證實以其勞動為家庭主要收入來源的，可以支持誤工費。
8、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費按照最高法院的相關司法解釋單獨計算，計入殘疾賠償金，死亡賠償金中一并予以賠償。
9、一審中，對于一方當事人或法院依職權委托作出的傷殘鑒定結論，二審期間，2
有下列情形之一的利害關系人申請重新鑒定的，人民法院不予支持：（1）在一審期間，對鑒定結論表示無異議或明確放棄重新鑒定申請的；（2）在一審期間雖提出異議，但經(jīng)法院行使釋明權后不申請重新鑒定或在規(guī)定期限內(nèi)不交納鑒定費用的；
（3）在一審期間雖申請重新鑒定，但其申請不符合最高人民法院《關于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形，原審法院未予支持的。
10、在一審期間曾申請重新鑒定且符合最高人民法院《關于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形，原審法院未予支持的，二審期間申請重新鑒定，人民法院可予支持。
11、道路交通事故、工傷事故分別按照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》、《職工工傷與職業(yè)病致殘成都鑒定》標準確定受害人傷殘等級，雇員受害賠償糾紛案件中當事人傷殘等級按照《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準確定，醫(yī)療事故受害人的傷殘等級按照衛(wèi)生部令第32號《醫(yī)療事故分級標準（試行）》確定，其他一般人身損害賠償案件中受害人傷殘等級均按《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》確定。
12、因傷殘需配備殘疾器具的，其賠償標準參照山東省勞動和社會保障廳魯勞社〔2008〕13號《山東省工傷職工輔助器具配置管理暫行辦法》執(zhí)行。
13、后續(xù)治療費原則上不予支持，可告知權利人待費用實際發(fā)生后另行主張。但有證據(jù)證實確需先行處理，如內(nèi)部固定物的取出等，或雙方對醫(yī)療、鑒定機構出具的關于后續(xù)治療費用的證明均無異議且同意與已發(fā)生的費用一并支付的，人民法院應予支持。
14、在從村房屋建設施工中受傷的施工人員，三層樓以下的（不含三層），由施工方負責人作為雇主承擔賠償責任，作為建設方的房主，如其提供的設施，工具或其指示等無瑕疵，不承擔賠償責任。如房主有過錯，可在過錯范圍內(nèi)分擔賠償責任。
15、施工房屋在三層以上或鋼結構建筑，應由有資質(zhì)的建筑企業(yè)施工。施工人員在施工中受傷的，由建筑企業(yè)作為雇主承擔賠償責任；作為建設方的房主無過錯的，不承擔賠償責任。
16、房主將三層以上的房屋或鋼結構交付無施工資質(zhì)的個人施工的，施工人員在 3
工作中受傷，由施工方負責人作為雇主承擔賠償責任，房主作為建設方與施工負責人承擔連帶賠償責任。
17、共同承攬的，共同承攬人作為雇主，對施工人員受傷承擔共同的、連帶的賠償責任，共同承攬人之間按照合伙原則分擔賠償責任。
18、人身損害賠償糾紛發(fā)生后，當事人之間達成的賠償協(xié)議具有民事合同的性質(zhì)，對雙方當事人有約束力。協(xié)議達成后，一方反悔的，如不存在顯失公平或重大誤解情形的，人民法院不予支持。
三、道路交通事故
1、醉酒駕駛或無證駕駛的，肇事車輛投保交強險的保險公司應在賠償限額內(nèi)承擔賠償責任。
2、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，多車致人損害的，交強險的賠付按下列原則處理：
(1)數(shù)量肇事車輛中有投保交強險也有不投保交強險的，如已投保的交強險足以賠付受害人損失，應由保險公司先行賠付；如不足以賠付的，不足部分由未投保的一方在其應投保的保險限額內(nèi)先行負擔，仍不足賠償?shù)模筛鞣桨凑肇熑伪壤謸?/p>
（2）多車致人損害的，其中部分車輛無責任的，如有責任的車輛所投保的交強險足以賠付受害人損失的，無責任車輛投保的保險公司不分擔責任；如不足賠付，可由無責任車輛投保的保險公司在法定限額內(nèi)承擔責任。
（3）多車致人損害且均投保交強險的，相應的保險公司均應在數(shù)份保險總額內(nèi)按責任比例分擔責任；數(shù)個保險總額不足以賠付的，各保險公司在各自保險限額內(nèi)均應全額賠付，不足賠付部分由肇事 各方按責任比例分擔。
（4）因多人受傷且保險不足以全額賠付的，如系在同一法院同時或先后起訴，法院應按照損失比例確定交強險的賠償份額。
3、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，受害人就其損失向肇事車輛投保商業(yè)保險的保險公司以并主張賠償?shù)?，人民法院不予支持?/p>
4、車輛所有人與實際使用人不一致的，如發(fā)生交通事故，受害人主張保全車輛的，人民法院應予支持。
四、婚姻家庭
1、在婚約財產(chǎn)糾紛中，婚約男女一方可以為被告，也可以將婚約對方的父母列為共同被告參加訴訟。
2、在離婚糾紛中，當事人主張返還彩禮的，結婚期限應不超過一年。超過一年的，人民法院不予支持。
3、因結婚不超過一年且確需返還彩禮的，人民法院判令返還的數(shù)額不宜過高，在彩禮已轉換為夫妻共同生活的財產(chǎn)時，可將彩禮的返還與分割共同財產(chǎn)一并考慮，在分割中體現(xiàn)彩禮的返還。
4、在民間借貸糾紛案件中，債權人主張夫妻一方放以個人名義所負的債務為夫妻共同債務的，應負相應舉證責任。如債權憑證由夫妻雙方共同簽署的，可認定為共同債務，如系單方簽署的，則應認定為舉債方的個人債務。
5、因擔保形成的債務，債權人不得以最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋
（二）》第二十四條的規(guī)定向夫妻另一方主張權益。
6、債權人明知債務處于分居或離婚訴訟中仍然提供債款的，不得向夫妻中未舉債的一方主張權益。
7、婚前一方按揭貸款并交首付的房屋，婚后雙方共同還貸的，如房產(chǎn)登記在一方名下，該房產(chǎn)應按個人財產(chǎn)處理，令一方分擔的貸款及其在房產(chǎn)中相應增值份額應予返還；如房產(chǎn)登記在雙方名下，該房產(chǎn)應認定為共同財產(chǎn)，首付款及其在房產(chǎn)中增值份額應認定為個人財產(chǎn)；房產(chǎn)雖登記在個人名下，但一方能證明在購房時共同出資支付首付款，雙方均認可該出資系以共同享有房屋產(chǎn)權為前提，該房產(chǎn)可認定為夫妻共同財產(chǎn)。
8、在離婚訴訟中，一方主張另一方單方處分不動產(chǎn)或重要的動產(chǎn)并要求確認無效的，因涉及第三人利益及其訴權保護問題，人民法院一般不予處理，可告知其另行主張。
9、一審離婚判決宣判后，人民法院根據(jù)最高人民法院的相關規(guī)定，想當事人行使釋明權，告知雙方當事人在上訴期間，任何一方不得結婚，并將上述告知事項由當事人簽字后記錄在卷。
10、一審離婚判決生效后，人民法院應當根據(jù)最高人民法院的相關規(guī)定，應當事人的申請，為其出具判決生效證明。
11、人民法院受理離婚案件時或首次開庭時應收取雙方的結婚證并入卷。如認為 5
不應判決離婚，可復印后原件退回。
五、房地產(chǎn)
1、農(nóng)村居民新取得的宅基地使用權，以宅基地選址意見書作為確權的依據(jù)。
2、農(nóng)村居民主張其宅基地被侵占，侵權人以其擁有多處宅基地不符合土地法等為由進行抗辯的，人民法院不予支持，仍應判令侵權人承擔相應的民事責任。但對于確實多占的宅基，人民法院不宜逕行確認其為合法占有。
3、因各種原因多占的宅基地上的地上附屬物，屬合法財產(chǎn)，人民法院應予保護。
4、房屋產(chǎn)權糾紛，人民法院應以民事案件受理。當事人以產(chǎn)權登記書進行抗辯的，人民法院無需以啟動相關行政程序為由中止訴訟，仍可逕行判決。
5、對于在集體土地上建設的小產(chǎn)權房，人民法院不宜確認其權屬，但對于侵權人，仍可參照本指導意見中關于多占宅基地被侵占的處理原則責令其承擔侵權責任。
6、不屬同一集體組織的成員購買農(nóng)村宅基地、房產(chǎn)或小產(chǎn)權房的，相應交易行為無效。如系出售方反悔，購買方的損失數(shù)額應參照評估價（或拆遷補償價）與原購買價之間的數(shù)額確定，并由出售方承擔主要過錯責任。
7、“一房數(shù)賣”的，數(shù)個合同如均有效，其履行有限次序按下列原則進行：（1）先辦理登記手續(xù)的買受人取得商品房的所有權；
（2）均未辦理產(chǎn)權過戶登記手續(xù)的，先行占有的買賣人取得房產(chǎn)所有權；（3）均為辦理登記也未占有的，簽訂在先的合同應優(yōu)先得到履行。（4）合同未得到履行的，買房人可以通過違約賠償?shù)确绞街鲝垯嗬＃?）在合作建房中，合作各方均就痛以房屋進行銷售的，應就合作各方是否有權銷售進行審查。
8、根據(jù)最高人民法院的相關規(guī)定精神，在建設工程施工合同糾紛案件中，除雙方合同特別條款中約定發(fā)包方收到竣工結算文件后規(guī)定期限內(nèi)未答復，視為認可預算數(shù)額的以外，人民法院不得以元建設不格式合同通用條款第三十三條第三款及《建筑工程發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的規(guī)定，確認雙方工程價款。
9、在建筑施工合同糾紛中，勞務分包人主張權利的，應以承包方、建設方為被告，由建設方在拖欠工程款范圍與承包方對勞務分包人承擔連帶責任。如勞務分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。
六、送達
1、在一審訴訟中，原告方應向法院提供被告方的準確送達地址，并確保送達；如通過正常途徑不能送達的，原告方應預付公告送達的費用，當事人不預付的，可按撤訴處理。
2、當事人不服一審裁判提出上訴的，應在上訴狀中注明訴訟文書的準確送達地址，并向一審法院做出書面確認，一審法院應將上述確認文書及一審卷宗一并上呈二審法院。
七、附則
1、本指導意見自公布之日起施行。
2、本指導意見如有與法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院指示精神不一致的，按照法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院指示精神執(zhí)行。
3、本意見施行前已經(jīng)裁判生效的案件，不得以本意見為依據(jù)申請再審。
4、臨沂市中級人民法院〔2009〕臨中法109號《民事審判座談會會議紀要》自本意見施行后不再適用。
第二篇：深圳中院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見
深圳中院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見
2009年實施
