第一篇：論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)

論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn

論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)

佚名

【摘要】

有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)事關(guān)股東利益保護(hù)問題，我國公司法對此規(guī)定有疏漏之處，不利于公司的發(fā)展。作者就退股權(quán)的權(quán)利屬性、行使條件等問題進(jìn)行了探索，提出了保護(hù)小股東利益的立法建議。

筆者在近幾年的公司法教學(xué)和法律實(shí)踐活動中較為關(guān)注公司企業(yè)的小股東的利益保護(hù)問題。常常在公司的本質(zhì)、資本制度的剛性與彈性、股權(quán)平等的真諦與價值、股權(quán)保護(hù)與債權(quán)保護(hù)的沖突與平衡、股權(quán)的界限、公司運(yùn)行中的司法介入、公司法的現(xiàn)代化等問題上陷入長久的思考與探索而難以得到要領(lǐng)。無論是講課還是著文，惟恐強(qiáng)調(diào)一面而損傷其余，因此對問題的探討受到矛盾心態(tài)的支配往往不能深入。以有限責(zé)任公司小股東利益保護(hù)為例，作者一方面考慮資本多數(shù)決原則的合理價值，考慮國有股權(quán)的支配地位的現(xiàn)實(shí)性，考慮中國公司法貫徹傳統(tǒng)的大陸法系中嚴(yán)格的法定資本制以鞏固公司的獨(dú)立地位和信用的必要性，因此自然而然的接受并維護(hù)股東不得撤回其投資的固有規(guī)則。但是，冷靜而審慎地觀察中國公司法在有限責(zé)任公司小股東利益保護(hù)方面的消極作為，小股東面對大股東的驕橫跋扈的專權(quán)行為沒有任何的救濟(jì)手段可用，作者開始意識到我國公司法在資本制度上奉行的原則已經(jīng)或正在造成債權(quán)保護(hù)與股權(quán)保護(hù)的失衡。股東向有限公司投資就意味著步入了有進(jìn)無出的單行線，當(dāng)大股東在公司中濫權(quán)時，小股東無法維權(quán)，無法轉(zhuǎn)讓其出資，不能申請公司解散，更不能撤回投資。在這種情況下，法律留給小股東的選擇只有三種途徑：一是自行否決其股東的地位和尊嚴(yán)，俯首向大股東稱臣;二是忍氣吞聲，任由大股東欺壓而長期處于無奈和無力反抗的境況;三是膽大者采取私力救濟(jì)的方式，搶公司印章、財產(chǎn)，甚至武力相向。

反思這些現(xiàn)象，我們不能不責(zé)怪我國的公司法在有限公司小股東利益保護(hù)方面的嚴(yán)重疏漏。公司法的立法者、最高人民法院以及各地受理小股東不公平妨礙訴訟的法院、公司法理論資源的專業(yè)提供者都應(yīng)當(dāng)作些什么，以改變目前的這種局面，使有限責(zé)任公司小股東利益的保護(hù)如同股份有限公司小股東利益的保護(hù)那樣受到社會的普遍關(guān)注。正是基于這一現(xiàn)實(shí)的考慮，筆者提出股東退股權(quán)的命題，并進(jìn)而作出理論上的初步探討，以對支配我國公司法體系的嚴(yán)格資本制度提出檢討，期望公司法能夠借鑒國外制度發(fā)展變化的成功經(jīng)驗(yàn)，把對小股東利益的保護(hù)作為立法的基本原則之一吸收確定，使公司法本身更具現(xiàn)代化，也使債權(quán)人利益的保護(hù)同小股東利益的保護(hù)受到公平的對待。

一、退股權(quán)的權(quán)利屬性 論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn

公司法的主流理論往往將股東權(quán)利分為自益權(quán)和共益權(quán)，股東憑借其自身的行為就可行使的權(quán)利稱為自益權(quán)，如紅利的分配權(quán)、公司增資時的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、公司解散時的剩余財產(chǎn)分配權(quán)等;股東需和其他股東共同合作一起行使的權(quán)利稱為共益權(quán)，如會議出席權(quán)、討論權(quán)、意見發(fā)表權(quán)、提案權(quán)、財務(wù)帳目查閱權(quán)、特別股東會召集權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)等。股東的權(quán)利源自于股東向公司的投資行為,并受公司法的直接保護(hù)。公司以其名義開展經(jīng)營活動,股東在完成投資后以有限責(zé)任割斷了與債權(quán)人之間的聯(lián)系，債權(quán)人與公司進(jìn)行交易時已明白其利益實(shí)現(xiàn)的全部基礎(chǔ)僅僅在于以公司的資本為中心形成的公司的凈資產(chǎn)。因此，傳統(tǒng)的大陸法系國家的公司法十分注重公司資本的完整性，限制公司的股東權(quán)的行使可能對公司資本的任何損傷，股東的個人資產(chǎn)與公司的資產(chǎn)劃定明確的法律界限，未經(jīng)債權(quán)人的同意股東不可以將投入到公司中的資金撤出，因?yàn)樗鼈兪莻鶛?quán)人利益實(shí)現(xiàn)的基本保障。法律的設(shè)計(jì)者給公司的股東預(yù)留了兩個通道以供完成投資的股東重新將股份轉(zhuǎn)變成資金：一是公司減資，二是股東轉(zhuǎn)讓其所持股份。公司減資意味著公司的股東先于公司的債權(quán)人而取得公司財產(chǎn)，公司資產(chǎn)的減少會使債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)負(fù)載上更大的風(fēng)險，而這些資產(chǎn)本來是債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的期望所在。有鑒于此，公司法確立了資本不變原則和資本維持原則，確定在公司減資時應(yīng)當(dāng)經(jīng)過債權(quán)人認(rèn)可的法定程序，非經(jīng)通知債權(quán)人并征詢其意見的程序公司不得減資。有限公司的股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，仍屬于股東自益權(quán)的范疇，盡管轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)其他股東的同意(同等條件下其他股東有優(yōu)先認(rèn)購權(quán))。股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，只是改變了公司的持股股東，并不損傷公司資本的完整性，當(dāng)然無必要征求債權(quán)人之意見。股東通過股份的轉(zhuǎn)讓，將股份轉(zhuǎn)換成資金，實(shí)現(xiàn)了其權(quán)利。然而，無論是減資，還是轉(zhuǎn)讓股份，往往是在公司運(yùn)營中不存在大股東擠壓小股東的氣氛中進(jìn)行的，一旦公司中發(fā)生對小股東不公平妨礙的行為，大股東如果反對小股東轉(zhuǎn)讓其股份，則其他的人一般不敢接受轉(zhuǎn)讓，也就不可能產(chǎn)生公司法強(qiáng)制大股東購買該轉(zhuǎn)讓的股份的法律條件;而通過公司減資使小股東撤回投資需要公司的股東會作出決議，掌控公司大權(quán)的大股東是否同意減資當(dāng)然存在疑問。此外，即使大股東同意通過減資讓小股東撤出資金，但減資不僅僅面臨債權(quán)人的質(zhì)疑，而且還受到法定最低資本金和股東人數(shù)不得低于二人的限制。險關(guān)重重，小股東在公司內(nèi)部倍受欺凌，“走為上計(jì)”，但是“走”又是何等的困難。

