第一篇:請求鑒定人員出庭接受質(zhì)證申請書
請求鑒定人員出庭接受質(zhì)證申請書
申請人:王汝林 申請事項
依法申請貴院通知鑒定人員歐陽丹、張有宏出庭作證。理由
在申請人訴趙長勝相鄰權(quán)糾紛損害賠償訴訟中,2012年1月6日由廣州仲恒房屋安全鑒定有限公司出具了仲恒房鑒字(2011)第(0641)號《房屋安全鑒定報告》。該鑒定由歐陽丹、張有宏、蒲龍柱等三位鑒定人員作出。
申請人認為,要求鑒定人員出庭接受質(zhì)證的法律依據(jù)是充分的。
首先、《房屋安全鑒定報告》當(dāng)中鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。這種質(zhì)詢實際上就是對鑒定結(jié)論進行質(zhì)證的一種正當(dāng)程序和必要方式。一旦缺失這種要式行為,鑒定結(jié)論只能被作為一種傳聞證據(jù)來看待,無法有效地作為裁判的基礎(chǔ)。
依據(jù)《民事訴訟法》第一百二十四條:法庭調(diào)查按照下列順序進行:(四)宣讀鑒定結(jié)論;第一百二十五條:當(dāng)事人經(jīng)法庭許可,可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。
依據(jù)最高人民法院關(guān)于《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十九條:鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。第六十條:經(jīng)法庭許可,當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。依據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》十一條:在訴訟中,當(dāng)事人對鑒定意見有異議的,經(jīng)人民法院依法通知,鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。
依據(jù)《司法鑒定程序通則》(司法部令第107號)第七條:司法鑒定人經(jīng)人民法院依法通知,應(yīng)當(dāng)出庭作證,回答與鑒定事項有關(guān)的問題。
其次、申請人詳細閱讀該《房屋安全鑒定報告》后發(fā)現(xiàn),該鑒定有許多不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處,如鑒定依據(jù)已廢止、缺檢、漏檢錯檢,鑒定結(jié)論片面主觀等十幾個問題均需要鑒定人員作出當(dāng)庭答復(fù)。
以上申請,懇請法庭準許!
申請人: 2012年
月
日
第二篇:公訴人出庭舉證質(zhì)證指導(dǎo)意見
公訴人出庭舉證質(zhì)證指導(dǎo)意見
公訴制度
加入時間:2008-5-6 8:34:3
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點擊:28([2007]高檢訴發(fā)31號
高檢院公訴廳2007年4月2日發(fā)布)
目錄
第一章
總
則 第二章
舉
證 第一節(jié)
舉證的基本要求 第二節(jié)
舉證的一般方法 第三節(jié)
舉證方法的具體確定 第四節(jié)
各類證據(jù)的舉證要求 第三章
質(zhì)
證 第一節(jié)
質(zhì)證的基本要求 第二節(jié)
對辯護方質(zhì)證的答辯 第三節(jié)
對辯護方證據(jù)的質(zhì)證 第四節(jié)
控辯雙方對質(zhì) 第四章
附
則
第一章
總 則
第一條
為了規(guī)范公訴人出庭舉證、質(zhì)證活動,提高出庭支持公訴水平,增強指控犯罪效果,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》等法律、法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合出庭支持公訴工作實際,制定本意見。第二條
舉證是指在出庭支持公訴過程中,公訴人向法庭出示、宣讀、播放有關(guān)
證據(jù)材料并予以說明,以證明公訴主張成立的訴訟活動。
第三條
質(zhì)證是指在審判人員的主持下,由控辯雙方對所出示證據(jù)材料的合法性、客觀性和關(guān)聯(lián)性相互進行質(zhì)疑和辯駁,以確認是否作為定案依據(jù)的訴訟活動。
(一)實事求是,客觀公正;
(二)程序合法,規(guī)范有序;
(三)目的明確,講究方式;
(四)突出重點,針對性強;
(五)保障訴訟參與人的合法權(quán)利;
(六)保守國家秘密、商業(yè)秘密,保護個人隱私。
第二章
舉 證 第一節(jié)
舉證的基本要求
第五條
公訴案件開庭前,公訴人應(yīng)當(dāng)圍繞起訴書指控的犯罪事實和情節(jié),制定詳細、具體的舉證方案,做好舉證準備。
第六條
公訴人舉證,一般應(yīng)遵循下列要求:
(一)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)前,公訴人應(yīng)先就證據(jù)的種類、名稱、收集主體和時間以及所要證明的內(nèi)容向法庭作概括說明;
(二)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)時,一般應(yīng)出示證據(jù)的全部內(nèi)容。根據(jù)案件的具體情況,也可以摘要出示,但不得隨意刪減、斷章取義;
(三)舉證應(yīng)結(jié)合被告人認罪態(tài)度,根據(jù)庭審情況,及時調(diào)整舉證時機和舉證內(nèi)容,突出重點,繁簡得當(dāng);
(四)舉證完畢后,應(yīng)對出示的證據(jù)進行歸納總結(jié),明確證明目的;
(五)使用多媒體示證的,應(yīng)與公訴人舉證同步進行;
(六)在公開審理的案件中,出示、宣讀、播放的證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的,應(yīng)當(dāng)建議法院轉(zhuǎn)為不公開審理。