近年來，我市勞動爭議案件迅猛上升，有關勞動法律法規(guī)及司法解釋也不斷出臺和完善，我院原施行的一些法律適用指導意見已無法滿足審判實踐的需要。為妥善解決勞動爭議，統(tǒng)一勞動爭議案件裁判標準，提高勞動爭議案件的審理效率，依法及時保護勞動爭議雙方當事人的合法權益，維護社會穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》、《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關系促進條例》等法律法規(guī)以及最高人民法院的相關司法解釋和上級法院的有關指導意見，結合我市勞動爭議審判實踐，在對原有會議紀要等規(guī)范性意見進行匯編的基礎上制定了本指導意見。
一、勞動爭議案件受案范圍
1、下列爭議，應作為勞動爭議處理：
⑴ 勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議;
⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；
⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導致其損失為由，要求用人單位承擔工傷待遇損失的。
2、政府有關部門主導的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應由政府有關部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。
3、勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議，不作勞動爭議處理。
4、當事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應裁定不予受理；已受理的，應裁定駁回起訴。但裁定書應說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。
5、職工履行職務在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
6、在勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織主持下，雙方當事人達成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務的，對方當事人可直接向法院起訴。
7、當事人為減少勞動爭議的處理環(huán)節(jié)，將具有給付內(nèi)容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應依據(jù)《勞動法》第七十九條的規(guī)定不予受理，告知當事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達成了明確賠償或補償協(xié)議，后因款項的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務糾紛向人民法院起訴的；或勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。
8、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，用人單位要求追究違約責任的，應作為勞動爭議處理。
用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔侵權責任的，不作勞動爭議處理。
9、勞動者要求對用人單位的規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔賠償責任的，應作為勞動爭議處理。
10、勞動者在行政部門尋求救濟后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未在行政部門提出的要求，應作為勞動爭議受理；對其在行政部門已提出過的請求不應受理。
二、主體問題
11、“三來一補”企業(yè)，因其不具備對外獨立承擔民事權利義務的條件，在訴訟中應將“三來一補”企業(yè)與外方投資者一并列為當事人，共同承擔責任。
向外方投資者送達法律文書時，可將法律文書送達給“三來一補”企業(yè)代收。
12、個人獨資企業(yè)與勞動者發(fā)生勞動爭議時，列個人獨資企業(yè)為當事人，但應同時注明投資人的自然情況。
13、非法人單位與勞動者產(chǎn)生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔補充清償責任。
14、勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議，應當以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號業(yè)主的自然情況。
按上述原則，業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致時，列字號和實際經(jīng)營者為共同當事人。
15、法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發(fā)生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當事人；開辦成立的，列該新單位為一方當事人。
16、用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發(fā)生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔分立前單位權利義務明確的，由承受權利義務的單位作為一方當事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當事人。
17、企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷的，應列該企業(yè)為當事人。如成立清算組清理債權債務的，列清算組的負責人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務人為訴訟代表人。
前款規(guī)定的清算義務人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門；非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者；法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨資企業(yè)法人為其投資者；有限責任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。
18、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的，應根據(jù)用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟損失索賠請求，應將勞動者和現(xiàn)用人單位列為共同被告。
19、在建設工程施工過程中，作為實際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。
三、舉證責任問題
20、原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應當提交下列證據(jù)材料：
⑴原告、被告方基本情況的證據(jù)材料，自然人的應證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現(xiàn)居住地、身份證號碼，企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、國家機關、事業(yè)單位、社會團體的應證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機構代碼；
⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”；
⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知；
⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關證據(jù)材料；
⑸ 當事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。
⑹ 當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。
21、勞動爭議中，當事人對是否存在勞動關系發(fā)生爭議時，舉證責任如下分配：
⑴主張勞動關系成立的一方應當提交相應的勞動合同或就工資領取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關證據(jù)材料。
⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關系不成立的，用人單位應當提交反證。
22、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參考下列憑證：
⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄；
⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；
⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；
⑷考勤記錄；
⑸其他勞動者的證言等。
其中⑴、⑶、⑷項的有關憑證由用人單位負舉證責任。
23、當事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責任如下分配：
⑴用人單位應就勞動者已領取工資的情況進行舉證。
⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應就延期支付工資的原因進行舉證。
⑶勞動者主張工資標準高于勞動合同約定或已實際領取的工資數(shù)額的，勞動者應就其主張的工資標準舉證。
⑷因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議，由用人單位負舉證責任。
⑸勞動者與用人單位約定業(yè)務提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責任由勞動者負擔。
⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任；用人單位以已經(jīng)勞動者確認的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應作出相應的調(diào)整。
用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據(jù)（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認定勞動者工作時間的證據(jù)。
⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔舉證責任，但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權利的，用人單位應對勞動者首次主張權利之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔舉證責任。
上款所稱的工資支付表應包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關內(nèi)容。
24、當事人勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的，舉證責任如下分配：
⑴當事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證；
⑵當事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實勞動關系事實的，應就此主張舉證；
⑶用人單位就解除勞動合同或事實勞動關系的原因舉證；
⑷用人單位主張勞動者嚴重違反勞動紀律或企業(yè)規(guī)章制度的，應就勞動者存在嚴重違反勞動紀律或企業(yè)規(guī)章制度的事實以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。
25、與爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。
26、人民法院受理原告起訴的，人民法院應立即指定舉證期限。適用簡易程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话悴坏贸^答辯期；適用普通程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话銥槿?。當事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權利。
27、當事人增加、變更訴訟請求的，應在舉證期限屆滿前提出。
28、當事人提出上訴的，二審法院應當在立案時指定新證據(jù)的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權利。
29、當事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應當按舉證責任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。
30、人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應當加強訴訟指導，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應當依職權調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。
四、與仲裁銜接問題
31、勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出受理決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經(jīng)審查確實不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復議、訴訟、評殘結論等中止事由的，應予受理。人民法院決定受理勞動者申請的，應在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結有關案件的仲裁。
32、當事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定、通知，應當自收到?jīng)Q定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十條的規(guī)定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
33、當事人對勞動爭議仲裁委員會作出準許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
34、當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達給雙方當事人，當事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。
35、雙方當事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應當并案審理，雙方當事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當事人撤訴的，人民法院應當根據(jù)另一方當事人的訴訟請求繼續(xù)審理。
一方當事人起訴后，另一方當事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應受理。
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規(guī)定十五日、三十日，均應從當事人收到仲裁裁決書的次日起算。
36、雙方當事人之間不存在勞動關系，但一方當事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實不存在勞動關系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。
37、勞動爭議仲裁當事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當事人列為被告或第三人。
38、人民法院在審理勞動爭議案件時，認為仲裁裁決遺漏當事人的，可依法追加當事人。
39、勞動爭議仲裁機構就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。
40、當事人在訴訟過程中增加關于工資的25%經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金的50%額外經(jīng)濟補償金請求的，可認定為該訴訟請求與訟爭勞動爭議具有不可分性。但當事人就同一請求增加數(shù)額的，不予支持。
41、人民法院在審理勞動爭議案件過程中，應主動審查勞動爭議的仲裁裁決書是否已送達另一方當事人，如另一方當事人未收到仲裁裁決書的，人民法院應裁定中止案件的審理。
42、勞動爭議當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的有給付內(nèi)容的裁決而向人民法院起訴，人民法院不支持當事人的訴訟請求的，應在駁回當事人訴訟請求的同時，將仲裁裁決中有具體執(zhí)行內(nèi)容的裁決以判決形式表達出來。
43、根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。
人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應當送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。
五、其他程序性問題
44、勞動者起訴或上訴的勞動爭議案件，勞動者不預交案件受理費；案件審結時，由敗訴方負擔。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應由勞動者承擔的訴訟費用予以減免。
45、勞動者未出庭參加訴訟的，人民法院必須核實勞動者是否存在不能到庭的正當理由，不得簡單作出按撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。
46、人民法院審理勞動爭議案件時，當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。47、2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關仲裁時效和起訴權的規(guī)定仍適用《勞動法》。
48、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應作如下理解：
(1)勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項，分項計算數(shù)額不超過當?shù)刈畹凸べY標準十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；
(2)勞動者要求按國家法定標準執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第一條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。
49、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院對用人單位撤銷仲裁裁決的申請應不予受理。已受理的，應裁定終結訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應一并處理。
勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應在開庭審理前審查是否同時存在不服終局裁決的起訴或申請撤銷仲裁裁決的情形。
50、人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟補償金、醫(yī)療費用等勞動債權清單提出異議，管理人不予更正，勞動者應向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。
51、勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。
人民法院裁定終結督促程序后，勞動者應先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
六、執(zhí)行與財產(chǎn)保全問題
52、勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地基層人民法院提出財產(chǎn)保全申請。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全裁定。對于申請財產(chǎn)保全的勞動者，如確因經(jīng)濟困難無法提供財產(chǎn)擔保的，人民法院可減輕或免除勞動者的擔保義務，確有必要的可由勞動者提供保證人擔保。
勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院裁判生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行的，用人單位要求解除保全的，人民法院應當解除保全措施。