在19世紀(jì)中葉的英國，當(dāng)時不公平妨礙訴訟制度尚未確立，英國公司法依據(jù)公司的合同屬性對受害股東賦予了向法庭申請“公正合理清盤令”的保護(hù)手段，小股東在不能忍受大股東的各種不公平擠壓行為時可徑直向法庭申請頒令解散公司，結(jié)束公司的生命并依據(jù)投資比例分配公司的剩余財產(chǎn)。這一方式是當(dāng)時小股東保護(hù)其利益的唯一方式，如果股東間無法繼續(xù)維持公平的合作，不失為一種溫和的解決辦法。但清盤的后果本身是公司的扼殺，因而法庭很不愿意簡單采用，往往在訴訟進(jìn)行中在法官的安排下大股東承諾消除不公平的行為并給受害股東一定的損失補(bǔ)償后，小股東自動撤回申請,使案件得以了結(jié)。為了彌補(bǔ)公正合理論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 清盤令的不足，不公平妨礙訴訟體制才得以引入。但是，公正合理清盤令的訴訟方式在英國仍是小股東維權(quán)的必要保留制度，并且取得了成文法的形式，英國1986年破產(chǎn)法第122條、124條規(guī)定,小股東可以請求法院解散公司，如法院認(rèn)為解散公司是正當(dāng)與公平的,便可頒發(fā)公正合理清盤令。實(shí)踐中，法官頒發(fā)公正合理清盤令的判斷的事實(shí)依據(jù)有：(1)公司行為違反小股東的基本權(quán)利和合法期望;(2)公司經(jīng)營超越章程大綱和章程細(xì)則所定之范圍或公司設(shè)立的目的已無法實(shí)現(xiàn)：(3)公司實(shí)際上僅僅是大股東、董事或經(jīng)理人實(shí)現(xiàn)個人利益的“工具”和“外衣”;(4)公司被人利用進(jìn)行詐騙或其他非法活動。英國公司法上的公正合理清盤令制度為其他國家后來的立法所效仿，如美國《示范公司法》第十四章第三分章規(guī)定了公司的司法解散，確認(rèn)法院可以解散一家公司，如果公司的股東向法院提起了解散公司的請求，并且證明以下事實(shí)中的任一一項(xiàng)：(1)董事在經(jīng)營公司事務(wù)時陷于僵局，股東沒有能力打破這一僵局，并且不可補(bǔ)救的損害正威脅著公司或公司正遭受著這一損害，或者正因?yàn)檫@一僵局。公司的業(yè)務(wù)或事務(wù)不能再像通常那樣為股東有利地經(jīng)營：(2)董事們或者那些支配著公司的人們的行為方式曾經(jīng)是，正在是或?qū)欠欠ǖ?、壓制性的或欺詐的;(3)在投票力量上股東們陷入僵局，它們在至少兩次年會的會期內(nèi)不能選出任期已滿的董事的繼任者;(4)公司的資產(chǎn)正在被濫用或浪費(fèi)。德國《有限責(zé)任公司法》第61條、日本《有限公司法》第71條之二分別規(guī)定，持有相當(dāng)于資本的十分之一以上的出資股份的股東有不得已之事由時，當(dāng)然包括不能容忍大股東濫權(quán)的情況，可向法院請求解散公司。我國公司法對公司的司法解散未作規(guī)定，公司法第190條第二項(xiàng)規(guī)定的所謂“公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時”可以解散的情況，無論如何不可能解讀為是出于對小股東利益保護(hù)的考慮。具有濃厚的國家強(qiáng)制主義色彩、奉行資本多數(shù)決原則和嚴(yán)厲的法定資本制原則、未體現(xiàn)絲毫以人為本精神的我國公司法對小股東的保護(hù)幾乎是空白的。在司法實(shí)踐中，凡小股東在不能忍受大股東壓制的情況下向法院提出解散公司的，法院或是不受理，或是以“訴請無法律依據(jù)”為由駁回起訴，概莫能外。我們當(dāng)然可以通過賦予小股東向法院申請“公正合理清盤令”的權(quán)利的方式維護(hù)小股東的合法權(quán)益，也可以設(shè)計(jì)其他的維權(quán)方式諸如限制大股東的表決權(quán)，不公平妨礙訴訟權(quán)，表決權(quán)排除制度等以適應(yīng)矯正大股東濫權(quán)行為的現(xiàn)實(shí)要求。但是，大股東對小股東侵權(quán)的行為及結(jié)果千差萬別，小股東行使的權(quán)利如果過分單一，比如公司有數(shù)個股東的情況下，某一小股東申請公正合理清盤令就不十分恰當(dāng)。當(dāng)小股東不堪繼續(xù)忍受大股東的擠壓，而公司仍有延續(xù)的價值，無法通過轉(zhuǎn)讓股份、減資的途徑實(shí)現(xiàn)小股東退出投資關(guān)系的愿望時，讓小股東向法院請求退股不失為一種最佳的選擇。退股權(quán)屬于股東自益權(quán)的衍生權(quán)利，只是這一權(quán)利的行使存在兩個前提條件：一是大股東的濫權(quán)行為嚴(yán)重侵害小股東的合法權(quán)益,通過其他的救濟(jì)方式無法彌補(bǔ)小股東的損失，無法彌補(bǔ)大、小股東之間的信任裂痕,采取申請公正合理清盤令的方式其后果又過于嚴(yán)苛;二是權(quán)利的行使須得經(jīng)訴訟途徑。退股權(quán)對小股東來講，是一種救濟(jì)權(quán)。論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn

二、股東退股權(quán)的公司法理探討

權(quán)力制衡是現(xiàn)代社會存在和發(fā)展的政治經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。在20世紀(jì)，強(qiáng)者依賴于弱者而存在和發(fā)展，強(qiáng)者須承擔(dān)關(guān)照弱者利益的責(zé)任的法律理念在社會的各個層面上以制度形式得以體現(xiàn)，公司企業(yè)概莫能外。淵源于英美法系國家的大股東對小股東負(fù)有的誠信義務(wù)和勤勉義務(wù)被世界多數(shù)國家的法律制度所接受，其所追求的公司管治目標(biāo)是大股東在支配公司控制權(quán)時得維護(hù)公司的利益和小股東的利益，并不得將大股東的利益置于同公司利益相沖突的位置。這是公司法的時代特色之一。貫徹這樣的法律理念，僅有原則性的價值性規(guī)范是不夠的，法律還從立法和司法兩個環(huán)節(jié)上設(shè)計(jì)出若干運(yùn)行規(guī)則以使小股東對大股東行權(quán)形成有效的監(jiān)督，畢竟大股東對小股東所負(fù)的義務(wù)已經(jīng)獲得了法律的認(rèn)可。沒有監(jiān)督和制約，僅靠大股東的自律是不能實(shí)現(xiàn)這種制度設(shè)計(jì)目的的。一百多年來，在現(xiàn)代公司法發(fā)展的過程中，小股東制約大股東的法律理論和實(shí)踐不斷被創(chuàng)新和豐富，從早期的申請“公正合理清盤令”到“不公平妨礙訴訟”，再到股東“派生訴訟”，以及大股東投票權(quán)回避行使制度、累計(jì)投票制度、大股東表決權(quán)限制制度等，小股東的利益分配請求權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)被法官的判決不斷地加以確認(rèn)，日漸對發(fā)展中國家的公司法的現(xiàn)代化產(chǎn)生積極的誘導(dǎo)和影響。

英美國家的公司法律制度每每先于大陸法系國家而進(jìn)行改革。在一百多年前，大陸法系國家堅(jiān)守“資本三原則”時，英國《合股公司法》就已廢除公司最低資本金制度和資本實(shí)繳制度，代之以授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度既然已大大地淡化了資本對債權(quán)人償債的擔(dān)保作用，就為在公司中受到壓迫的小股東行使退股權(quán)以對抗大股東、保護(hù)其利益提供了不受債權(quán)人干涉的空間。當(dāng)然，法律對于上市公司和封閉式公司采取了不同的制度安排：對于上市公司來講，受不公平待遇的小股東可直接向公司請求退股，表現(xiàn)為公司暫時購回自己的股份，公司可將其作為庫存股安排他用，也可擇機(jī)另行發(fā)行;對于封閉式公司來講，小股東請求行使退股權(quán)如果由公司直接退還資金，就會降低公司的償債能力，因此小股東退股權(quán)的實(shí)現(xiàn)是以請求法院判令實(shí)施損害小股東利益的大股東購買小股東股份的方式完成的。從法理上說，股東之間基于相互信任創(chuàng)辦公司，一旦大股東把受其支配的公司當(dāng)作謀求自身利益的工具，就意味著對原已存在的信任的背棄，小股東當(dāng)然有權(quán)選擇退出投資關(guān)系;當(dāng)小股東退股權(quán)得以實(shí)現(xiàn)時，對債權(quán)人利益可能造成損害的后果的預(yù)防責(zé)任直接轉(zhuǎn)嫁給大股東是完全公平合理的。如此，就能在債權(quán)人和小股東利益保護(hù)方面實(shí)現(xiàn)平衡，而且對大股東也并未增加任何負(fù)擔(dān)。按照我國香港特別行政區(qū)公司法之規(guī)定，公司的股份因各種原因集中于一位股東手中時，該股東有六個月的時間對此予以調(diào)整，該股東可以將價值一港幣的一股轉(zhuǎn)讓與他人,公司的地位就不受任何影響。否則，該股東須對公司的負(fù)債承擔(dān)無限責(zé)任。這樣的制度安排顯然為受害的小股東申請將其持股強(qiáng)制賣給大股東架設(shè)了過渡的浮橋。論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn

公司的股份應(yīng)當(dāng)是一種流動的資產(chǎn)，它的流動性不僅僅表現(xiàn)在轉(zhuǎn)讓方面，還表現(xiàn)在其對投資的撤回權(quán)方面。對投資者來講在他認(rèn)為撤出投資是擺脫困境的最佳選擇時，法律不留出撤出的通道幾乎就是不人道的做法，這樣的法律就是惡法，更何況小股東撤出投資是要經(jīng)過訴訟程序的。在我們已有的觀念中，認(rèn)為國家允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的形式投資，就已經(jīng)給他們最好的甜餅了，投資者要是享有“退股權(quán)”，說來就來，說走就走，那不是太隨便了嗎?債權(quán)人的利益又怎能保護(hù)?如果讓立法者面對現(xiàn)實(shí)，去真正體會那些身陷“公司囹圄”的小股東的苦難經(jīng)歷，我國的公司法就不會是今天的樣子：事實(shí)上禁止股東撤出投資!一個不幸的家庭還可以起訴離婚，一個不適當(dāng)?shù)耐顿Y卻不可以撤回，一定要讓投資者為他們選擇錯誤的合作伙伴負(fù)上血本無歸的代價當(dāng)然不是立法者的意圖，但卻成了一件接一件的現(xiàn)實(shí)。我國法院要么不受理小股東申請退回投資的案件，要么以“于法無據(jù)”為由駁回起訴了事。我國公司法對有限公司小股東利益未能給予強(qiáng)有力的保護(hù)，已經(jīng)對我國投資環(huán)境造成了嚴(yán)重的負(fù)面影響，在公司法修訂時應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變觀念，結(jié)合我國國情予以深究，細(xì)密斟酌，作出符合實(shí)際的規(guī)定。

三、體制沖突以及退股權(quán)的行權(quán)條件

如果我們囿于傳統(tǒng)的大陸法系的公司法的理念及其制度定規(guī),我們根本就無法接受退股權(quán)的概念及其理論主張。的確，奉行資本法定原則、資本不變原則和資本維持原則的公司法基本體制，與股東的退股權(quán)請求存在著正面的沖突，但是細(xì)心的讀者從這篇文章的論證中會注意到，作者所倡導(dǎo)的退股權(quán)僅僅是股東自益權(quán)的衍生權(quán)利。就有限公司的層面上講，退股權(quán)的義務(wù)主體在實(shí)質(zhì)上往往是壓迫小股東的大股東，而非公司本身(同股份公司中的上市公司不同，上市公司中的小股東一旦行使退股權(quán)，其義務(wù)主體可以是上市公司本身，因?yàn)樯鲜泄居凶銐虻臋C(jī)會在收回自己的股份后再行發(fā)行出去，并不對公司債權(quán)人的利益造成嚴(yán)重傷害)。盡管如此，我們?nèi)杂斜匾獙ν斯蓹?quán)與現(xiàn)行公司法的若干理論和制度的重大沖突加以討論,以正視聽。

(一)退股權(quán)是投資者的一種固有權(quán)———天下沒有不散的宴席

有限公司由于其封閉性和股東人數(shù)的有限性，公司的存在、發(fā)展與成功離不開股東之間的良好的合作關(guān)系，這種關(guān)系一旦受到破壞，進(jìn)而在資本多數(shù)決原則的保護(hù)下控制公司的大股東壓迫小股東，就會對公司設(shè)立的根本基礎(chǔ)造成損害，如果公司不能夠解體的話對小股東就意味著無限期的災(zāi)難，法律原本出于對債權(quán)人利益的保護(hù)和維持公司資本完整性的要求對股東撤資的禁止性規(guī)定徹底異化為小股東頭上的“緊箍咒”，這就是不合理的制度運(yùn)行的必然后果。也正因?yàn)槿绱耍?0世紀(jì)中各大陸法系國家紛紛借鑒英美國家的授權(quán)資本制度，強(qiáng)化了小股東的權(quán)利，有條件地承認(rèn)股東的退股權(quán)，使股東權(quán)的保護(hù)同債權(quán)的保護(hù)求得平衡。論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 股東享有退股權(quán)體現(xiàn)了資本運(yùn)動的屬性,資本流動的制度阻礙越少，投資者投資的熱情會越高。限制股東撤資，實(shí)際上助長了大股東的經(jīng)濟(jì)專制和非理性行為，破壞公司運(yùn)行中的民主氛圍并從根本上抑制企業(yè)的活力，小股東與大股東在公司內(nèi)部的長期對抗無益于公司的穩(wěn)定發(fā)展,這是顯而易見的事實(shí)。一項(xiàng)合理的判斷必須為法律資源的提供者接受，那就是賦予股東以有限責(zé)任的保護(hù)機(jī)制并非以股東喪失退股權(quán)為代價，小股東行使退股權(quán)并不必然損害公司債權(quán)人的利益。讓股東具有退股權(quán)，本應(yīng)是投資自由的題中之意，它既順應(yīng)全球公司管治制度改革的潮流，更能因應(yīng)我國解決股東間投資糾紛的緊迫需求。

(二)退股權(quán)的行使與現(xiàn)行公司資本制度的整合———沙漠中的一點(diǎn)綠洲

中國公司法的全面改革勢在必行，特別是其僵化的資本制度既起不到保護(hù)債權(quán)人利益的作用,又妨礙著國人投資創(chuàng)辦企業(yè)的行動。一步過渡到英美國家的授權(quán)資本制是難以想象的，較為穩(wěn)健的辦法是實(shí)行德、日等國的附條件的授權(quán)資本制(又稱折中資本制)，即規(guī)定有公司的法定最低資本數(shù)額，在公司創(chuàng)建時股東首先交付1/4的資本公司就可以成立并開業(yè)，其余的資本在公司營業(yè)中授權(quán)由董事會決定交付數(shù)額和時間，最晚在公司設(shè)立后4年內(nèi)交清。公司資本制度的改革具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性，它應(yīng)當(dāng)是公司法全面改革中的一項(xiàng)內(nèi)容，需要假以時日才得完成，讓股東享有退股權(quán)卻是眼前所需,實(shí)在等不得。解決的出路有兩方面的選擇：第一，由全國人大常委會作出補(bǔ)充規(guī)定;第二，由最高人民法院作出司法解釋。為回避對目前施行的過時的資本制度的正面沖擊，作者建議有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)得經(jīng)由以下兩種途徑實(shí)現(xiàn)：

1、通過公司減資程序。我國公司法對公司減資作了較為細(xì)致的規(guī)定，問題是在公司的大股東壓迫小股東的事實(shí)成立，小股東提出通過減資程序退出投資關(guān)系的要求，但公司的董事會不予接受或受大股東控制的股東會不予作出決議，或大股東根本就不同意召集股東會。在此種情況下，我國公司法完全喪失了調(diào)控的能力。小股東不能向法院提起訴訟請求法院自行召集或責(zé)令公司董事會召集或授權(quán)由小股東召集特別股東會以討論減資退股問題，這一問題也可經(jīng)全國人大常委會的補(bǔ)充規(guī)定完成。假定特別股東大會因?yàn)榇蠊蓶|的反對不能形成減資退股的決議，法院是不能夠直接判令公司進(jìn)行減資退股的，否則法院就干預(yù)了公司的決策事務(wù)。但是在這種情況下，小股東可以直接起訴大股東請求法院強(qiáng)制其購買小股東的股份,問題仍然存在解決的渠道。

2、小股東備受大股東擠壓的事實(shí)成立，大股東已明確表示反對通過減資的途徑允小股東撤出投資，大股東又拒絕承諾自律其濫權(quán)行為和給小股東以某種補(bǔ)償?shù)模」蓶|可徑行起訴請求法院責(zé)令大股東購買小股東之股份，使小股東的退股權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。無論是采用哪一種途徑實(shí)現(xiàn)小股東的退股權(quán)，都需要進(jìn)行必要的財務(wù)測算，以使所退股份的價金達(dá)到公平，特別是采用減資方式退股的還應(yīng)履行更嚴(yán)格的法定清產(chǎn)核資程序。