第七條
公訴人舉證,應(yīng)當(dāng)圍繞下列事實進行:
(一)被告人的身份;
(二)被告人的刑事責(zé)任能力;
(三)指控的犯罪事實,包括被告人實施犯罪行為的時間、地點、方法、手段、結(jié)果等;
(四)犯罪集團或者其他共同犯罪案件中各被告人在犯罪中的作用和應(yīng)負的責(zé)任;
(五)被告人實施犯罪行為時的主觀狀態(tài)(故意或者過失以及行為的動機、目的);
(六)法定從重或者從輕、減輕以及免除處罰的情節(jié);
(七)犯罪對象、作案工具的主要特征,與犯罪有關(guān)的財物的來源、數(shù)量以及去向;
(八)與定罪量刑有關(guān)的其他事實。
第八條
下列事實公訴人不需要提出證據(jù)證明:
(一)為一般人共同知曉的常識性事實;
(二)人民法院生效裁判所確認的并且未經(jīng)審判監(jiān)督程序重新審理的事實;
(三)法律、法規(guī)的內(nèi)容以及適用等屬于審判人員履行職務(wù)所應(yīng)當(dāng)知曉的事實;
(四)在法庭審理中不存在異議的程序事實;
(五)法律規(guī)定的推定事實;
(六)自然規(guī)律或者定律。
第九條
公訴人可以根據(jù)庭審需要,出示提起公訴時移送人民法院的證據(jù)目錄以外的證據(jù),但應(yīng)征求審判長的意見,并說明理由及證明事項。確有必要通知開庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人出庭陳述或者辯護人提出給予必要的質(zhì)證時間的,可以建議法庭延期審理。
第十條
辯護方當(dāng)庭要求公訴人宣讀出示案卷中對被告人有利卻未被公訴方采信的證據(jù)時,公訴人可以建議法庭決定由辯護方宣讀出示或者在休庭后三日內(nèi)移交人民法院,并說明沒有采信的理由。
第十一條
對于公訴人摘要出示的證據(jù),辯護人要求公訴人詳細出示證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)分別不同情況做出處理。具有下列情形之一的,公訴人應(yīng)當(dāng)詳細出示證據(jù):
(一)審判人員要求詳細出示的;
(二)辯護方提出詳細出示的要求確有需要,經(jīng)向法庭申請被采納的;
(三)摘要出示證據(jù)可能影響舉證效果的。
具有下列情形之一的,公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭說明理由,經(jīng)法庭同意后,可以不再詳細出示證據(jù):
(一)辯護方提出需要詳細出示的證據(jù),公訴人已在庭前向人民法院移送的;
(二)公訴人已就相關(guān)證據(jù)詳細出示過,辯護方重復(fù)要求的;
(三)公訴人摘要出示的證據(jù)足以證明案件事實并足以反駁辯護方異議的;
(四)辯護方所要求詳細出示的內(nèi)容與起訴書認定事實無關(guān)的。
第十二條
控辯雙方對案件的程序事實發(fā)生爭議的,公訴人應(yīng)當(dāng)出示、宣讀有關(guān)訴訟文書、偵查或者審查起訴活動筆錄予以證明。必要時,可以建議法庭通知負責(zé)偵查的人員以及搜查、勘驗、檢查等活動的見證人出庭陳述有關(guān)情況。
第十三條
公訴人在法庭上出示、宣讀、播放的證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭移交人民法院,確實無法當(dāng)庭移交的,應(yīng)當(dāng)在休庭后三日內(nèi)移交。對于在法庭上出示、宣讀、播放未到庭證人的證言的,如果該證人提供過不同的證言,公訴人應(yīng)當(dāng)將該證人的全部證言材料在休庭后三日內(nèi)移交。
第二節(jié)
舉證的一般方法
第十四條
舉證一般應(yīng)遵循一事一證的原則,并以一罪名一舉證為補充,做到條理清楚、層次分明。
第十五條
舉證順序應(yīng)以有利于證明公訴主張為目的,公訴人可以根據(jù)案件的不同種類、特點和庭審實際情況,合理安排和調(diào)整舉證順序。一般應(yīng)先出示定罪證據(jù),后出示量刑證據(jù);先出示主要證據(jù),后出示次要證據(jù)。
第十六條
根據(jù)案件的具體情況和證據(jù)狀況,結(jié)合被告人的認罪態(tài)度,舉證可以采用分組舉證或者逐一舉證的方式。
第十七條
案情復(fù)雜,參與犯罪人數(shù)多,證據(jù)種類齊全、數(shù)量較多的案件,一般采用分組舉證的方式。
第十八條
在對證據(jù)進行分組時,要遵循證據(jù)之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系,一般應(yīng)將證明方向一致或證明內(nèi)容相近的證據(jù)歸為一組,也可以根據(jù)情況,按照證據(jù)種類的不同進行分組,并注意各組證據(jù)在證明內(nèi)容上的層次和遞進關(guān)系,以便于法庭和旁聽人員理解。
第十九條
分組舉證可以采取正敘法,即按照犯罪事實的發(fā)生發(fā)展時間順序出示證據(jù)。其出示順序是:
(一)出示犯罪預(yù)謀階段的證據(jù);
(二)出示犯罪實施階段的證據(jù);
(三)出示犯罪實施終了階段的證據(jù)
(四)出示有關(guān)量刑情節(jié)的證據(jù)。
分組舉證也可以采取倒敘法即先出示犯罪結(jié)果的證據(jù)作案過程的證據(jù)。其出示順序是:
(一)出示犯罪實施終了階段的證據(jù);
(二)出示犯罪預(yù)謀階段的證據(jù);
(三)出示犯罪實施階段的證據(jù);
(四)出示有關(guān)量刑情節(jié)的證據(jù)。
分組舉證還可以按照犯罪構(gòu)成要件的具體內(nèi)容以及采取其他適宜的方式進行。
第二十條
分組舉證,同一證據(jù)可以根據(jù)證明需要重復(fù)出示。對于重復(fù)出示的同一證據(jù),一般僅予以說明即可。
第二十一條
案情簡單的案件,一般采用逐一舉證,即按照犯罪的構(gòu)成要件和犯罪事實的發(fā)生發(fā)展過程逐一出示證據(jù)。