53、勞動爭議仲裁委員會在緊急情況下，依法在勞動爭議案件終結裁決作出之前，裁決用人單位預先支付勞動者工資、醫(yī)療費的，用人單位不得單獨就該部分裁決向人民法院起訴。用人單位拒不執(zhí)行的，勞動者可向人民法院申請執(zhí)行。
54、勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)地的基層人民法院執(zhí)行時，應向人民法院提供以下材料：
（1）移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當事人的聯(lián)系電話及住所）；（2）先予執(zhí)行的裁決書；（3）裁決書的送達證明。
55、對于勞動者申請強制執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院可以不受執(zhí)行立案順序的限制，優(yōu)先予以執(zhí)行。
56、勞動者申請人民法院強制執(zhí)行的勞動爭議案件，申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索的，由人民法院依職權對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進行調(diào)查取證。
57、企業(yè)持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，但企業(yè)有可供執(zhí)行的土地使用權、廠房、機器設備等實物資產(chǎn)的，人民法院在執(zhí)行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業(yè)所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業(yè)財產(chǎn)所得款項中抵扣墊付的數(shù)額。
58、人民法院對欠薪單位執(zhí)行到的每筆款項，均應當自該款項進入執(zhí)行款專戶之日起三日內(nèi)支付給被欠薪的勞動者。
59、在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。
用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。
60、對勞動者申請執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院應當嚴格適用廣東省高級人民法院《關于對適用中止執(zhí)行的若干問題的意見》，未經(jīng)窮盡一切執(zhí)行措施，不得裁定中止執(zhí)行。61、用人單位有能力履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決而拒不履行的，人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對用人單位負責人予以罰款、拘留；情節(jié)嚴重的，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責任。
七、勞動關系的認定
62、派出到合資、參股單位工作的勞動者與原用人單位仍保持勞動關系，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負擔。
63、勞動者冒用他人名義與用人單位訂立勞動合同的，應按實際勞動關系確定主體。
64、企業(yè)集團將其員工派往下級法人單位或?qū)T工在下級法人單位之間調(diào)動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認勞動關系，如未簽訂勞動合同，按工資關系確定勞動關系。
65、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：
（1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（3）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成組成部分。66、外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)應辦理相應用工手續(xù)，其產(chǎn)生的用工關系應按勞動關系處理。如未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》等用工手續(xù)的，應認定有關勞動合同為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。
外國企業(yè)常駐代表機構、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務單位直接招用中國雇員的，應認定有關用工關系為雇傭關系。
67、勞務派遣關系中，用工單位違反其法定義務，造成勞動者損害的，由用工單位承擔賠償責任，勞務派遣單位承擔連帶責任；勞務派遣單位違反其法定義務，造成勞動者損害的，由勞務派遣單位承擔賠償責任，用工單位承擔連帶責任。
68、用人單位招用已達法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，雙方之間形成的用工關系可按勞動關系處理。
用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方之間形成的用工關系應按雇傭關系處理。
69、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關系產(chǎn)生爭議，應當將該單位或山資人列為當事人，按照《勞動合同法》第九十三條的規(guī)定支付相關費用。
不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，還應當將被借用營業(yè)執(zhí)照的一方列為當事人，被借用營業(yè)執(zhí)照一方承擔補充清償責任。
70、掛靠在其他單位名下進行生產(chǎn)經(jīng)營的掛靠人違反法律法規(guī)的規(guī)定侵害其招用的勞動者合法權益，掛靠人以自己的名義招用勞動者的，掛靠人不具有用工主體資格的，由掛靠人承擔責任，被掛靠人承擔補充清償責任；掛靠人具有用工主體資格的，被掛靠人不承擔責任。
掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者的，被掛靠人未提供證據(jù)證明其已提出反對并將掛靠事實告知勞動者，掛靠人不具有用工主體資格的，由被掛靠人承擔責任；掛靠人具有用工主體資格的，由掛靠人承擔責任，被掛靠人承擔補充清償責任。
71、在非全日制用工形式下，勞動者可與不同的用人單位同時建立勞動關系。但后一勞動合同的訂立不得影響先訂立的勞動合同的履行。
72、在履行固定期限勞動合同期間，一方當事人未經(jīng)另一方當事人同意，單方要求將原勞動合同變更為無同定期限勞動合同的，不予支持。
八、工資支付問題
73、用人單位依照《勞動法》第四十四條的規(guī)定應向勞動者支付延長工作時間工資報酬的，勞動者的加班工資計算基數(shù)應為正常工作時間工資，用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的除外。
雙方在勞動合同中約定了計發(fā)加班工資基數(shù)標準或在工資表中可看出計發(fā)加班工資基數(shù)標準，而用人單位也確實按照該標準計發(fā)了勞動者的加班工資，并據(jù)此制作工資表，該工資表亦經(jīng)勞動者簽名確認。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標準，即可認定雙方已約定以該計發(fā)加班工資基數(shù)標準為加班工資的計算基數(shù)。如果用人單位根據(jù)此標準計發(fā)給勞動者的工資符合法律規(guī)定的加班工資計算標準，則認定用人單位已全額支付了加班工資。
74、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”、實行“月薪”制或雖未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，勞動者的時薪為：時薪=約定工資÷（２１．７５天×8小時+約定包含在工資中的平時加班時間小時數(shù)× l50％+約定包含在工資中的休息曰加班時間小時數(shù)×200％+ 約定包含在工資中的法定節(jié)假日加班時間小時數(shù)× 300％)。
如按上述方法計算出的勞動者的時薪低于法定最低工資標準，則該約定為無效。勞動者的工資應以最低工資標準為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標準按法律規(guī)定標準計算。
75、如勞動者與用人單位約定業(yè)務提成在貨款收回后才支付的，該約定應認定為有效。員工請求業(yè)務提成，須在約定條件成就才能得到支持。
如勞動者離職的，業(yè)務提成支付周期在一個月內(nèi)的，用人單位應立即支付；業(yè)務提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。
76、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，用人單位應自用工之日起滿一個月的次日起支付兩倍工資至雙方簽訂勞動合同前一日時止。但用人單位有足夠證據(jù)證明未簽訂勞動合同的原因完全在勞動者，其自身無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。
勞動合同期滿，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，參照前款處理。
77、雙方約定實行計件工資制，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法查明正常工作時間工作定額的，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)折算出的時薪不低于最低工資標準，則可認定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。
九、解除勞動合同的經(jīng)濟補償問題
78、用人單位在《勞動合同法》實施以前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。
《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或重大事項的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。
79、《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的“平等協(xié)商確定”主要是指程序上的要求，如果平等協(xié)商無法達成一致，最后決定權在用人單位。如該規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，給勞動者造成損害的，勞動者可依據(jù)《勞動合同法》第八十條尋求救濟。