我國現(xiàn)行公司資本制度承繼了大陸法系20世紀(jì)50年代以前的內(nèi)容。從總體上看，它與國家謀求建立相對寬松的市場經(jīng)濟(jì)體制是不融合的，法定資本制提高了投資者進(jìn)入公司的門論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 檻，資本不變原則和資本維持原則對受到不公平待遇的小股東撤出投資設(shè)置了“禁行標(biāo)志”。我們期望公司法的修訂及早開始并完成，本著減輕投資人壓力的方向前行，賦予小股東維護(hù)自身權(quán)利的更大的空間，讓小股東在無法忍受大股東欺凌的情況下有多個途徑進(jìn)行自衛(wèi)保護(hù)，其中之一便是行使退股權(quán)。

(三)退股權(quán)的行使與股東最低人數(shù)要求的沖突———黎明前的黑暗

傳統(tǒng)的公司法律體制以公司構(gòu)成的社團(tuán)性的法理理念和享有有限責(zé)任保護(hù)的股東成員得有相互的監(jiān)督為標(biāo)準(zhǔn)確立公司的構(gòu)成成員不得低于二人。這種要求在上世紀(jì)中葉后，不能適應(yīng)公司事業(yè)大規(guī)模發(fā)展的需要，逐漸演變?yōu)楣緞?chuàng)設(shè)和股份轉(zhuǎn)讓的阻礙，持有99%的股份和持有1%的股份的股東之間既談不上合作，更談不上監(jiān)督。法律的規(guī)定僅僅變成了一種形式上的累贅，有限公司本來就是小公司，股東之間沒有信任就不可能合作，監(jiān)督如果是為了自己股份上的利益還有可能，監(jiān)督是為了債權(quán)人的利益和社會的利益是為不可能。這一體制運(yùn)行的數(shù)十年間一再為投資人制造困難，逐漸為商人們厭煩。法律反映這種商業(yè)社會的正當(dāng)要求，各國漸漸修改公司法允許一人公司成立。在我國，事實(shí)上一人公司已經(jīng)是一種合法的存在。但是，我國公司法仍堅(jiān)持有限公司的最低股東人數(shù)為二人的舊制，實(shí)踐中又不能容忍持有99%的股份和持有另外1%的股份的股東共同組建一間公司，造成許多名義股東虛假出資的事實(shí)，同時也造成許多本不應(yīng)該發(fā)生的大股東濫權(quán)欺壓小股東的案件。在這種體制下，小股東為維護(hù)其合法權(quán)益一旦選擇退股權(quán)方式請求法院責(zé)令大股東購買其持股份額就有可能導(dǎo)致一人公司現(xiàn)象的發(fā)生，法院仍會面臨與法不符的困境而無從伸張正義。在公司法全面修訂取消有限公司最低股東人數(shù)限制的情況下，可以變通的辦法是在公司股東人數(shù)因各種原因變?yōu)橐蝗藭r，可予以六個月的寬限期讓繼存股東改變現(xiàn)狀，過期不變，唯一的股東須為公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。如果我們選擇這樣的問題處理方式，仍需要解決一個法治觀念上的問題，就是法律盡管規(guī)定了“二人以上”的最低股東人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，但并未規(guī)定每一位股東的持股比例，因此應(yīng)當(dāng)承認(rèn)持有一個股份的股東和持有N個股份的股東共同組建有限公司是合法的，各地工商機(jī)關(guān)任意制定股東持股比例的做法才是違法的。既然我們勞師動眾去完成這樣復(fù)雜的法律制度設(shè)計(jì)，還不如直接承認(rèn)一人公司，這才是最合理的方式，畢竟一人公司是公司法符合全球化發(fā)展方向的改革趨勢的，法律的改革更應(yīng)采取“與時俱進(jìn)”的態(tài)度。投資者設(shè)立有限公司，需與他人合作的當(dāng)合作，不需合作的可成立一人公司，如此法律上的許多麻煩便可迎刃而解了。

許多人可能擔(dān)心，一人公司會增加債權(quán)人的風(fēng)險。我認(rèn)為這種擔(dān)心是多余的。首先，有限公司無股東人數(shù)的最低限制，債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)更加注重對交易的對方公司信用的了解，包括對股東個人信用的了解，以防范風(fēng)險;其次，對誠實(shí)的商人來說，一人獨(dú)立擁有公司會加重其責(zé)任心，他會比二人或多人擁有一間公司時更用心，更注重公司的品牌建設(shè);再次，股東論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 如把公司僅僅當(dāng)作個人斂財?shù)摹肮ぞ摺?，濫用有限責(zé)任制度掩護(hù)其實(shí)施侵犯債權(quán)人利益的，債權(quán)人通過直索訴訟追究股東責(zé)任;第四，股東為二人的，如果股東存心損害債權(quán)人利益，所謂的監(jiān)督是不會有效力的，反而會對債權(quán)人通過直索方式追償債權(quán)平添障礙和口實(shí)。公司的股東人數(shù)應(yīng)當(dāng)依據(jù)投資人的資金實(shí)力、產(chǎn)品開發(fā)能力、合作意愿等因素由其決定，法律實(shí)在無必要保留這種害多益少的強(qiáng)制性規(guī)定。

小股東行使退股權(quán)，應(yīng)當(dāng)符合一定的法律條件，并且法律應(yīng)當(dāng)禁止對公司擁有控制權(quán)的大股東行使此種權(quán)利，因?yàn)橥斯蓹?quán)在本質(zhì)上是小股東不堪忍受大股東的不公平擠壓而采取的救濟(jì)措施。作者設(shè)想的小股東行使退股權(quán)的條件有如下方面：第一，小股東在公司中的持股應(yīng)當(dāng)實(shí)滿兩年以上，從而有必要的時間在股東之間通過磨合期，盡量增進(jìn)合作與理解，以協(xié)商或更柔軟的方式處理糾紛;第二，大股東實(shí)施了嚴(yán)重侵犯小股東利益的行為，雖經(jīng)小股東提出仍不停止，或不予糾正，或不對受害小股東予以補(bǔ)償，如進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，如侵占公司財產(chǎn)，如董事報酬過高蠶食股東利益，如不向股東分配利益，如拒絕小股東查閱公司帳目等;第三，小股東已經(jīng)采取了公司內(nèi)部救濟(jì)的方式而不能使其滿意或不能達(dá)到目的，如建議大股東舉行特別股東大會討論爭議事項(xiàng)不受采納或雖召集會議，但決議仍對小股東不公平，如小股東企圖轉(zhuǎn)讓股份，大股東既不放棄優(yōu)先受讓權(quán)又拒絕自己購買，又反對他人受讓，造成轉(zhuǎn)讓不能等;第四，小股東行使退股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過訴訟途徑;第五，從保護(hù)債權(quán)人利益的角度出發(fā)，退股股份的價格的確定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過資產(chǎn)評估,達(dá)至公平。在英國公司法上，把對小股東實(shí)施不公平對待行為的大股東稱為“壓迫者”,即“Oppressors”。這里是講，許多的公司法專家共同具有的一種認(rèn)識，認(rèn)為有限公司體制已經(jīng)給投資者提供了“有限責(zé)任”的保護(hù)，如果再允許股東撤回投資將使公司的債權(quán)人負(fù)擔(dān)上全部的商業(yè)風(fēng)險,這是不公平的。這樣的法治理念當(dāng)然成立，但是它并沒有考慮到應(yīng)當(dāng)給受擠壓的小股東一個合理擺脫困境的機(jī)會，股東之間“感情確已破裂”時強(qiáng)制公司繼續(xù)維持是非理性、非道德和不公平的。不能假定“股東之間因?yàn)橛行湃尾沤M建公司，公司就應(yīng)當(dāng)持續(xù)維持，股東之間就不會有不可調(diào)和的對立局面發(fā)生”，不能因?yàn)橄硎芰擞邢挢?zé)任就使投資者面對和忍受大股東的壓迫而喪失獲取徹底救濟(jì)的權(quán)利。