逐一舉證應(yīng)注意各份證據(jù)在證明內(nèi)容上的連續(xù)性。
第二十二條
依靠間接證據(jù)證明犯罪事實的案件,出示的后一份(組)證據(jù)與前一份(組)證據(jù)要緊密關(guān)聯(lián),環(huán)環(huán)相扣。
第三節(jié)
舉證方法的具體確定
第二十三條
對于一名被告人有一起犯罪事實或案情比較簡單的案件,可以按照下列順序逐一舉證:
(一)宣讀被告人供述;
(二)宣讀被害人陳述;
(三)要求證人到庭作證或宣讀未出庭的證人證言;
(四)出示物證、書證;
(五)宣讀勘驗筆錄、檢查筆錄、鑒定結(jié)論;
(六)播放視聽資料。
逐一舉證時也可以根據(jù)案件具體情況,對上述順序作出調(diào)整。
第二十四條
對于一名被告人有數(shù)起犯罪事實的案件,可以以每一起犯罪事實為單元,將證明犯罪事實成立的證據(jù)分組舉證或逐一舉證。其中,涉及每起犯罪中量刑情節(jié)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)在對該起犯罪事實舉證中出示;涉及全案綜合量刑情節(jié)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)在全案的最后出示。
第二十五條
對于數(shù)名被告人有一起犯罪事實的案件,根據(jù)各被告人在犯罪中所起的作用、地位及情節(jié),一般先出示證明主犯犯罪事實的證據(jù),再出示證明從犯犯罪事實的證據(jù)。
第二十六條
對于數(shù)名被告人有數(shù)起犯罪事實的案件,可以采用不同的分組方法和舉證順序,或者按照作案時間的先后順序,或者以主犯參與的犯罪事實為主線,或者以參與人數(shù)的多少為標準,參照本節(jié)第二十三條、第二十四條、第二十五條的舉證方法綜合舉證。
在辦理本類案件時,應(yīng)注意區(qū)分犯罪集團的犯罪行為、一般共同犯罪行為和個別成員的犯罪行為,并分別進行舉證。
第二十七條
對于單位犯罪案件,應(yīng)先出示證明單位構(gòu)成犯罪的證據(jù),再出示對其負責(zé)的單位土管人員或其他直接責(zé)任人員構(gòu)成犯罪的證據(jù)。對于指控被告單位犯罪與指控單位主管人員或其他直接責(zé)任人員犯罪的同一份證據(jù)可重復(fù)出示,但重復(fù)出示時僅予以說明即可。
第四節(jié)
各類證據(jù)的舉證要求
第二十八條
出示的物證、書證一般應(yīng)當(dāng)為證據(jù)的原件或原原物不易搬運、不易保存或已返還被害人時可以出示反映原物外形或內(nèi)容的照片、錄像。獲取書證原件有困難時,可以出示書證副本或復(fù)制件,并向法庭說明情況。
出示物證、書證時,應(yīng)對物證、書證所要證明的內(nèi)容、獲取情調(diào)作概括的說明,并提請法庭讓當(dāng)事人、證人等訴訟參與人辨認。物證、書證經(jīng)過技術(shù)鑒定的,應(yīng)當(dāng)宣讀鑒定書。
第二十九條
詢問出庭作證的證人,應(yīng)當(dāng)遵循以下規(guī)則:
(一)發(fā)問應(yīng)單獨進行,不得同時向二個證人發(fā)問;
(二)發(fā)問應(yīng)當(dāng)采取一問一答形式,不得同時發(fā)問多個內(nèi)容不同的問題;
(三)發(fā)問應(yīng)當(dāng)簡潔、清楚;
(四)發(fā)問的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與案件的事實相關(guān);
(五)不得以誘導(dǎo)、威脅或其他非法方式發(fā)問;
(六)不得損害證人的人格尊嚴;
(七)詢問未成年的證人,應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的特點進行。
前款規(guī)定適用于對被告人、被害人、附帶民事訴訟原告人和被告人、鑒定人的訊問或者詢問。
第三十條
證人出庭的,應(yīng)首先由其連貫陳述所了解的與案件有關(guān)的事實,然后再對其詢問。證人不能連貫陳述的,公訴人也可以直接詢問。
證人作出回答后,公訴人認為對案件事實和情節(jié)的認定有決定性或重大影響時可以暫停發(fā)問,并建議法庭記錄在案。
證人出庭作證的證言與庭前提供的證言相互矛盾的,公訴人應(yīng)當(dāng)問明理由,并對該證人進行詢問,澄清事實。認為理由不成立的,應(yīng)當(dāng)宣讀證人在翻證前提供的筆錄內(nèi)容,并結(jié)合相關(guān)證據(jù)予以駁斥。
對未到庭證人的證言筆錄,應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。宣讀前,應(yīng)當(dāng)說明證人和本案的關(guān)系.對證人證言筆錄存在疑問、確實需要證人出庭陳述或者有新的證人的,公訴人應(yīng)當(dāng)要求延期審理,由人民法院通知證人到庭提供證言和接受質(zhì)證。
前四款規(guī)定適用于被害人出庭、宣讀被害人陳述筆錄。
第三十一條
宣讀被告人供述應(yīng)根據(jù)庭審中被告人供述的變化情況進行。被告人有多份供述且內(nèi)容基本一致的,應(yīng)選擇最為完整的一份出示。被告人當(dāng)庭供述與庭前供述內(nèi)容一致的,也可以不再宣讀庭前供述,但應(yīng)向法庭說明;被告人當(dāng)庭供述與庭前供述內(nèi)容不一致的,公訴人應(yīng)當(dāng)問明理由,認為理由不成立的,應(yīng)當(dāng)就不一致部分宣讀庭前供述,并結(jié)合相關(guān)證據(jù)予以駁斥。
第三十二條
鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、檢查筆錄由鑒定人、勘驗人、檢查人本人宣讀,公訴人可以根據(jù)需要對其發(fā)問,發(fā)問時適用對被害人、證人詢問的相關(guān)要求。