80、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的，勞動者應當賠償。
81、用人單位違法解除或終止勞動合同，應依照《勞動合同法》第八十七條及《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定支付賠償金。但勞動者同時以用人單位未提前三十日通知解除勞動合同為由請求額外支付一個月工資的，不予支持。
82、用人單位在勞動合同期滿前，通知勞動者不要上班，但正常發(fā)放勞動者工資至勞動合同期滿，視為用人單位提前通知勞動者合同期滿后終止雙方的勞動合同，應當允許。
83、勞動者在仲裁要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，在訴訟時變更為要求繼續(xù)履行勞動合同，或者在仲裁時要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同，在訴訟時變更為要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，不應準許。
84、自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關系的，無須支付經(jīng)濟補償金，但應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。
自用工之日起超過一個月不滿一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位提出終止勞動關系，須支付經(jīng)濟補償金。
自用工之日起滿一年，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。
勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，參照上述規(guī)定處理。
85、用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)，不予支持。
用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷的，可以依據(jù)《勞動合同法》第四十條第一款第(三)項的規(guī)定，對勞動者要求支付經(jīng)濟補償金的請求，予以支持。
86、用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)導致勞動合同不能履行的，除符合《勞動合同法》第四十四條第(四)項、第(五)項規(guī)定的情形外，勞動者提出經(jīng)濟補償金請求的，不予支持。
87、勞動者依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》第二十五條第(二)、(三)、(四)項、《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務工條例》第二十二條第(二)、(三)、(四)項規(guī)定解除勞動合同時，用人單位應當支付勞動者經(jīng)濟補償金。但勞動者同時要求依《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十條規(guī)定請求50％額外經(jīng)濟補償金的，不予支持。
用人單位實際存在前款情形(如拖欠、克扣勞動者工資等)，但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因為由提出辭職，后又以用人單位存在前款情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。
勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款的規(guī)定提出解除勞動合同的，應事先告知用人單位。勞動者未事先告知，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任，但用人單位仍須支付經(jīng)濟補償金。
88、雙方約定解除勞動合同后，由用人單位支付給勞動者的補償金或違約金標準與法定經(jīng)濟補償金標準不同的，均應認定無效。89、對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放“解約補償金”，或用人單位在合同期滿終止發(fā)放補償金，后雙方依然延續(xù)勞動關系的，在用人單位應當支付勞動者經(jīng)濟補償金時，應以其連續(xù)工作年限計發(fā)，但已領取的上述款項應予以扣除。
90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償?shù)模瑧柚С?，但賠償數(shù)額由人民法院根據(jù)勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進行確定。
91、用人單位在合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。
92、用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。
93、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應連續(xù)計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位(投資人)支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。
94、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應當依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者有權提出解除勞動合同，用人單位應支付經(jīng)濟補償金，但經(jīng)濟補償金的支付年限應從２００８年１月１日起計算。95、勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，除符合最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。
《勞動合同法》實施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，應予支持。
勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實施前和實施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟補償金問題上，分段采取不同的標準和處理原則。
96、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第(四)項所稱的“拒不支付”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。
97、對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25％經(jīng)濟補償金及經(jīng)濟補償金，不予支持。
98、勞動者達到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經(jīng)濟補償金。
99、用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經(jīng)濟補償金。賠償金的計算年限用工之日起連續(xù)計算。
100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應按每年十二個月平均分攤。
用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟補償金或賠償金的計算基數(shù)。
十、其他實體問題
101、用人單位實行每周工作六天，每周工作時間不超過40 小時的，應予準許。該工作制度屬于標準工時制。
102、勞動爭議發(fā)生后，勞動者與用人單位達成了解決糾紛協(xié)議，一般應認定該協(xié)議有效。但個別確實顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應當支持。
103、用人單位違法解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動合同，如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經(jīng)濟補償金。
如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能履行的，應認定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付賠償金。
104、女職工在“三期”內(nèi)依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，提出被迫解除勞動合同，除要求經(jīng)濟補償金外，還要求用人單位支付工資至“三期”期滿的，對勞動合同解除后的“三期”工資，不予支持。
105、“三期”女職工孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定；產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇照發(fā)；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護實施辦法》規(guī)定按不低于本人標準工資的百分之七十五發(fā)給工資。
106、用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行同期貸款利率予以支持。
107、用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應認定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應連續(xù)計算：
(1)為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；
(2)通過設立關聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；
（３）通過非法勞務派遣的；
（４）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。
《勞動合同法》實施前，用人單位已按國家和省有關主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟補償金的，工作年限不連續(xù)計算。