按照我國公司法的制度設(shè)計(jì)原理，有限公司的股東出資后是不可以隨意撤回投資的，這是處于對公司債權(quán)人利益保護(hù)的考慮,是無可厚非的。撤資意味著公司減資,應(yīng)按照法定程序進(jìn)行。但是，公司的股東會就個別股東的撤資不能作出決議時，小股東的出資又不像上市公司的股份那樣容易轉(zhuǎn)讓出手，小股東的處境就會很困難，如果公司法允許其申請強(qiáng)制清盤令，他還有出路，恰恰是中國公司法的制定者完全把公司變成了受迫害者的迷魂陣，小股東左沖右突，始終不得解脫之要領(lǐng)，如此投資環(huán)境豈不讓人脊梁發(fā)冷。公司法在保護(hù)小股東利益和保護(hù)債權(quán)人利益之間失去了平衡。2000年6月，湖南省長沙市雨花區(qū)人民法院判決《朱楚斌訴鄭德明股份合作糾紛案》即是一例。該案的案情是，原告朱楚斌與被告鄭德明合資設(shè)立論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán) 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 了長沙慧達(dá)實(shí)業(yè)有限公司，公司注冊內(nèi)容幾經(jīng)變更，注冊資本為50萬元，朱楚斌出資10萬元,占20%，鄭德明出資40萬元，占80%，公司由鄭德明控制。此后，鄭德明單獨(dú)作出了公司股東會決議，朱楚斌知悉后，持強(qiáng)烈反對意見。由于雙方未能和解，朱遂起訴至法院請求解散公司。法院審理后認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第41條、第190條之規(guī)定，有限責(zé)任公司是否解散應(yīng)依照公司章程的規(guī)定或股東會的決議，由公司自己的意志決定。原告認(rèn)為，其股東權(quán)益遭到侵犯，應(yīng)要求被告停止侵權(quán);但原告直接對被告提起終止合作協(xié)議、解散公司的訴訟請求，于法無據(jù),本院難以支持。

1989年，美國賓州修正的公司法規(guī)定任何股東，不論其持股多少，最多只能享有20%的表決權(quán)。按照這種公司資本制度的設(shè)計(jì)結(jié)構(gòu)，我們就可以理解最近在美國連續(xù)發(fā)生的安龍公司、世界通訊公司發(fā)生的欺詐事件是會計(jì)犯罪，而不是虛假注冊資本的問題。

近期，香港政府已聘請若干專家組成了一個公司法修改委員會，開始研究修改香港公司條例，其中一個議題便是考慮讓“一人公司”合法化。對此，我們靜觀其變，并以為借鑒。

公司減資，其后果是全體股東按比例、或部分股東全部或按比例撤回其對公司的投資，由于股東享有有限責(zé)任的保護(hù)，其進(jìn)行投資時就已接受了公司的資產(chǎn)首先用來償還公司債權(quán)人的債權(quán)的規(guī)定，公司因縮小生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)?；蛞蚱渌驕p資時，得征求公司債權(quán)人的意見。我國公司法規(guī)定了公司減資的程序;但我國公司法對未經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的減資行為如何處理、債權(quán)人如何阻止未經(jīng)其同意的減資活動以及未在法定期限內(nèi)提出要求的債權(quán)人的債權(quán)如何處理未有規(guī)定，亦為缺憾。

日本國于1990年修改公司法時已明確取消了公司最低人數(shù)限制，允許一人設(shè)立有限公司和股份有限公司。我國《外資企業(yè)法》規(guī)定，外國的自然人可以單獨(dú)來華投資,而該法的《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定外資企業(yè)的基本法律形式為有限責(zé)任公司。依據(jù)這種規(guī)定，一個外國的自然人單獨(dú)來華投資，其投資的資金數(shù)量及企業(yè)設(shè)立的其他條件符合我國法律關(guān)于法人的條件，該外資企業(yè)即采有限責(zé)任公司形式，是為一人公司。我國香港公司條例即是這種規(guī)定。一個股份可能僅值一元錢，N個股份是指公司注冊資本減去一股份的余額。如一間公司的注冊資本為100萬元，股東有二人，其中一人投資一元,另一人投資999，999元，這一公司完全符合公司法的規(guī)定，可以合法成立。但是，中國各地的工商機(jī)關(guān)的人員往往自行制定當(dāng)?shù)氐墓蓶|持股比例標(biāo)準(zhǔn)，造成虛假出資的情況屢屢發(fā)生，到了訴訟階段，真假投資者難以辨明。我國公司法匆忙出臺，不細(xì)密，不周延之處尚有很多，亟待進(jìn)一步完善。

第二篇：有限責(zé)任公司股東股權(quán)協(xié)議書

股東合作及股權(quán)協(xié)議書

甲方：

乙方： 丙方：

以上雙方經(jīng)充分協(xié)商，達(dá)成以下協(xié)議：

一、公司名稱和地址

1．公司名稱：xx有限公司

2．公司地址：

二、經(jīng)營范圍：

公司的經(jīng)營范圍將以公司登記主管機(jī)關(guān)核定的經(jīng)營范圍為準(zhǔn)。

三、公司的注冊資本

公司的注冊資本為人民幣

元整（￥：

元）

經(jīng)公司全體股東同意后，可向原審批機(jī)關(guān)和公司登記主管機(jī)關(guān)申請?jiān)黾踊驕p少本公司的注冊資本。

四、股東名稱、出資額和出資方式

股東名稱：

股東名稱：

股東名稱：

認(rèn)繳的出資額：

認(rèn)繳的出資額：

認(rèn)繳的出資額：

占注冊資本的比例：

占注冊資本的比例：

占注冊資本的比例：

出資方式：

出資方式：

出資方式：

五、出資期限

公司股東應(yīng)于協(xié)議簽訂之日起三個月內(nèi)，將各自認(rèn)繳的出資額以現(xiàn)金方式出資繳入下列帳戶，否則應(yīng)按實(shí)際出資來享有公司的股份，且要承擔(dān)違約責(zé)任。

戶

名：

帳

號：

開戶銀行：

六、依《公司法》和協(xié)議制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、經(jīng)理具有約束力。

七、股東權(quán)利和義務(wù)：

（一）股東的權(quán)利：

1．股東有權(quán)出席股東會；

2．提名董事、監(jiān)事候選人；

3．優(yōu)先購買其他股東的出資，優(yōu)先認(rèn)繳公司的新增資本；

4．依照其所持有的出資比例獲得股利和其它形式的利益；

5．依公司法享有的其它權(quán)利。

（二）股東的義務(wù)：

1．按期足額交納認(rèn)繳的出資額，股東在公司登記后，不得抽回出資；

2．負(fù)責(zé)提供成立公司所需要的各項(xiàng)手續(xù)等；

3．籌建費(fèi)用由

就中墊付，公司成立后，經(jīng)股東的授權(quán)代表審核后列入公司有關(guān)會計(jì)科目中；如公司未能成立，由各方按各自認(rèn)繳的出資比例承擔(dān)；

4．依公司法承擔(dān)的其它義務(wù)。

八、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件

股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部份出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其資時，必須經(jīng)全體股東同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。

九、公司設(shè)立股東會、董事會、經(jīng)理。

公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東會行使下列職權(quán)：

1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；

2、審議批準(zhǔn)公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

3、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

4、對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

5、對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；

6、對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；

7、修改公司章程。

公司設(shè)董事會，其成員為四人。其中甲方委派2人，乙、丙方各委派1人擔(dān)任董事。董事會設(shè)董事長一人，設(shè)副董事長一人。董事長由甲方委派，副董事長由乙方委派。董事長為公司的法定代表人。董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

1、負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；

2、決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

3、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

4、根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；

5、制定公司的基本管理制度。

公司設(shè)經(jīng)理，經(jīng)理由甲方委派。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；

2、組織實(shí)施公司經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

3、制定公司的具體規(guī)章；

4、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；

5、聘任或者解聘應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

6、公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。

乙、丙方不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動，從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。乙、丙方除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。乙、丙方除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會同意外，不得泄露公司秘密。

十、公司的籌建

公司的籌建由甲方負(fù)責(zé)?；I建期間的費(fèi)用以獨(dú)立的帳簿記載，公司成立后，經(jīng)股東的授權(quán)代表審核后列入公司有關(guān)會計(jì)科目中。如公司未能成立，由各方按各自認(rèn)繳的出資比例承擔(dān)。

十一、本協(xié)議的終止

發(fā)生下列情況之一時，本協(xié)議將終止履行：

1．因不可抗拒原因致使公司未能在一年內(nèi)設(shè)立；

2．根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定或本公司章程的規(guī)定公司解散。

十二、違約責(zé)任

任何一方違反本協(xié)議的規(guī)定，均應(yīng)向守約方承擔(dān)違約責(zé)任。如違約方的違法行為給守約方或本公司造成損失，違約方應(yīng)予賠償。