鑒定人、勘驗人、檢查人未到庭的,公訴人應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、檢查筆錄。宣讀前,應(yīng)對鑒定人、勘驗人、檢查人的身份、資質(zhì)、與當(dāng)事人及本案的關(guān)系作出說明,必要時提供證據(jù)予以證明。
第三十三條
播放視聽資料,應(yīng)首先對視聽資料的來源、制作過程、制作環(huán)境、制作人員以及所要證明的內(nèi)容進行概括說明。播放一般應(yīng)連續(xù)進行,也可根據(jù)案情分段進行,但應(yīng)保持資料原貌,不得對視聽資料剪輯。
播放視聽資料,應(yīng)向法庭提供視聽資料的原始載體。提供原始載體確有困難的,可以提供復(fù)制件,但應(yīng)向法庭說明原因。
聲音資料的出示,可以宣讀庭前制作的附有聲音資料語言內(nèi)容的文字記錄。
第三十四條
出示通過計算機處理和保存的證據(jù),應(yīng)當(dāng)對該證據(jù)的持有人、規(guī)格類別、文件格式、提取復(fù)制人員、時間、地點和見證人等予以說明,并提供提取復(fù)制人員關(guān)于該證據(jù)數(shù)據(jù)的文字說明。
第三章
質(zhì)
證
第一節(jié)
質(zhì)證的基本要求
第三十五條
公訴人應(yīng)在開庭前充分預(yù)測辯護方可能出示的證 據(jù)以及可能對公訴方指控證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性提出的質(zhì)疑,制定質(zhì)證方案,做好質(zhì)證準備,并結(jié)合庭審情況及時調(diào)整質(zhì)證方案內(nèi)
容。具體應(yīng)注意以下方面:(一)證據(jù)是否符合法定形式;
(二)證據(jù)的收集是否符合法律規(guī)定;
(三)證據(jù)形成的原因;
(四)發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境;
(五)證據(jù)是否為原件、原物,復(fù)制件與原件、原物是否相符;
(六)證人或提供證據(jù)的其他人與案件當(dāng)事人有無利害關(guān)系;
(七)證據(jù)之間的相互關(guān)系;
(八)證據(jù)內(nèi)容前后是否一致,有無矛盾。
第三十六條
公訴人質(zhì)證應(yīng)相據(jù)辯護方所出示證據(jù)的內(nèi)容以及對公訴方證據(jù)提出的質(zhì)疑,緊緊圍繞案件事實、證據(jù)和適用法律進行。質(zhì)證應(yīng)做到目的明確、重點突出、邏輯清楚,如有必要可以扼要概述已經(jīng)法庭質(zhì)證過的其他證據(jù),用以反駁辯護方的質(zhì)疑。
第三十七條
質(zhì)證階段的辯論,一般應(yīng)圍繞證據(jù)的有效性和證明力進行。對于證據(jù)之間的關(guān)聯(lián)性和證據(jù)的綜合證明作用問題,一般在辯論階段予以答辯。
第三十八條
在每一份(組)證據(jù)或者全部證據(jù)質(zhì)證完畢后,公訴人可以根據(jù)具體案件情況,提請法庭對證據(jù)的證明力進行確認。
第二節(jié)
對辯護方質(zhì)證的答辯
第三十九條
辯護方對公訴方當(dāng)庭出示、宣讀、播放的證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性提出的質(zhì)證意見,公訴人應(yīng)當(dāng)進行答辯。
對辯護方提出的與證據(jù)證明力無關(guān)、與公訴主張無關(guān)的質(zhì)證意見,公訴人可以說明理由不予答辯,并提請法庭不予采納。
公訴人答辯一般應(yīng)在辯護方提出質(zhì)證意見后立即進行,也可以根據(jù)需要在法庭辯論階段結(jié)合其他證據(jù)綜合發(fā)表意見,但應(yīng)向法庭說明。
第四十條
辯護方質(zhì)疑公訴方出庭證人、被害人的陳述時,公訴人應(yīng)根據(jù)陳述情況,針對陳述中有爭議的內(nèi)容重點答辯。
第四十一條
辯護人詢問證人或被害人有下列情形之一的,公訴人應(yīng)當(dāng)及時提請審判長制止,必要時應(yīng)當(dāng)要求法庭對該項陳述或證言不予采納:
(一)以誘導(dǎo)或威脅方式發(fā)問的;
(二)前提虛假,違背證據(jù)客觀性原則的;
(三)意圖使被害人,證人以推測或判斷意見作為陳述或證言的;
(四)發(fā)問不明確,足以使被害人、證人產(chǎn)生誤解的;
(五)發(fā)問內(nèi)容與本案事實無關(guān)的;
(六)對被害人,證人帶有侮辱性發(fā)問的;
(七)其他違反法律規(guī)定的。
第四十二條
辯護方質(zhì)疑物證、書證、勘驗檢查筆錄時,公訴人可以從此類證據(jù)客觀、穩(wěn)定、不易失真以及取證主體、程序、手段合法等方面有針對性地予以答辯。
第四十三條
辯護人斷章取義,片面理解證據(jù)內(nèi)容發(fā)表意見的,公訴人應(yīng)立足證據(jù)認定的全面性、同一性原則,綜合全案證據(jù)予以駁斥。
第四十四條
對于辯護方提出的質(zhì)證意見,確實需要進行補充偵查的,公訴人可以建議延期審理。
辯護方建議末到庭證人、被害人到庭進行質(zhì)證的,公訴人可以結(jié)合全案證據(jù)情況進行答辯,或者根據(jù)具體情況建議法庭休庭。
辯護方因?qū)ψC據(jù)內(nèi)容了解有誤而質(zhì)證的,公訴人可以對證據(jù)情況進行簡要說明。
對辯護方符合事實和法律的質(zhì)證,公訴人應(yīng)當(dāng)實事求是地發(fā)表意見,或者不再就此答辯。
第四十五條
在質(zhì)證過程中,如果辯護人的言詞對公訴人帶有指責(zé)性或者進行人身攻擊的,公訴人可以從以下幾個方面駁斥:
(一)指出辯護人的職責(zé)是根據(jù)事實和法律提出被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的辯護意見,對公訴人進行指責(zé)違背律師的職業(yè)職責(zé);
(二)提請法庭對辯護人這種違背職業(yè)道德的言行予以制止;