108、用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應當在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟補償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)模瑒趧诱咦杂萌藛挝贿`反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟補償，并繼續(xù)履行協(xié)議；勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議。
用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當調(diào)整。
109、本指導意見自印發(fā)之日起施行。本院以往相關處理勞動爭議的相關會議紀要、綜述、指導意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。
110、本指導意見由市中級法院審判委員會負責解釋，供全市兩級人民法院參照執(zhí)行
第三篇：廣州市中院《關于審理預售商品房合同糾紛若干問題的指導意見》
廣州市中院《關于審理預售商品房合同糾紛
若干問題的指導意見》
一、《認購書》中類似“購房人已理解并同意開發(fā)商在銷售中心公示的樣板條款，并同意完全按該樣板調(diào)控簽署上述各合同，不再變更、增加或減少任何條款”的特別約定如何處理？
《認購書》是指將來簽訂《商品房買賣合同》的預約，在樣板條款已經(jīng)過公示且購房人也已經(jīng)在《認購書》上簽章確認的情形下，該《認購書》是有效的。對當事人具有約束力，認購人以合同條款不公平，可以再協(xié)商，其訴請該《認購書》無效或解除、返還定金的，不應支持。
二、出賣人拒絕按照《認購書》訂《商品房買賣合同》買受人起訴簽約或者追究違約責任應如何處理？
合同系當事人共同協(xié)商的結果，法院判令當事人簽訂合同有強制簽約之嫌，故對當事人關于簽訂《商品房買賣合同》的訴訟請求不宜支持：
出賣人拒絕簽約已構成違約，在適用《司法解釋》第四條的基礎上，還可以判令出賣人賠償買受人因未能簽約造成的損失，該損失數(shù)額的確定可以參照在合同訂立日起至起訴日止的房價差額范圍，區(qū)別下列不同情形處理：住宅在30%以內(nèi)，商業(yè)用房在10%以內(nèi)。買受人拒絕簽約構成違約，不去別對待，作對等處理。
三、商品房被出賣人抵押后，買受人訴請確權或者辦證的，應如何處理？
起訴確權的，由于房屋不存在權屬爭議，應駁回訴訟請求。
起訴辦證的，買受人在履行下列注意義務后即不構成過錯。（1）審查所購房屋是否在《預售許可證》的范圍內(nèi)；（2）將購房款匯入合同指定的監(jiān)控賬號；（3）無論是抵押后再預售，或者是預售后再抵押，只要有《預售許可證》就應認定金融機構同意出售，其行使抵押權不得對抗買受人。
偽造《預售許可證》出售房屋的，應承擔雙倍賠償責任。
四、《商品房買賣合同》訂立后，出賣人又將房屋出賣給第三人的，應如何適用《司法解釋》第八條？
買受人主張出賣人承擔不超過已付房款一倍的賠償責任的，原則上予以支持，根據(jù)案件的具體情況確需酌情降低的，不宜低于已付購房款的50%。
五、出賣人以約定的違約金標準過高為由請求調(diào)整遲延交樓違約金的，應如何把握違約金標準是否過高？
約定違約金標準為萬分之五以內(nèi)，（含萬分之五）的，均認定屬于合理范圍，不予調(diào)整。同一樓盤違約金標準約定不一致的，超過萬分之五的可調(diào)整為萬分之五，同一樓盤已有法院或仲裁委的裁判先例的，應注意保持違約責任標準適用上的統(tǒng)一性。
六、交樓標準如何確定？
必須具備以下兩個基本條件（1）取得《建設工程竣工備案表》（2）訟爭房屋符合使用條件（即不存在漏水、地面裂縫等導致房屋無法正常使用的重大瑕疵）。有特別約定其它標準的從其約定。
合同附件約定裝修標準的，出賣人未達到約定的裝修標準，其承擔的是關于裝修標準的違約責任。
七、面積差異的房款結算應如何處理？
面積差異在0.6%以內(nèi)的，含本數(shù)，具體以約定為準，互不作任何補償。
面積差異誤差比絕對值超出0.6%（不含本數(shù)）在3%（含本數(shù)）以內(nèi)的，按合同約定的價格據(jù)實結算，不扣除0.6%
面積差異在3%以上（不含本數(shù)），買受人A.有權退房，B.不退房的，3%以內(nèi)按合同約定價格局勢結算，3%以上由出賣人承擔。所有權歸買受人。追究出賣人何種違約責任決定權在買受人。
八、買受人提出辦證的訴訟請求應如何處理？
買受人依合同約定或司法解釋的規(guī)定起訴辦證的，無論起訴時是否具備辦證條件，均判令出賣人三個月內(nèi)辦證。
關于逾期辦證違約金的處理，可以分兩段判決，至判決生效之日止的違約金于判決生效之日起十日內(nèi)一次性支付。自判決生效之日起至取得辦證遞件回執(zhí)（指‘協(xié)助辦證的’）之日止的違約金于每月10日前逐月支付。
違約金的截止日期以合同約定為準，協(xié)助辦證的為取得遞件回執(zhí)，辦妥的為房管部門出證，取得產(chǎn)權證的則為交付買受人。
產(chǎn)權證核發(fā)后，出賣人應無條件交付給買受人。
九、根據(jù)七部委意見，預售商品房未辦證之前不得再行轉讓，但買受人通過與第三人簽訂買賣合同或者通過委托拍賣的形式將未領取房產(chǎn)證的商品房再行轉讓引發(fā)糾紛，應如何處理？
七部委的意見并非法律、行政法規(guī)，不能作為認定合同無效的依據(jù)，故合同應為有效。
辦證的訴訟請求因為行政主管部門明確不能辦證，以實際無法履行為由駁回訴訟請求，待具備辦證條件后再起訴辦理。
如果轉讓合同的出賣人（同時是預售合同的買受人）以無法辦證為由起訴解除轉讓合同，因無法辦證影響的是轉讓合同的買受人的權利，故以不予支持為宜。如果轉讓合同的買受人以無法辦證起訴解除合同，則以簽約目的無法實現(xiàn)為由予以支持。
十、類似永久水電、消防驗收、大樓外墻脫落等涉及有關業(yè)主共同權益的訴訟，原告的訴訟主體資格應如何處理？
有關業(yè)主共同權益的訴訟，業(yè)委會、全體業(yè)主或業(yè)主均是適格的原告，該生效裁判對全體業(yè)主具有約束力，其訴訟利益歸屬全體業(yè)主，后續(xù)業(yè)主重復起訴的，以已作出生效判決及違反一事不再理訴訟原則為由駁回起訴。
上述訴訟涉及賠償?shù)?，業(yè)委會或全體業(yè)主是適格的原告。個別或者部分業(yè)主起訴賠償?shù)?，則裁定駁回起訴。
以業(yè)委會名義起訴的，仍需要業(yè)主大會授權。
十一、逾期辦證，交樓、交付公建配套設施等違約金的訴訟時效應如何適用？
約定一次性定額違約金的，自應辦未辦之日起適用兩年的訴訟時效。
預定按違約期間持續(xù)性計付違約金的。從主張或起訴之日往前倒推兩年計付。
訴訟時效超過以后，買受人向出賣人發(fā)出要求承擔違約責任的信函，出賣人收到信函并回復要求解決糾紛，買受人后以協(xié)商未果為由起訴的，不宜適用訴訟時效。
買受人向有關政府主管部門反映、投訴或查詢等，相關部門回復明確責任在出賣人的，不宜適用訴訟時效。
十二、以商品房抵銷或清償工程款或其他債務，而不是以工程款或其他債權抵銷或清償購房款的，應否適用《司法解釋》處理？
在以商品房抵銷或清償工程款或其他債務的情形下，雙方簽訂的《商品房買賣合同》只是履行清償債務的方式，并非在當事人之間成立商品房買賣關系，不符合司法解釋第一條的規(guī)定，故一方依據(jù)《商品房買賣合同》起訴，主張適用《司法解釋》處理的，不予支持。但雙方均同意按商品房買賣關系處理且不損害第三人利益的除外。
十三、出賣人與買受人約定如實測計價面積大于合同約定計價面積則買受人需補足差價款?，F(xiàn)房地產(chǎn)測繪部門出具的報告顯示房屋面積確實大于約定面積，在產(chǎn)權證未核發(fā)的情況下，出賣人要求買受人支付差價款的訴訟請求應否支持？
應以產(chǎn)權證登記的面積為準，出賣人在產(chǎn)權證未核發(fā)之前要求買受人支付差價款的請求不予支持。
十四、經(jīng)出賣人同意，買受人將預售商品房轉讓給第三人，并辦理了商品房預售合同的轉名手續(xù)的，第三人能否取得原買受人合同項下的權利？
在房管局辦理了商品房預售合同轉讓登記手續(xù)，即應視為開發(fā)商同意商品房預售合同轉名，第三人可以取得買受人原合同項下的權利。
十五、商品房預售合同約定按套內(nèi)面積計付房款，后商品房套內(nèi)面積未變，但公共分攤面積縮水，應如何處理？
合同中已約定了公共分攤面積，故沒有達到約定面積數(shù)的，已構成違約。
公共分攤面積不足的原因應由出賣人舉證證明，如果出賣人不能證明其免責，即應承擔違約責任。具體的賠償標準可參照：按“總房價/（套內(nèi)面積+分攤面積）*縮水面積”計付。
十六、買受人在收樓或領取房產(chǎn)證時簽署了《確認書》，確認雙方已不存在任何債權債務，后買受人以實際面積比約定面積少，要求出賣人退還面積差異款的應如何處理？
買受人不能舉證證明其系在受出賣人欺詐、脅迫或者重大誤解的情況下簽訂《確認書》的，應履行《確認書》。但是“確認雙方已不存在任何債權債務”應理解為開發(fā)商以《確認書》的形式免除自身遲延交樓、遲延辦證等違約責任。如果是面積減少，還是應以房產(chǎn)證為準退還面積差異款。
十七、開發(fā)商和買受人對分期開發(fā)建設的小區(qū)配套設施的交付時間存在爭議，買受人起訴要求交付，應如何處理？
應由開發(fā)商舉證證明訟爭的小區(qū)配套設施規(guī)劃在哪一期工程，未到期的不宜支持買受人的訴求。如果開發(fā)商不能舉證證明，則認定應即時交付。
十八、如果履行合同過程中產(chǎn)生糾紛，一方當事人訴請合同無效或解除合同，但未訴請?zhí)幚頍o效或解除的后果，法院能否依職權一并處理？
法官應行使釋明權，除第三人明確表示反對外，應一并處理。
十九、雙方當事人在合同中約定的違約責任不對等的，應如何處理？
當事人在簽約后一年內(nèi)提起訴訟的，可適用合同法第54條第一款第（1）項的規(guī)定，變更為對等的違約責任；未超過一年或超過一年的，均可適用合同法第一百一十四條的規(guī)定，調(diào)整為對等的違約責任。
二十、未經(jīng)竣工驗收，買受人訴請出賣人交付房屋的，應如何處理？
如果尚未通過建筑主體、消防、電梯的單項驗收，則駁回交付房屋的訴訟請求。
二十一、買受人購買的房屋出現(xiàn)質(zhì)量問題，影響正常使用，買受人要求修復，但出賣人經(jīng)
催告后在合理期間內(nèi)拒絕修繕，買受人自行修繕或依據(jù)有資質(zhì)評估機構的評估結論起訴請求出賣人支付修繕費用，應否支持？
符合以下條件的請求應予支持：
1、房屋確實存在質(zhì)量問題；
2、出賣人在合理期間內(nèi)不履行修繕義務；
3、買受人已自行或雇人修繕，或提供有資質(zhì)評估機構的評估結論。
出賣人認為買受人主張的金額不合理，應承擔證明責任（如申請評估等），否則對其抗辯不予采納。
二十二、出賣人將公共綠地出售給買受人，買受人起訴確認無效的應如何處理？出賣人要求返還公共綠地的應否支持？誰有權起訴返還公共綠地？