十三、爭議的解決

因解釋或履行本協(xié)議所發(fā)生的爭議，各方應(yīng)首先協(xié)商解決，協(xié)商不成，任何一方均可向被訴一方注冊地的法院提起訴訟，訴訟適用中華人民共和國法律。

十四、本協(xié)議如有未盡事宜，經(jīng)各方協(xié)商，可另簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

十五、本協(xié)議一式三份，各方各執(zhí)一份，自各方簽字之起生效。

甲方：

代表人：

乙方：

代表人：

簽約日期：

****年**月**日于

市

第三篇：論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)(甘培忠 北京大學(xué)法學(xué)院 教授)

論有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)

甘培忠

北京大學(xué)法學(xué)院

教授

上傳時間:2007-5-13

關(guān)鍵詞: 有限責(zé)任公司/ 股東/ 退股權(quán)

內(nèi)容提要: 有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)事關(guān)股東利益保護(hù)問題，我國公司法對此規(guī)定有疏漏之處，不利于公司的發(fā)展。作者就退股權(quán)的權(quán)利屬性、行使條件等問題進(jìn)行了探索，提出了保護(hù)小股東利益的立法建議。

筆者在近幾年的公司法教學(xué)和法律實(shí)踐活動中較為關(guān)注公司企業(yè)的小股東的利益保護(hù)問題。常常在公司的本質(zhì)、資本制度的剛性與彈性、股權(quán)平等的真諦與價值、股權(quán)保護(hù)與債權(quán)保護(hù)的沖突與平衡、股權(quán)的界限、公司運(yùn)行中的司法介入、公司法的現(xiàn)代化等問題上陷入長久的思考與探索而難以得到要領(lǐng)。無論是講課還是著文，惟恐強(qiáng)調(diào)一面而損傷其余，因此對問題的探討受到矛盾心態(tài)的支配往往不能深入。以有限責(zé)任公司小股東利益保護(hù)為例，作者一方面考慮資本多數(shù)決原則的合理價值，考慮國有股權(quán)的支配地位的現(xiàn)實(shí)性，考慮中國公司法貫徹傳統(tǒng)的大陸法系中嚴(yán)格的法定資本制以鞏固公司的獨(dú)立地位和信用的必要性，因此自然而然的接受并維護(hù)股東不得撤回其投資的固有規(guī)則。但是，冷靜而審慎地觀察中國公司法在有限責(zé)任公司小股東利益保護(hù)方面的消極作為，小股東面對大股東的驕橫跋扈的專權(quán)行為沒有任何的救濟(jì)手段可用，作者開始意識到我國公司法在資本制度上奉行的原則已經(jīng)或正在造成債權(quán)保護(hù)與股權(quán)保護(hù)的失衡。股東向有限公司投資就意味著步入了有進(jìn)無出的單行線，當(dāng)大股東在公司中濫權(quán)時，小股東無法維權(quán)，無法轉(zhuǎn)讓其出資，不能申請公司解散，更不能撤回投資。在這種情況下，法律留給小股東的選擇只有三種途徑：一是自行否決其股東的地位和尊嚴(yán)，俯首向大股東稱臣；二是忍氣吞聲，任由大股東欺壓而長期處于無奈和無力反抗的境況；三是膽大者采取私力救濟(jì)的方式，搶公司印章、財產(chǎn)，甚至武力相向。

反思這些現(xiàn)象，我們不能不責(zé)怪我國的公司法在有限公司小股東利益保護(hù)方面的嚴(yán)重疏漏。公司法的立法者、最高人民法院以及各地受理小股東不公平妨礙訴訟的法院、公司法理論資源的專業(yè)提供者都應(yīng)當(dāng)作些什么，以改變目前的這種局面，使有限責(zé)任公司小股東利益的保護(hù)如同股份有限公司小股東利益的保護(hù)那樣受到社會的普遍關(guān)注。正是基于這一現(xiàn)實(shí)的考慮，筆者提出股東退股權(quán)的命題，并進(jìn)而作出理論上的初步探討，以對支配我國公司法體系的嚴(yán)格資本制度提出檢討，期望公司法能夠借鑒國外制度發(fā)展變化的成功經(jīng)驗(yàn)，把對小股東利益的保護(hù)作為立法的基本原則之一吸收確定，使公司法本身更具現(xiàn)代化，也使債權(quán)人利益的保護(hù)同小股東利益的保護(hù)受到公平的對待。

一、退股權(quán)的權(quán)利屬性

公司法的主流理論往往將股東權(quán)利分為自益權(quán)和共益權(quán)，股東憑借其自身的行為就可行使的權(quán)利稱為自益權(quán)，如紅利的分配權(quán)、公司增資時的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、公司解散時的剩余財產(chǎn)分配權(quán)等；股東需和其他股東共同合作一起行使的權(quán)利稱為共益權(quán)，如會議出席權(quán)、討論權(quán)、意見發(fā)表權(quán)、提案權(quán)、財務(wù)帳目查閱權(quán)、特別股東會召集權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)等。股東的權(quán)利源自于股東向公司的投資行為,并受公司法的直接保護(hù)。公司以其名義開展經(jīng)營活動,股東在完成投資后以有限責(zé)任割斷了與債權(quán)人之間的聯(lián)系，債權(quán)人與公司進(jìn)行交易時 1 已明白其利益實(shí)現(xiàn)的全部基礎(chǔ)僅僅在于以公司的資本為中心形成的公司的凈資產(chǎn)。因此，傳統(tǒng)的大陸法系國家的公司法十分注重公司資本的完整性，限制公司的股東權(quán)的行使可能對公司資本的任何損傷，股東的個人資產(chǎn)與公司的資產(chǎn)劃定明確的法律界限，未經(jīng)債權(quán)人的同意股東不可以將投入到公司中的資金撤出，因?yàn)樗鼈兪莻鶛?quán)人利益實(shí)現(xiàn)的基本保障。法律的設(shè)計(jì)者給公司的股東預(yù)留了兩個通道以供完成投資的股東重新將股份轉(zhuǎn)變成資金：一是公司減資，二是股東轉(zhuǎn)讓其所持股份。公司減資意味著公司的股東先于公司的債權(quán)人而取得公司財產(chǎn)，公司資產(chǎn)的減少會使債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)負(fù)載上更大的風(fēng)險，而這些資產(chǎn)本來是債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的期望所在。有鑒于此，公司法確立了資本不變原則和資本維持原則，確定在公司減資時應(yīng)當(dāng)經(jīng)過債權(quán)人認(rèn)可的法定程序，非經(jīng)通知債權(quán)人并征詢其意見的程序公司不得減資。有限公司的股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，仍屬于股東自益權(quán)的范疇，盡管轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)其他股東的同意（同等條件下其他股東有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)）。股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，只是改變了公司的持股股東，并不損傷公司資本的完整性，當(dāng)然無必要征求債權(quán)人之意見。股東通過股份的轉(zhuǎn)讓，將股份轉(zhuǎn)換成資金，實(shí)現(xiàn)了其權(quán)利。然而，無論是減資，還是轉(zhuǎn)讓股份，往往是在公司運(yùn)營中不存在大股東擠壓小股東的氣氛中進(jìn)行的，一旦公司中發(fā)生對小股東不公平妨礙的行為，大股東如果反對小股東轉(zhuǎn)讓其股份，則其他的人一般不敢接受轉(zhuǎn)讓，也就不可能產(chǎn)生公司法強(qiáng)制大股東購買該轉(zhuǎn)讓的股份的法律條件；而通過公司減資使小股東撤回投資需要公司的股東會作出決議，掌控公司大權(quán)的大股東是否同意減資當(dāng)然存在疑問。此外，即使大股東同意通過減資讓小股東撤出資金，但減資不僅僅面臨債權(quán)人的質(zhì)疑，而且還受到法定最低資本金和股東人數(shù)不得低于二人的限制。險關(guān)重重，小股東在公司內(nèi)部倍受欺凌，“走為上計(jì)”，但是“走”又是何等的困難。