(三)當(dāng)庭指出辯護人對公訴人指責(zé)的意圖。
第三節(jié)
對辯護方證據(jù)的質(zhì)證
第四十六條
公訴人應(yīng)當(dāng)認真審查辯護方向法庭提交的證據(jù)。對于開庭五日前末提交給法庭的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭指出,并根據(jù)情況,決定是否要求查閱該證據(jù)或者建議休庭;屬于下列情況的,應(yīng)當(dāng)提請法庭不予采信:
(一)辯護人違反刑事訴訟法第三十七條規(guī)定調(diào)取的證據(jù);
(二)不符合證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性要求的證據(jù);
(三)辯護人在偵查階段調(diào)取的證據(jù);
(四)辯護人出示的證據(jù)違背本案客觀事實的(五)辯護人提供的證據(jù)明顯有悖常理的;
(六)其他需要提請法庭不予采信的情況。
前述證據(jù)如果對被告人的定罪、量刑有重大影響,當(dāng)庭又難以準確判斷,符合延期審理條件的,公訴人應(yīng)當(dāng)及時建議法庭延期審理。
第四十七條
對辯護方提請出庭的證人,可以針對其證言中的疑問從以下方面進行質(zhì)證:
(一)證人與案件事實的關(guān)系;
(二)證人與被告人、被害人的關(guān)系:
(三)證言與其他證據(jù)的關(guān)系;
(四)證言的內(nèi)容及其來源;
(五)證人感知案件事實時的環(huán)境、條件和精神狀態(tài)
(六)證人的感知力、記憶力和表達力;
(七)證人作證是否受到外界的干擾或影響;
(八)證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷;
(九)證言前后是否矛盾。
辯護方證人未出庭的,對其證言應(yīng)圍繞取證主體是否為辯護律師、取證是否征得證人同意、是否告知證人權(quán)利、是否單獨詢問證人等方面質(zhì)證。質(zhì)證中應(yīng)將證言與已經(jīng)出示的證據(jù)材料進行對比分析,發(fā)現(xiàn)并否定虛假的證人證言。證人證言前后矛盾或者與案件事實無關(guān)的,應(yīng)當(dāng)建議法庭不予采信。
第四十八條
對辯護方出示的鑒定結(jié)論和提請出庭的鑒定可以從以下方面進行質(zhì)證:
(一)鑒定人的資格;
(二)鑒定人有無應(yīng)當(dāng)回避的情形的;
(三)鑒定程序是否合法;
(四)鑒定人與案件的關(guān)系;
(五)鑒定人是否受到外界的干擾或影響;
(六)鑒定的依據(jù)和材料是否全面客觀,有無影響鑒定結(jié)論正確性的情形;
(七)鑒定的設(shè)備和方法;
(八)鑒定結(jié)論與其他證據(jù)的關(guān)系;
(九)鑒定結(jié)論是否有科學(xué)依據(jù)。
第四十九條
對辯護方出示的物證、書證,應(yīng)首先查明其來源是否合法,并在被害人及有關(guān)訴訟參與人辨認后發(fā)表質(zhì)證意見。
對書證的內(nèi)容可以從以下方面進行質(zhì)證:
(一)書寫人是否受到利誘、欺詐或其他違背真實意愿因素的影響,內(nèi)容是否反映其真實意思;
(二)內(nèi)容是否明確,前后是否矛盾;
(三)是否與案件事實有聯(lián)系,是否能證實案件真實情況。
第五十條
對辯護方出示的視聽資料,可以從以下幾個方面進行質(zhì)證:
(一)收集過程是否合法,來源及制作目的是否清楚;
(二)所要證明的問題是否與案件事實有關(guān);
(三)制作是否受到暴力、脅迫或利誘、是公開制作還是秘密制作,是直接制作還是轉(zhuǎn)錄以及轉(zhuǎn)錄是否完整等:
(四)內(nèi)容是否被剪輯、篡改、偽造。
第五十一條
對辯護方出示的通過計算機處理和保存的證可以從以下幾個方面進行質(zhì)證:
(一)計算機系統(tǒng)硬件是否完好,存儲介質(zhì)是否完整;
(二)計算機軟件是否可靠;
(三)計算機運行是否正常,是否受到過病毒侵襲;
(四)是否具有被人為改動的可能;
(五)收集過程是否合法,來源及制作目的是否清楚;
(六)所要證明的問題是否與案件事實有關(guān);
(七)電子數(shù)據(jù)制作過程中是否受到暴力脅迫和引誘因素的影響;
(八)是公開制作還是秘密制作,是直接制作還是從原件進行復(fù)制;
(九)內(nèi)容是否完整,有無剪輯、篡改、偽造等問題。
第五十二條
對于因?qū)I(yè)技術(shù)性問題不能對有關(guān)證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見的,可以建議休庭,并向?qū)I(yè)技術(shù)人員咨詢意見。必要時,可以建議延期審理,進行鑒定或者重新鑒定。
第四節(jié)
控辯雙方對質(zhì)
第五十三條
控辯雙方針對同一事實出示的證據(jù)出現(xiàn)矛盾公訴人可以提請法庭通知相關(guān)人員到庭對質(zhì)。
第五十四條
被告人、證人對同一事實的陳述存在矛盾需要對質(zhì)的,公訴人可以建議法庭傳喚有關(guān)被告人、證人同時到庭對質(zhì)。
各被告人之間對同一事實的陳述存在矛盾需要對質(zhì)的,公訴人可以在被告人全部陳述完畢后建議法庭當(dāng)庭進行對質(zhì)。
第五十五條
辯護方質(zhì)疑物證、書證、勘驗、檢查筆錄、鑒定結(jié)論時,公訴人應(yīng)對上述證據(jù)材料的有效性和證明作用發(fā)表意見。確有必要的,公訴人可以提請法庭通知偵查人員、勘驗、檢查人員、勘驗、檢查活動的見證人、鑒定人出庭說明有關(guān)情況,辯護方仍有異議的,公訴人應(yīng)結(jié)合具體情況展開辯論。
第五十六條
對辯護方出示的鑒定結(jié)論和提請出庭的鑒定人,公訴人在必要時可以要求專業(yè)技術(shù)人員出庭,與辯護方提供的鑒定人對質(zhì)。
第五十七條
在對質(zhì)過程中,公訴人應(yīng)突出證據(jù)之間的矛盾點進行發(fā)問,并適時運用其他證據(jù)揭露虛假的證據(jù)材判。