1、買受人起訴主張出售公共綠地的行為無效的，應予支持。
2、出賣人要求返還的，因其并非權利主體，故不宜支持。
3、有權起訴要求返還公共綠地的訴訟主體是業(yè)主或業(yè)主委員會。
二十三、購房款（包括尾款、補差款）是否適用訴訟時效？逾期付款違約金是否適用訴訟時效？
購房款本金不適用訴訟時效，違約金適用。
二十四、物權法施行后，善意取得保護制度與拆遷補償安置協(xié)議的優(yōu)先權之間的沖突如何解決？
開發(fā)商將已經(jīng)特定化的拆遷補償安置房屋轉賣給第三人的行為損害了被拆遷人的權利，已構成侵權。即使轉賣已產(chǎn)生物權變動后果，被拆遷人仍可基于該項優(yōu)先權請求確權，依法院生效法律文書方式優(yōu)先取得拆遷補償安置房屋?？傊诘谌松埔馊〉门c被拆遷人優(yōu)先安置的沖突情形下，優(yōu)先保護被拆遷人的利益。
第四篇：深圳市中級人民法院關于審理醫(yī)療糾紛案件指導意見(試行)
深圳市中級人民法院關于審理醫(yī)療糾紛案件指導意見（試行）
為了妥善、正確、及時處理醫(yī)療糾紛案件，統(tǒng)一裁判標準，依法保護當事人的合法權益，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《醫(yī)療事故處理條例》等法律法規(guī)，結合審判實踐，提出如下指導意見：
一、患者認為醫(yī)療機構的醫(yī)療行為損害其合法權益應予賠償或醫(yī)療服務合同關系中的一方認為對方違反約定應承擔違約責任提起訴訟，雖未經(jīng)醫(yī)療事故技術鑒定，但符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條之規(guī)定的，人民法院應予受理。
醫(yī)療行為系指醫(yī)師（士）、藥師（士）、護士（師）、技師（士）為實施醫(yī)療、預防、保健等職能實施的行為。
二、原告起訴時認為醫(yī)療機構的醫(yī)療行為侵害了患者的生命健康權，要求醫(yī)療機構承擔違約責任或是侵權賠償責任的，案件案由應確定為“醫(yī)療事故損害賠償糾紛”。
原告起訴時認為醫(yī)療機構的醫(yī)療行為侵害了患者除生命健康權之外的如身體權、肖像權、名稱權、名譽權、隱私權、親權等其他民事權利，要求醫(yī)療機構承擔侵權賠償責任的，案件案由應確定為原告所主張受侵害的民事權利糾紛，如“身體權糾紛、肖像權糾紛、名稱權糾紛、名譽權糾紛、隱私權糾紛、親權糾紛”。
原告起訴時認為醫(yī)療機構的醫(yī)療行為沒有侵害患者的生命健康權，但是違背了雙方之間的醫(yī)療合同義務，要求醫(yī)療機構承擔違約責任的，或者是醫(yī)療機構起訴認為患者一方違反雙方之間醫(yī)療合同義務，要求患者一方承擔違約責任的，案件案由應確定為“醫(yī)療服務合同糾紛”。
三、醫(yī)療服務合同糾紛訴訟中，雖然患者為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，只要患者本人沒有死亡的，仍應以患者本人為案件當事人。
四、醫(yī)療機構由個人開辦且未取得法人資格的，由開辦人作為案件當事人參加訴訟；數(shù)人合伙開辦的，由合伙開辦人共同參加訴訟；實際經(jīng)營者與開辦人不一致的，由開辦人和實際經(jīng)營者共同參加訴訟。
具有法人資格的醫(yī)療機構開辦到的分支機構可以作為案件當事人參加訴訟，但具有法人資格的醫(yī)療機構應當作為共同訴訟人參加訴訟。
五、審理醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件，應當就醫(yī)療行為是否構成醫(yī)療事故進行鑒定。但當事人雙方對于是否構成醫(yī)療事故沒有爭議的除外。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛中，當事人申請進行醫(yī)療過錯或醫(yī)療過失等其他司法鑒定的，不予支持。
六、醫(yī)療事故技術鑒定可以依當事人申請進行，也可以由人民法院依職權進行。
七、醫(yī)療事故技術鑒定依照《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定委托醫(yī)學會組織進行。
八、醫(yī)療事故技術鑒定所需費用，首次鑒定時由醫(yī)療機構預交；再次進行時，由申請再次鑒定的一方預交；由敗訴一方當事人承擔。
九、醫(yī)療事故鑒定過程中，由于一方當事人的原因，致使鑒定不能進行，由該方當事人承擔鑒定不能的不利后果；由于雙方當事人各自的原因，致使鑒定不能進行，由雙方當事人在各自的過錯范圍內(nèi)，承擔鑒定不能的不利后果。
十、當事人不服醫(yī)療事故技術鑒定結論申請再次鑒定的，應當在收到醫(yī)療事故技術鑒定結論的十五日內(nèi)書面向人民法院提出，逾期未提出的，視為接受醫(yī)療事故技術鑒定結論。鑒定結論應送達雙方當事人并告之提出再次鑒定申請的期限。
十一、醫(yī)療事故技術鑒定結論是民事訴訟證據(jù)之一，人民法院應當依法進行審核，并決定是否予以采信。
人民法院經(jīng)審核后，對于本級醫(yī)學會組織的醫(yī)療事故技術鑒定作出的結論不予采信的，應當委托上一級直至中華醫(yī)學會再次組織進行醫(yī)療事故技術鑒定。
十二、因醫(yī)療事故技術鑒定不能進行或是不再進行，而應由醫(yī)療機構一方承擔賠償責任時，需要對患者的傷殘等級情況進行鑒定的，可以委托醫(yī)學會之外的其他司法鑒定機構和鑒定人進行鑒定。
十三、審理醫(yī)療服務合同糾紛案件時，需要對醫(yī)療機構一方履約行為是否符合專業(yè)要求進行鑒定的，可以委托醫(yī)學會之外的其他司法鑒定機構和鑒定人進行鑒定。
十四、當事人申請人民法院通知作出醫(yī)療事故技術鑒定結論的專家鑒定組成員出庭的，人民法院不予支持。
人民法在必要時可以另行通知專家輔助人到庭就專業(yè)性問題進行說明。
十五、醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中，經(jīng)鑒定構成醫(yī)療事故，且該鑒定結論被人民法院采信的，醫(yī)療機構一方應當承擔賠償責任。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中，應由醫(yī)療機構一方承擔舉證不能的不利后果時，醫(yī)療機構一方應當承擔賠償責任。
醫(yī)療事故損害賠償案件糾紛中，經(jīng)鑒定不構成醫(yī)療事故，且該鑒定結論被人民法院采信的，醫(yī)療機構一方不承擔賠償責任。
十六、醫(yī)療事故損害賠償案件糾紛中，醫(yī)療機構承擔賠償責任的范圍及標準依《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定確定。
十七、依《醫(yī)療事故處理條例》確定醫(yī)療機構的賠償范圍及標準，對于相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)無法查明或不明確時，可作如下處理：
1、“醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費”為“醫(yī)療事故發(fā)生時深圳市城鎮(zhèn)居民人均消費支出”。
2、“醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費補助標準”為“醫(yī)療事故發(fā)生時深圳市職工月平均工資標準，以六個月總額計算”。
3、“醫(yī)療事故發(fā)生地上一職工年平均工資”為“深圳市醫(yī)療事故發(fā)生時上一職工年平均工資”。
十八、醫(yī)療機構或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為完全責任的或由于醫(yī)療機構一方的原因使其責任程度無法確定時，醫(yī)療機構或醫(yī)務人員應當承擔100%的賠償責任。醫(yī)療機構或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為主要責任的，醫(yī)療機構或醫(yī)務人員應當承擔不低于60%不高于90%的賠償責任。
醫(yī)療機構或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為次要責任的，醫(yī)療機構或醫(yī)務人員應當承擔不低于10%不高于40%的賠償責任。
醫(yī)療機構或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為輕微責任的，醫(yī)療機構或醫(yī)務人員應當承擔不高于10%的賠償責任。
十九、醫(yī)療事故糾紛案件中，確定“殘疾生活補助費”、“被撫養(yǎng)人生活費”時，應當考慮患者一方喪失勞動能力程度或者傷殘等級的情況。
醫(yī)療事故一級乙等至三級戊等對應傷殘等級一至十級。
醫(yī)療事故四級參照傷殘等級十級處理。
二十、醫(yī)療機構的醫(yī)療行為所構成本指導意見第二條第二款所列其他侵權的，醫(yī)療機構承擔賠償責任的范圍及標準依《中華人民共和國民法通則》及其相關司法解釋確定。
二十一、非法行醫(yī)行為損害患者生命健康權的，應當依照《中華人民共和國民法通則》及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》承擔賠償責任。二
十二、具有以下情形之一的，認定為非法行醫(yī)：
1、醫(yī)療機構不具有《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，或是具有《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》但超出許可的科目范圍行醫(yī)。
2、醫(yī)師（生）不具有《醫(yī)師資格證書》或是《醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證書》，或是超出法定注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)。
3、沒有特定專業(yè)執(zhí)業(yè)資格證書，從事特定專業(yè)醫(yī)療活動的。
4、其他非法行醫(yī)的情形。
二十三、醫(yī)療機構一方與患者一方就醫(yī)療糾紛達成的協(xié)議系民事合同。
二十四、醫(yī)療機構存在欺詐醫(yī)療行為，患者一方要求適用《中華人民共和國消費者權益保護法》予以雙倍賠償?shù)?，應予支持?/p>
二十五、醫(yī)療服務合同糾紛訴訟中，醫(yī)療行為被確認為符合法律及相關規(guī)章規(guī)定及醫(yī)療常規(guī)的，雖然未能達到患者預期醫(yī)療效果，醫(yī)療機構不承擔責任。但是雙方當事人對于醫(yī)療效果有明確約定的除外。
二十六、本意見自2006年7月1日起施行。本意見施行前已審結的案件，不適用本意見；本意見施行后尚未審結的一、二審案件，適用本意見。凡我院過去的規(guī)定與本意見相抵觸的，不再適用。
第五篇：溫州中院審理商品房買賣合同糾紛案件中遇到的疑難問題的意見
溫州中院審理商品房買賣合同糾紛案件中遇到的疑難問題的意見