在19世紀(jì)中葉的英國，當(dāng)時不公平妨礙訴訟制度尚未確立，英國公司法依據(jù)公司的合同屬性對受害股東賦予了向法庭申請“公正合理清盤令”的保護(hù)手段，小股東在不能忍受大股東的各種不公平擠壓行為時可徑直向法庭申請頒令解散公司，結(jié)束公司的生命并依據(jù)投資比例分配公司的剩余財產(chǎn)。這一方式是當(dāng)時小股東保護(hù)其利益的唯一方式，如果股東間無法繼續(xù)維持公平的合作，不失為一種溫和的解決辦法。但清盤的后果本身是公司的扼殺，因而法庭很不愿意簡單采用，往往在訴訟進(jìn)行中在法官的安排下大股東承諾消除不公平的行為并給受害股東一定的損失補(bǔ)償后，小股東自動撤回申請,使案件得以了結(jié)。為了彌補(bǔ)公正合理清盤令的不足，不公平妨礙訴訟體制才得以引入。但是，公正合理清盤令的訴訟方式在英國仍是小股東維權(quán)的必要保留制度，并且取得了成文法的形式，英國1986年破產(chǎn)法第122條、124條規(guī)定,小股東可以請求法院解散公司，如法院認(rèn)為解散公司是正當(dāng)與公平的,便可頒發(fā)公正合理清盤令。實(shí)踐中，法官頒發(fā)公正合理清盤令的判斷的事實(shí)依據(jù)有：（1）公司行為違反小股東的基本權(quán)利和合法期望；（2）公司經(jīng)營超越章程大綱和章程細(xì)則所定之范圍或公司設(shè)立的目的已無法實(shí)現(xiàn)：（3）公司實(shí)際上僅僅是大股東、董事或經(jīng)理人實(shí)現(xiàn)個人利益的“工具”和“外衣”；（4）公司被人利用進(jìn)行詐騙或其他非法活動。英國公司法上的公正合理清盤令制度為其他國家后來的立法所效仿，如美國《示范公司法》第十四章第三分章規(guī)定了公司的司法解散，確認(rèn)法院可以解散一家公司，如果公司的股東向法院提起了解散公司的請求，并且證明以下事實(shí)中的任一一項(xiàng)：（1）董事在經(jīng)營公司事務(wù)時陷于僵局，股東沒有能力打破這一僵局，并且不可補(bǔ)救的損害正威脅著公司或公司正遭受著這一損害，或者正因?yàn)檫@一僵 2 局。公司的業(yè)務(wù)或事務(wù)不能再像通常那樣為股東有利地經(jīng)營：（2）董事們或者那些支配著公司的人們的行為方式曾經(jīng)是，正在是或?qū)欠欠ǖ?、壓制性的或欺詐的；（3）在投票力量上股東們陷入僵局，它們在至少兩次年會的會期內(nèi)不能選出任期已滿的董事的繼任者；（4）公司的資產(chǎn)正在被濫用或浪費(fèi)。德國《有限責(zé)任公司法》第61條、日本《有限公司法》第71條之二分別規(guī)定，持有相當(dāng)于資本的十分之一以上的出資股份的股東有不得已之事由時，當(dāng)然包括不能容忍大股東濫權(quán)的情況，可向法院請求解散公司。我國公司法對公司的司法解散未作規(guī)定，公司法第190條第二項(xiàng)規(guī)定的所謂“公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時”可以解散的情況，無論如何不可能解讀為是出于對小股東利益保護(hù)的考慮。具有濃厚的國家強(qiáng)制主義色彩、奉行資本多數(shù)決原則和嚴(yán)厲的法定資本制原則、未體現(xiàn)絲毫以人為本精神的我國公司法對小股東的保護(hù)幾乎是空白的。在司法實(shí)踐中，凡小股東在不能忍受大股東壓制的情況下向法院提出解散公司的，法院或是不受理，或是以“訴請無法律依據(jù)”為由駁回起訴，概莫能外。我們當(dāng)然可以通過賦予小股東向法院申請“公正合理清盤令”的權(quán)利的方式維護(hù)小股東的合法權(quán)益，也可以設(shè)計(jì)其他的維權(quán)方式諸如限制大股東的表決權(quán)，不公平妨礙訴訟權(quán)，表決權(quán)排除制度等以適應(yīng)矯正大股東濫權(quán)行為的現(xiàn)實(shí)要求。但是，大股東對小股東侵權(quán)的行為及結(jié)果千差萬別，小股東行使的權(quán)利如果過分單一，比如公司有數(shù)個股東的情況下，某一小股東申請公正合理清盤令就不十分恰當(dāng)。當(dāng)小股東不堪繼續(xù)忍受大股東的擠壓，而公司仍有延續(xù)的價值，無法通過轉(zhuǎn)讓股份、減資的途徑實(shí)現(xiàn)小股東退出投資關(guān)系的愿望時，讓小股東向法院請求退股不失為一種最佳的選擇。退股權(quán)屬于股東自益權(quán)的衍生權(quán)利，只是這一權(quán)利的行使存在兩個前提條件：一是大股東的濫權(quán)行為嚴(yán)重侵害小股東的合法權(quán)益,通過其他的救濟(jì)方式無法彌補(bǔ)小股東的損失，無法彌補(bǔ)大、小股東之間的信任裂痕,采取申請公正合理清盤令的方式其后果又過于嚴(yán)苛；二是權(quán)利的行使須得經(jīng)訴訟途徑。退股權(quán)對小股東來講，是一種救濟(jì)權(quán)。

二、股東退股權(quán)的公司法理探討

權(quán)力制衡是現(xiàn)代社會存在和發(fā)展的政治經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。在20世紀(jì)，強(qiáng)者依賴于弱者而存在和發(fā)展，強(qiáng)者須承擔(dān)關(guān)照弱者利益的責(zé)任的法律理念在社會的各個層面上以制度形式得以體現(xiàn)，公司企業(yè)概莫能外。淵源于英美法系國家的大股東對小股東負(fù)有的誠信義務(wù)和勤勉義務(wù)被世界多數(shù)國家的法律制度所接受，其所追求的公司管治目標(biāo)是大股東在支配公司控制權(quán)時得維護(hù)公司的利益和小股東的利益，并不得將大股東的利益置于同公司利益相沖突的位置。這是公司法的時代特色之一。貫徹這樣的法律理念，僅有原則性的價值性規(guī)范是不夠的，法律還從立法和司法兩個環(huán)節(jié)上設(shè)計(jì)出若干運(yùn)行規(guī)則以使小股東對大股東行權(quán)形成有效的監(jiān)督，畢竟大股東對小股東所負(fù)的義務(wù)已經(jīng)獲得了法律的認(rèn)可。沒有監(jiān)督和制約，僅靠大股東的自律是不能實(shí)現(xiàn)這種制度設(shè)計(jì)目的的。一百多年來，在現(xiàn)代公司法發(fā)展的過程中，小股東制約大股東的法律理論和實(shí)踐不斷被創(chuàng)新和豐富，從早期的申請“公正合理清盤令”到“不公平妨礙訴訟”，再到股東“派生訴訟”，以及大股東投票權(quán)回避行使制度、累計(jì)投票制度、大股東表決權(quán)限制制度等，小股東的利益分配請求權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)被法官的判決不斷地加以確認(rèn)，日漸對發(fā)展中國家的公司法的現(xiàn)代化產(chǎn)生積極的誘導(dǎo)和影響。

英美國家的公司法律制度每每先于大陸法系國家而進(jìn)行改革。在一百多年前，大陸法系國家堅(jiān)守“資本三原則”時，英國《合股公司法》就已廢除公司最低資本金制度和資本實(shí)繳 3 制度，代之以授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度既然已大大地淡化了資本對債權(quán)人償債的擔(dān)保作用，就為在公司中受到壓迫的小股東行使退股權(quán)以對抗大股東、保護(hù)其利益提供了不受債權(quán)人干涉的空間。當(dāng)然，法律對于上市公司和封閉式公司采取了不同的制度安排：對于上市公司來講，受不公平待遇的小股東可直接向公司請求退股，表現(xiàn)為公司暫時購回自己的股份，公司可將其作為庫存股安排他用，也可擇機(jī)另行發(fā)行；對于封閉式公司來講，小股東請求行使退股權(quán)如果由公司直接退還資金，就會降低公司的償債能力，因此小股東退股權(quán)的實(shí)現(xiàn)是以請求法院判令實(shí)施損害小股東利益的大股東購買小股東股份的方式完成的。從法理上說，股東之間基于相互信任創(chuàng)辦公司，一旦大股東把受其支配的公司當(dāng)作謀求自身利益的工具，就意味著對原已存在的信任的背棄，小股東當(dāng)然有權(quán)選擇退出投資關(guān)系；當(dāng)小股東退股權(quán)得以實(shí)現(xiàn)時，對債權(quán)人利益可能造成損害的后果的預(yù)防責(zé)任直接轉(zhuǎn)嫁給大股東是完全公平合理的。如此，就能在債權(quán)人和小股東利益保護(hù)方面實(shí)現(xiàn)平衡，而且對大股東也并未增加任何負(fù)擔(dān)。按照我國香港特別行政區(qū)公司法之規(guī)定，公司的股份因各種原因集中于一位股東手中時，該股東有六個月的時間對此予以調(diào)整，該股東可以將價值一港幣的一股轉(zhuǎn)讓與他人,公司的地位就不受任何影響。否則，該股東須對公司的負(fù)債承擔(dān)無限責(zé)任。這樣的制度安排顯然為受害的小股東申請將其持股強(qiáng)制賣給大股東架設(shè)了過渡的浮橋。