第四章
附
則
第五十八條
舉證,質(zhì)證的情況應(yīng)當(dāng)由書記員記明筆錄附卷。
第五十九條
本意見主要適用于人民檢察院派員出庭支持公訴的第一審案件。對于出席二申、再審以及適用簡易程序?qū)徖戆讣ㄍサ呐e證、質(zhì)證,可以參考本意見的有關(guān)規(guī)定進行。
對于被告人認罪案件的出庭舉證、質(zhì)證,可依照有關(guān)司法解釋規(guī)定并參照本意見相關(guān)內(nèi)容進行。
第六十條
本意見自下發(fā)之日起試行。
第六十一條
本意見由最高人民檢察院公訴廳負責(zé)解釋。
第三篇:鑒定人出庭質(zhì)證制度的完善
鑒定人出庭質(zhì)證制度的完善
發(fā)布時間:2004-08-23 08:51:24
鑒定人出庭,是指鑒定人根據(jù)法律規(guī)定或者法院(法官)的要求參加法庭調(diào)查質(zhì)證的行為。我國 <刑事訴訟法>、<民事訴訟法>以及2002年施行的最高人民法院 <關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>、<關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定>中都規(guī)定鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證,直接接受控、辯雙方及法官就與鑒定結(jié)論有關(guān)問題的詢問和質(zhì)證,并作出答復(fù)。
實踐證明,鑒定人出庭是檢驗鑒定質(zhì)量的有效手段。有以下三個意義:一是確保司法程序的公正。二是保證判決結(jié)果的公正。三是縮短辦案周期,節(jié)省司法資源。但是在審判實踐中庭審質(zhì)證仍存在形式化。就近幾年的具體來看,2002年是鑒定人出庭次數(shù)最多的,但法醫(yī)學(xué)鑒定案件未有一起鑒定人出庭,鑒定結(jié)論采用率較高。
那么審判實踐中如何完善鑒定人出庭質(zhì)證制度呢?筆者認為應(yīng)從以下幾個方面人手:
(一)賦予鑒定人以知情權(quán)。正是因為鑒定結(jié)論的專業(yè)性,鑒定人應(yīng)當(dāng)充分了解本專業(yè)知識,而且能夠完全了解鑒定體的具體情況,獨立做出鑒定結(jié)論。所以當(dāng)法官準備將案件提交鑒定時,應(yīng)將相關(guān)證據(jù)材料全部移交鑒定人員,并講明具體情況,鑒定人根據(jù)提交的材料和法官的要求,有權(quán)拒絕鑒定。一旦接受鑒定后,即獨立享受鑒定權(quán),不受任何法官、行政機關(guān)及其工作人員的制約。通過完善鑒定規(guī)則,賦予鑒定人以知情權(quán),使接受指定的鑒定人應(yīng)能無妨礙地取得鑒定所需要的一切必要的素材。才可保證鑒定結(jié)論的客觀與準確,并可使鑒定人在依法行使鑒定工作發(fā)生阻卻事由時,能夠采取必要的法律救濟措施,及時參加法庭質(zhì)證。
(二)規(guī)定鑒定人出庭是鑒定人應(yīng)負的義務(wù)。鑒定人出庭應(yīng)采用書面通知的方式。由當(dāng)事人自行委托鑒定的案件,另一方當(dāng)事人提出異議的,要求原鑒定人出庭的,應(yīng)向人民法院提交申請,合議庭審查同意的,由合議庭書面通知其出庭。法院依職權(quán)委托鑒定的,由合議庭書面通知其出庭。申請鑒定人出庭的期間,界定在案件受理后法庭辯論終結(jié)前。逾期申請的不予采納。申請鑒定人出庭的,應(yīng)于開庭前5日提出,法院確定鑒定人出庭后,由合議庭制作鑒定人出庭通知書,至遲在開庭前3日送達。
(三)明確鑒定人出庭作證原則。參照證人出庭作證的有關(guān)規(guī)定,鑒定人出庭作證規(guī)則應(yīng)包括:一是鑒定人身份,由法官查明鑒定人的基本情況、查明其是該鑒定結(jié)論的鑒定人,查明鑒定人與當(dāng)事人有無利害關(guān)系,查明鑒定人是否具有該“專門問題”的鑒定能力、資格。二由法官向鑒定人講明出庭質(zhì)證是鑒定人應(yīng)負的義務(wù),并應(yīng)實事求是,否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。三是出庭紀律,鑒定人必須準時出庭,遵守法律紀律,如實回答質(zhì)詢,保守庭審機密,鑒定人質(zhì)證完畢,即由審判長通知其退庭,不得旁聽庭審調(diào)查。
(四)制裁拒不出庭作證的鑒定人。鑒定人拒不出庭作證或者雖然出庭但不如實作證、不回答或不如實回答質(zhì)詢,是妨害訴訟活動的行為,可以妨害訴訟的行為予以制裁。對鑒定人拒不出庭者,可建議有關(guān)機關(guān)予以紀律處分、停止或者取消其鑒定人資格。鑒定人作虛假鑒定,不如實回答質(zhì)詢,導(dǎo)致當(dāng)事人財產(chǎn)損害的,應(yīng)予賠償,情節(jié)嚴重的,應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。
(五)鑒定人在法庭上,首先由申請傳喚的一方詢問,法官只在必要時對鑒定人作一些補充性的詢問。鑒定人在法庭上必須陳述所作鑒定結(jié)論的根據(jù)、過程和科學(xué)基礎(chǔ),回答控辯雙方提出的疑問,控辯雙方在發(fā)問過程中,一般不得以誘導(dǎo)、威脅或者有損鑒定人尊嚴的方式進行提問,發(fā)問的內(nèi)容與案件的事實無關(guān)、涉及國家機密、技術(shù)秘密或當(dāng)事人隱私的問題,鑒定人可以拒絕回答。
(六)對鑒定人的保護和補償制度。在規(guī)定鑒定人需履行義務(wù)的同時,給予鑒定人一定的人身保護和經(jīng)濟補償是必要的。因為鑒定結(jié)論對定案起著舉足輕重的作用,有的鑒定結(jié)論直接決定是否有罪、無罪,量刑輕重,對鑒定人及其親屬進行威脅、引誘及打擊報復(fù)現(xiàn)象屢見不鮮。法律應(yīng)確保鑒定人的人身不受侵犯,才能讓鑒定人擺脫后顧之憂,勇于出庭作證。另一方面,對鑒定人因出庭質(zhì)證而支出交通費、誤工費等合理費應(yīng)給予補償,鑒定人的各項費用應(yīng)由申請出庭的一方預(yù)付,法院認為鑒定人有必要出庭的,其費用應(yīng)從雙方當(dāng)事人預(yù)付款項中支付。