溫州中院審理商品房買賣合同糾紛案件中遇到的疑難問題的意見
發(fā)表時間：2010-09-15 22:57:00 閱讀次數(shù)：368 所屬分類：商品房買賣糾紛
溫州民事審判動態(tài)與參閱 2010年第17期（總第64期）
溫州市中級人民法院民事審判第四庭編
2010年4月30日
溫州中院民四庭審判長聯(lián)席會議備忘錄（2010年第3號）
4月29日，溫州中院民四庭審判長聯(lián)席會議就審理商品房買賣合同糾紛案件中遇到的疑難問題，進行了研究討論，并在去年6月全市法院民事審判例會上討論征求意見的基礎上，形成會議備忘錄，現(xiàn)予以刊登，供審理時參考。第一條
人民法院認定出賣人在商品房銷售廣告中所作允諾視為要約的，應當同時具備以下幾個條件：
（一）廣告涉及的內(nèi)容應在商品房開發(fā)規(guī)劃范圍之內(nèi)；
（二）廣告內(nèi)容針對的是房屋及其相關設施；
（三）所作的說明和允諾必須具體確定；
（四）承諾的內(nèi)容必須對合同的訂立以及房價的確定具有重大影響。
第二條
出賣人與買受人簽訂的認購書、訂購書、意向書、預訂書、許諾書、預收定金書等（以下統(tǒng)稱認購書），僅約定了當事人概況、房屋基本情況、價款計算方法的，一般認定為預約。如一方違約的，可以適用定金罰則處理。第三條
商品房買賣認購書中約定買受人同意按出賣人公示的樣板條款訂立合同的，該約定對雙方當事人具有約束力。認購人以該條款屬格式條款拒絕訂立商品房買賣合同，或者請求認定該認購書無效或請求解除合同、返還定金的，人民法院不予支持。
第四條
出賣人以不可抗力為由，請求部分或全部免除逾期辦證、逾期交房或面積不符等違約行為的民事責任，按下列情況處理：
（一）該不可抗力事項在房屋買賣合同中明確約定免責的，原則上可予支持；
（二）雖然屬于不可抗力事項，但出賣人沒有采取積極措施，致使損失擴大的，擴大損失部分不予支持；
（三）雖然屬于不可抗力事項，但該不可抗力事項屬于反復出現(xiàn)或具有季節(jié)性特征的，出賣人沒有采取積極措施造成損失的，該請求不予支持；
（四）既有不可抗力因素，又有當事人主觀過錯的，應予區(qū)別認定，對屬于不可抗力事項的部分予以免責。第五條
當事人請求人民法院委托或指定專門機構認定或鑒定不可抗力事項的，不予支持。
不可抗力屬于眾所周知的事實，可以通過公眾熟知的方式獲得。必要時，可以將有關政府部門的公告通知等作為依據(jù)。第六條
人民政府或受其委托的組織所作出的具體行政行為影響了當事人在房屋買賣中的民事權利，如果當事人沒有過錯的，一般可視為不可抗力事項。
人民政府或受其委托的組織所作出的抽象行政行為影響了當事人在房屋買賣中的民事權利一般可視為不可抗力事項。第七條
出賣人因單位犯罪或直接負責的主管人員和其他直接責任人員因違法犯罪被查處，導致出現(xiàn)逾期交房、逾期辦證或面積不符等違約行為的，不視為不可抗力，出賣人不能因此免除民事責任。
第八條
因出賣人的原因致使商品房買賣合同未能訂立，買受人請求雙倍返還定金后，還可就其信賴利益的損失要求賠償。但買受人要求賠償其房屋漲價損失的，不予支持。第九條
買受人根據(jù)《解釋》第八條、第九條的規(guī)定，要求出賣人賠償損失的，可以選擇房屋漲價損失或者不超過已付購房款一倍中的一項適用。
第十條
買受人依據(jù)《解釋》第八條、第九條的規(guī)定，要求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任，一般應予支持。出賣人請求減少的，人民法院可以結合案件的具體情況，決定是否予以適當減少，但原則上不得低于已付購房款的50%。
第十一條
具有《解釋》第八條、第九條規(guī)定的五種情形的，買受人依照《消費者權益保護法》的規(guī)定，要求出賣人承擔懲罰性賠償責任，人民法院不予支持。
第十二條
出賣人在交房時應當提供《住宅質(zhì)量保證書》和《住宅使用說明書》，否則，視為出賣人交付的房屋不符合交房條件，買受人有權拒絕接收，由此產(chǎn)生的逾期交房違約責任由出賣人承擔。
買受人已接收出賣人交付的商品房鑰匙的，應當視為《解釋》第十一條規(guī)定的“對房屋的轉移占有”，該商品房已經(jīng)交付使用，當事人另有約定的除外。
買受人按本條第二款接收商品房后，又以出賣人未提供《住宅質(zhì)量保證書》和《住宅使用說明書》為由要求出賣人承擔因不具備交房條件而逾期交房的違約責任的，不予支持。第十三條
買受人接收商品房后，如因消防、規(guī)劃等原因?qū)е聼o法辦理房屋權利證書，可視為出賣人交付的商品房存在瑕疵，并有權要求出賣人承擔違約責任或賠償損失。第十四條
出賣人未按商品房買賣合同約定時間交房的，應當承擔逾期交房的違約責任。逾期交房違約金以合同約定的交房日為起算點，以實際交房日為止算點。
第十五條
在商品房具備交房條件后，出賣人已經(jīng)通知買受人交房，如因買受人的原因遲延接收房屋的，應以出賣人的交房通知送達買受人之日或通知規(guī)定的最遲交房日為交房時間。
第十六條
出賣人在通知交房時，尚不具備交房條件的（如消防未驗收合格、規(guī)劃等原因），買受人有權拒絕接收。在商品房符合交房條件后，出賣人應當再次履行交房通知義務。
第十七條
《解釋》第十八條和第十九條規(guī)定的“出賣人原因”，是指出賣人在履行商品房買賣合同權屬交付前應承擔的有關辦理權屬登記的義務，主要包括商品房建設完工以后應當履行的初始產(chǎn)權登記的有關手續(xù)。非出賣人所應承擔的法定義務或約定義務之外的原因造成逾期辦證的，不視為“出賣人的原因”。第十八條
提供不動產(chǎn)銷售（轉讓）專用發(fā)票及房屋平面圖屬出賣人的合同附隨義務，若因出賣人未履行該合同附隨義務，導致買受人未能取得房屋權屬證書，應當依照《解釋》第十八條的規(guī)定承擔違約責任。
第十九條
《解釋》第十八條第一款規(guī)定的“房屋權屬證書”，包括房屋所有權證書和土地使用權證書。出賣人就買受人未按時取得房屋所有權證書承擔了違約責任后，買受人又請求出賣人就未按時取得土地使用權證書承擔違約責任的，兩者違約期間重疊部分的違約金，不予支持。第二十條
因開發(fā)商未按規(guī)劃設計建設（如加層）等原因?qū)е路课輽鄬僮C書暫時無法辦理的，買受人主張解除商品房買賣合同的，應當予以支持。
買受人未主張解除合同，而要求出賣人承擔逾期辦證違約責任的，應當結合逾期辦證的時間、買受人對房屋的使用收益情況及公平原則，并依照《合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，確定一次性逾期辦證的違約金數(shù)額，原則上不超過已付房款的50%。
第二十一條
當事人對商品房交付面積的確定發(fā)生爭議的，如果商品房買賣合同中對商品房面積的確定有明確約定的，從其約定；如果沒有約定或者約定不明的，應以房屋產(chǎn)權登記面積或者房地產(chǎn)行政主管部門審核確定的房產(chǎn)測繪結果為準。
第二十二條
出賣人交付商品房的總建筑面積符合合同約定，但公攤面積超出合同約定，導致套內(nèi)面積誤差比絕對值超出3%，買受人請求解除合同并返還已付購房款及利息的，應予支持；買受人同意繼續(xù)履行合同的，應將商品房公攤面積與套內(nèi)面積分別計算后，依照《解釋》第十四條的規(guī)定分別處理。
第二十三條
當事人對交付的商品房實際層高、小區(qū)綠化面積、周邊環(huán)境設施等存在爭議的，按下列情況處理：
（一）商品房買賣合同中有明確約定的，從其約定；
（二）商品房買賣合同沒有約定或約定不明確，但符合國家及當?shù)匦袠I(yè)主管部門的相關規(guī)范要求，買受人要求出賣人承擔違約責任的，一般不予支持。
買受人要求出賣人承擔違約責任或賠償損失的，人民法院可綜合考慮出賣人的違約程度、對房價的影響、對買受人使用造成的不利影響以及案件的具體情況等，予以酌情確定。商品房實際層高、小區(qū)綠化面積、周邊環(huán)境設施等具有上述
（一）、（二）之情形，若構成根本性違約的，買受人有權請求解除合同。
第二十四條
《解釋》第十三條第一款規(guī)定的“嚴重影響正常居住使用”，應當結合商品房是否對買受人的生命和財產(chǎn)安全、身體健康造成重大影響、是否嚴重干擾和影響了買受人的正常生活、可否修復等因素，予以綜合判斷。
第二十五條
地方政府的職能部門依照地方性法規(guī)、部門規(guī)章或政府文件對物業(yè)專項維修資金予以收取和管理，屬于政府行政職責范圍。人民法院在審理民事案件時，不對其收取的標準或合理性進行審查。第二十六條
商品房買賣合同中已對物業(yè)專項維修資金的交納作出約定的，從其約定。
第二十七條
商品房買賣合同中約定以買受人向出賣人交納物業(yè)專項維修資金作為交付房屋或辦理權屬證書的前提條件，并以此作為逾期交房或逾期辦證責任免除的抗辯主張的，人民法院不予支持。
第二十八條
出賣人在向人民政府的有關職能部門繳納買受人物業(yè)名下的物業(yè)專項維修資金后再向人民法院起訴追償，人民法院原則上應予支持。但下列情況例外：
（一）雙方約定物業(yè)專項維修資金由出賣人負擔的；
（二）簽訂商品房買賣合同時的地方政策規(guī)定物業(yè)專項維修資金計入售房價格的；
（三）出賣人繳款時屬于自愿代買受人履行交款義務的。
第二十九條
出賣人向人民政府的有關職能部門繳納本應由買受人負擔的物業(yè)專項維修資金后，向人民法院起訴追償，適用民法通則關于訴訟時效的規(guī)定。
第三十條
買受人請求出賣人移轉房屋所有權、辦理房屋所有權登記或者履行協(xié)助辦理房屋權屬證書義務的，不適用《民法通則》有關訴訟時效的規(guī)定。
第三十一條
買受人請求出賣人承擔逾期辦證違約金的，適用《民法通則》有關訴訟時效的規(guī)定，訴訟時效期間從約定辦證期限屆滿時計算。第三十二條
當事人以交付的商品房面積與合同約定存在誤差為由請求補足房價款或者返還房價款及利息的，訴訟時效從其知道或者應當知道房地產(chǎn)行政主管部門審核確定該房產(chǎn)測繪結果之日起算，但當事人明確約定以其他方式確定該商品房面積的除外。
第三十三條
買受人以商品房存在質(zhì)量問題為由請求出賣人賠償損失的，訴訟時效從其知道或者應當知道該質(zhì)量問題造成其損失之日起算；請求出賣人予以修復的，訴訟時效從其知道或者應當知道該質(zhì)量問題之日起算，但尚未超過保修期的除外。
第三十四條
本意見所稱的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)統(tǒng)稱為出賣人，購房戶統(tǒng)稱為買受人。
第三十五條 根據(jù)《解釋》第二十八條規(guī)定，《解釋》具有在一定時期內(nèi)溯及既往的效力，即以商品房買賣合同的簽訂時間為界，在1995年1月1日《城市房地產(chǎn)管理法》施行后訂立的，2003年6月1日后尚在審理的一審、二審案件，均適用《解釋》的規(guī)定。
第三十六條
本意見自下發(fā)之日起施行。法律法規(guī)、司法解釋、上級法院文件有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋、上級法院文件的規(guī)定執(zhí)行。
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