總之,鑒定結(jié)論是否能夠客觀地反映鑒定對象的真實狀
態(tài),其所采的鑒定方法是否科學(xué),鑒定人和所得出的鑒定結(jié)論是否具有科學(xué)理論依據(jù),該鑒定是否具有證明力,不是僅憑書面審查就可以得到準確判斷的,道理是越判越明。鑒定人必須出庭接受當(dāng)事人對鑒定結(jié)論的質(zhì)證,只有充分完善鑒定人出庭質(zhì)證制度,才能保證鑒定結(jié)論的客觀性、科學(xué)性,唯—性。
第四篇:出庭申請書
出庭作證申請書
申請人: XXX 法定代表人: XX 住所地: XX
申請事項 申請 XXX 出庭作證
事實和理由
XXX作為出具《房地產(chǎn)司法鑒定估價報告》的鑒定人之一,在法院書面通知出庭的情況下無正當(dāng)理由拒不出庭,為便于案件審理,特請求法院再次通知其出庭。
申請人:XXXX
XXXX年XX月XX日
第五篇:鑒定意見的質(zhì)證
鑒定意見的質(zhì)證
2017-08-29刑事事務(wù)
作者:張成(北京大成刑事部主任、大成刑委會副主任)
鑒定是“法官背后的法官”。在存在鑒定意見的案件當(dāng)中,鑒定意見幾乎無一不左右著判決結(jié)果:罪重或罪輕,甚至有罪或無罪。高高在上的法官對鑒定意見的審查能力往往受專業(yè)知識的限制不得其法,淪為鑒定意見的被動執(zhí)行者,“鑒定審判”往往代替了法官的審判工作。
例如:故意傷害害中傷殘程度的鑒定、故意殺人案件中死亡原因的鑒定、交通肇事案件中的事故責(zé)任認定,痕跡、車輛性能、車速鑒定,危險駕駛案中血液酒精含量鑒定,毒品案件中毒品成份、含量、數(shù)量的鑒定、涉財類犯罪中財物、房產(chǎn)等價值的評估鑒定、集資詐騙、非法吸收公眾存款、假冒偽劣產(chǎn)品案中銷售數(shù)額的審計報告、會計鑒定,等等。
但是,應(yīng)當(dāng)承認,目前我國的鑒定機構(gòu)、鑒定人員的整體鑒定能力還是參差不齊的。在某些鑒定領(lǐng)域或者說某些地方的鑒定市場中,鑒定機構(gòu)設(shè)置、鑒定人員管理、鑒定意見的出具都相當(dāng)混亂。比如常見的房地產(chǎn)價格鑒定、審計鑒定、名貴飾品、奢侈品、古玩字畫的鑒定等等。正是大量簡陋、粗糙、令人發(fā)指的不負責(zé)任的鑒定,蒙蔽了司法人員的法眼,樹立了司法機關(guān)將冤錯案件進行到底的決心?!跋脍A的律師要比檢察官強在哪?(語出北京大成刑事部徐平律師)”,強在我們知識體系的更深入,對案件的把握更透徹,捍衛(wèi)人權(quán)的決心更強大。有發(fā)現(xiàn)、揭露、推翻控方鑒定意見的能力,就是我們刑辯律師必須要認真學(xué)習(xí)、深入研究、有時需要借助外力(專家輔助人)的一項基本技能。
一、司法鑒定概述
司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科技術(shù)或?qū)iT知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動(見《司法鑒定程序通則》)。
大體來說,鑒定意見可分為法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定、知識產(chǎn)權(quán)鑒定、司法會計鑒定、計算機司法鑒定等種類。我們在財產(chǎn)犯罪類案件中常見的價格鑒定認證中心出具的價格鑒定意見,不屬于嚴格意義的鑒定意見。還有常見的審計報告,也不屬于鑒定意見,但由于在案件中比較多見,在本文中也有所提及,后文中不再專門注明。
二、對鑒定意見的質(zhì)證
(一)鑒定對象是否符合鑒定范圍
鑒定對象是具體案件中涉及專門知識需要由鑒定機構(gòu)或有專業(yè)知識的人士就其專業(yè)問題給出意見的對象。比如字跡、光盤中的內(nèi)容、物品的化學(xué)屬性等等。鑒定機構(gòu)在依法登記時都有鑒定業(yè)務(wù)范圍,偵查機關(guān)就某鑒定對象的某專業(yè)問題委托鑒定機構(gòu)進行鑒定時,要符合鑒定機構(gòu)的鑒定范圍。常見的超范圍鑒定比如審計報告中對審計結(jié)果得出的數(shù)額認定為系違法所得,就屬于對專業(yè)問題進行了法律評價,越俎代庖干了超出專業(yè)范圍的法律評價的活。
(二)鑒定機構(gòu)和人員的資質(zhì)
2016年司法部制定的《司法鑒定人登記管理辦法》第三章中,對鑒定主體包括鑒定機構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)作了規(guī)定,比照辨別即可。需要注意的是,在具體案件涉及的專門問題的鑒定中,可能對鑒定機構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)會有更細致的規(guī)定。比如,交通肇事案件中的事故責(zé)任認定,需要由兩名以上有事故認定資格的交通警察出具,這種資格一般由省級交通管理部門考核頒發(fā)。
此外,還有復(fù)核人的問題。在鑒定中,一般有兩名以上的鑒定人,還要有一名復(fù)核人,復(fù)核人不能是鑒定人。
超出鑒定范圍鑒定,也屬于鑒定機構(gòu)和人員資質(zhì)不合格的一種。比如在交通事故成因鑒定中,對車輛駕駛?cè)?、乘車人進行了論證分析,這既屬于超出鑒定范圍鑒定,也屬于對鑒定事項不具有鑒定資質(zhì)的鑒定。
(三)鑒定材料的
狹義的鑒定材料簡稱檢材。檢材常見的比如血液、足跡、指紋、唾液、毛發(fā)、違禁物品等。檢材一般從案發(fā)現(xiàn)場或被告人、被害人身體部位取得,提取、固定、編號、保管、送檢都有詳盡的規(guī)范要求。對相關(guān)要求的違反,意味著檢材同一性有可能存疑、且檢材可能受到污染導(dǎo)致鑒定結(jié)論出現(xiàn)偏差。
2016年,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》的通知,專門針對毒品案件制定了專門、細致的規(guī)范。該規(guī)定也引起了業(yè)內(nèi)外的高度關(guān)注。
在這一規(guī)定之前,公安部辦公廳 2010年11月4日印發(fā)《公安機關(guān)涉案財物管理若干規(guī)定》卻鮮有人知道。其中第五條規(guī)定:公安機關(guān)各辦案部門應(yīng)當(dāng)對涉案財物實行統(tǒng)一管理,并指定不承擔(dān)具體辦案工作的民警負責(zé)本部門涉案財物的接收、保管、移交等管理工作;嚴禁由辦案人員自行保管涉案財物。第九條規(guī)定:辦案人員依法提取涉案財物后,應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)將財物移交給涉案財物管理人員,并辦理移交手續(xù).第十條 涉案財物管理人員對辦案人員移交的涉案財物,應(yīng)當(dāng)對照有關(guān)法律文書當(dāng)場查驗核對、登記入冊,并與辦案人員共同簽名或者蓋章。對于缺少法律文書或者法律文書中對必要事項記載不全的,應(yīng)當(dāng)要求辦案人員補齊。在辦理案件中,應(yīng)當(dāng)注意引用。
廣義的鑒定材料還包括鑒定所依據(jù)的檢材之外的關(guān)于案情的材料。重要的補充卷宗中的材料可能影響鑒定意見又未在鑒定意見依據(jù)的鑒定材料中列明的,應(yīng)當(dāng)指出,提出質(zhì)疑。
(四)對鑒定方法的質(zhì)疑
比如,在常見的危險駕駛案件中的酒精含量的檢測,就有多個現(xiàn)行有效的標準:《血液酒精含量的檢驗方法》(GA/T842-2009)、《生物樣品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗方法》(GA/T1073-2013)、《血液中乙醇的測定 頂空氣相色譜法》(SF/Z JD0107001-2010)、以及若干省、市的地方性標準。根據(jù)中華人民共和國國家標準《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》(GB19522-2010)第5.3.2的強制性規(guī)定,血液酒精含量檢驗方法按照GA/T842-2009規(guī)定,且該標準是專門適用于行使中的車輛駕駛?cè)说摹?/p>
鑒定方法適當(dāng),還要審查鑒定設(shè)備、儀器是否先進,是否按規(guī)定進行了日常維護、對衡器進行了鑒定前的校準。
(五)鑒定意見結(jié)論是否確定、唯一
在鑒定意見中,偶見“不排除”或者“均系…原因之一”或者“等原因”等字樣。這樣的鑒定意見不具有唯一性、確定性,不能聯(lián)系起行為和結(jié)果之間的刑法因果關(guān)系。比如,在一起故意傷害致死的案件中,鑒定意見給出的死亡原因是“高度醉酒、情緒緊張、外力等因素”綜合導(dǎo)致腦梗病變死亡。結(jié)合案情,高度醉酒是其自身飲酒所致,情緒緊張是其酒后滋事所致,而外力包括行為人的外力和其自家親友推搡、拉拽等外力。即行為人的外力與被害人死亡結(jié)果之間不具有排他的因果關(guān)系,其死亡原因不具有確定性。最后該案由一審的有期徒刑十年改判為有期徒刑三年緩刑五年。
(六)對鑒定意見的形式審查
比如鑒定人的簽名、鑒定機構(gòu)的蓋章、鑒定結(jié)論的告知文書、鑒定意見是否有涂改增補等等。鑒定意見有遺漏或文字錯誤的,可以通過補充鑒定文書由原鑒定人進行補充或修正;鑒定意見有錯誤需要重鑒定的,應(yīng)當(dāng)另行指定鑒定機構(gòu)或另行指定鑒定人重新出具新文號的新的鑒定意見。
(七)對鑒定意見的綜合質(zhì)證
在集資詐騙類犯罪、非法吸收公眾存款類、非法經(jīng)營、銷售假冒偽劣商品類案件的辯護當(dāng)中,尤其要注意結(jié)合在卷證據(jù)對鑒定意見進行綜合質(zhì)證。這些案件當(dāng)中一般都存在帳實不符的問題。比如有些非法經(jīng)營案件、銷售假冒偽劣商品案件由行為人個人或以家庭為單位進行,沒有正式的帳目,進貨、發(fā)貨、退貨記錄不清、不翔實,有些當(dāng)事人的標記僅有自己能夠看明白、說清楚,偵查機關(guān)沒有訊問到位或者審計單位沒有引起重視,會導(dǎo)致審計結(jié)果失去客觀性。有時這種不準確性涉及的數(shù)額并不大,但卻違背了刑事案件“事實清楚,證據(jù)確實、充分”的定罪原則,辯護人加以利用,可以成為談判的籌碼。再比如在一起違法發(fā)放貸款罪中,公訴機關(guān)指控銀行工作人員指使房地產(chǎn)評估部門分別做出兩份差價1個億的評估報告,為貸款獲得審批通過制造條件。我們在辯護中指出,兩份報告依據(jù)的評估標準是不同的,一份是成本法,一份是市場法,成本價和市場價當(dāng)然是有比較大的差異的,成功地擊破了這一項指控內(nèi)容。
三、質(zhì)疑鑒定意見之決戰(zhàn)庭審
對鑒定意見的充分質(zhì)疑,離不開對專業(yè)領(lǐng)域的研究,很多時候依賴于專家證人。所以在很多有鑒定意見的刑案件辯護工作中,控、辯雙方誰吃透了鑒定意見,發(fā)現(xiàn)了問題,論證了問題,誰就能在庭審對抗中獲勝。決戰(zhàn)庭審、贏在庭審,可以粗略分為以下幾個步驟:第一步個人研究,依常識提出質(zhì)疑階段,比如朱明勇律師在《無罪辯護》一書中談到,對鑒定文書中一個不像問號也不像逗號的標點感到困惑提出質(zhì)疑,最后經(jīng)向鑒定人員求證,得知是不確定結(jié)論的問號,從而成功推翻了這一項輕傷指控;第二步自行查閱資料初步研究質(zhì)疑能否成立階段,在這一階段我們要對案件涉及的專業(yè)領(lǐng)域是否有更具體的國家標準、行業(yè)標準進行資料搜集;第三步聘請專家輔助人階段,請專家輔助人幫助答疑解惑,論證質(zhì)證能否成立;第四步申請鑒定人出庭、專家輔助人出庭階段;第五步才是決戰(zhàn)庭審,在庭審中對鑒定人進行質(zhì)詢、請專家輔助人到庭對專門事項的鑒定問題作出權(quán)威說明階段。決戰(zhàn)庭審的精彩,基礎(chǔ)功夫和努力是在庭審之前就已完成的,庭審實際上是將鑒定中存在問題向法庭揭露的有劇本的表演。