公司的股份應(yīng)當(dāng)是一種流動的資產(chǎn)，它的流動性不僅僅表現(xiàn)在轉(zhuǎn)讓方面，還表現(xiàn)在其對投資的撤回權(quán)方面。對投資者來講在他認(rèn)為撤出投資是擺脫困境的最佳選擇時，法律不留出撤出的通道幾乎就是不人道的做法，這樣的法律就是惡法，更何況小股東撤出投資是要經(jīng)過訴訟程序的。在我們已有的觀念中，認(rèn)為國家允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的形式投資，就已經(jīng)給他們最好的甜餅了，投資者要是享有“退股權(quán)”，說來就來，說走就走，那不是太隨便了嗎？債權(quán)人的利益又怎能保護(hù)？如果讓立法者面對現(xiàn)實(shí)，去真正體會那些身陷“公司囹圄”的小股東的苦難經(jīng)歷，我國的公司法就不會是今天的樣子：事實(shí)上禁止股東撤出投資！一個不幸的家庭還可以起訴離婚，一個不適當(dāng)?shù)耐顿Y卻不可以撤回，一定要讓投資者為他們選擇錯誤的合作伙伴負(fù)上血本無歸的代價當(dāng)然不是立法者的意圖，但卻成了一件接一件的現(xiàn)實(shí)。我國法院要么不受理小股東申請退回投資的案件，要么以“于法無據(jù)”為由駁回起訴了事。我國公司法對有限公司小股東利益未能給予強(qiáng)有力的保護(hù)，已經(jīng)對我國投資環(huán)境造成了嚴(yán)重的負(fù)面影響，在公司法修訂時應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變觀念，結(jié)合我國國情予以深究，細(xì)密斟酌，作出符合實(shí)際的規(guī)定。

三、體制沖突以及退股權(quán)的行權(quán)條件

如果我們囿于傳統(tǒng)的大陸法系的公司法的理念及其制度定規(guī),我們根本就無法接受退股權(quán)的概念及其理論主張。的確，奉行資本法定原則、資本不變原則和資本維持原則的公司法基本體制，與股東的退股權(quán)請求存在著正面的沖突，但是細(xì)心的讀者從這篇文章的論證中會注意到，作者所倡導(dǎo)的退股權(quán)僅僅是股東自益權(quán)的衍生權(quán)利。就有限公司的層面上講，退股權(quán)的義務(wù)主體在實(shí)質(zhì)上往往是壓迫小股東的大股東，而非公司本身（同股份公司中的上市公司不同，上市公司中的小股東一旦行使退股權(quán)，其義務(wù)主體可以是上市公司本身，因?yàn)樯鲜泄居凶銐虻臋C(jī)會在收回自己的股份后再行發(fā)行出去，并不對公司債權(quán)人的利益造成嚴(yán)重傷害）。盡管如此，我們?nèi)杂斜匾獙ν斯蓹?quán)與現(xiàn)行公司法的若干理論和制度的重大沖突加以討論,以正視聽。

（一）退股權(quán)是投資者的一種固有權(quán)———天下沒有不散的宴席

有限公司由于其封閉性和股東人數(shù)的有限性，公司的存在、發(fā)展與成功離不開股東之間的良好的合作關(guān)系，這種關(guān)系一旦受到破壞，進(jìn)而在資本多數(shù)決原則的保護(hù)下控制公司的大股東壓迫小股東，就會對公司設(shè)立的根本基礎(chǔ)造成損害，如果公司不能夠解體的話對小股東就意味著無限期的災(zāi)難，法律原本出于對債權(quán)人利益的保護(hù)和維持公司資本完整性的要求對股東撤資的禁止性規(guī)定徹底異化為小股東頭上的“緊箍咒”，這就是不合理的制度運(yùn)行的必然后果。也正因?yàn)槿绱耍?0世紀(jì)中各大陸法系國家紛紛借鑒英美國家的授權(quán)資本制度，強(qiáng)化了小股東的權(quán)利，有條件地承認(rèn)股東的退股權(quán)，使股東權(quán)的保護(hù)同債權(quán)的保護(hù)求得平衡。股東享有退股權(quán)體現(xiàn)了資本運(yùn)動的屬性,資本流動的制度阻礙越少，投資者投資的熱情會越高。限制股東撤資，實(shí)際上助長了大股東的經(jīng)濟(jì)專制和非理性行為，破壞公司運(yùn)行中的民主氛圍并從根本上抑制企業(yè)的活力，小股東與大股東在公司內(nèi)部的長期對抗無益于公司的穩(wěn)定發(fā)展,這是顯而易見的事實(shí)。一項(xiàng)合理的判斷必須為法律資源的提供者接受，那就是賦予股東以有限責(zé)任的保護(hù)機(jī)制并非以股東喪失退股權(quán)為代價，小股東行使退股權(quán)并不必然損害公司債權(quán)人的利益。讓股東具有退股權(quán)，本應(yīng)是投資自由的題中之意，它既順應(yīng)全球公司管治制度改革的潮流，更能因應(yīng)我國解決股東間投資糾紛的緊迫需求。

（二）退股權(quán)的行使與現(xiàn)行公司資本制度的整合———沙漠中的一點(diǎn)綠洲

中國公司法的全面改革勢在必行，特別是其僵化的資本制度既起不到保護(hù)債權(quán)人利益的作用,又妨礙著國人投資創(chuàng)辦企業(yè)的行動。一步過渡到英美國家的授權(quán)資本制是難以想象的，較為穩(wěn)健的辦法是實(shí)行德、日等國的附條件的授權(quán)資本制（又稱折中資本制），即規(guī)定有公司的法定最低資本數(shù)額，在公司創(chuàng)建時股東首先交付1/4的資本公司就可以成立并開業(yè)，其余的資本在公司營業(yè)中授權(quán)由董事會決定交付數(shù)額和時間，最晚在公司設(shè)立后4年內(nèi)交清。公司資本制度的改革具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性，它應(yīng)當(dāng)是公司法全面改革中的一項(xiàng)內(nèi)容，需要假以時日才得完成，讓股東享有退股權(quán)卻是眼前所需,實(shí)在等不得。解決的出路有兩方面的選擇：第一，由全國人大常委會作出補(bǔ)充規(guī)定；第二，由最高人民法院作出司法解釋。為回避對目前施行的過時的資本制度的正面沖擊，作者建議有限責(zé)任公司股東的退股權(quán)得經(jīng)由以下兩種途徑實(shí)現(xiàn)：

1、通過公司減資程序。我國公司法對公司減資作了較為細(xì)致的規(guī)定，問題是在公司的大股東壓迫小股東的事實(shí)成立，小股東提出通過減資程序退出投資關(guān)系的要求，但公司的董事會不予接受或受大股東控制的股東會不予作出決議，或大股東根本就不同意召集股東會。在此種情況下，我國公司法完全喪失了調(diào)控的能力。小股東不能向法院提起訴訟請求法院自行召集或責(zé)令公司董事會召集或授權(quán)由小股東召集特別股東會以討論減資退股問題，這一問題也可經(jīng)全國人大常委會的補(bǔ)充規(guī)定完成。假定特別股東大會因?yàn)榇蠊蓶|的反對不能形成減資退股的決議，法院是不能夠直接判令公司進(jìn)行減資退股的，否則法院就干預(yù)了公司的決策事務(wù)。但是在這種情況下，小股東可以直接起訴大股東請求法院強(qiáng)制其購買小股東的股份,問題仍然存在解決的渠道。

2、小股東備受大股東擠壓的事實(shí)成立，大股東已明確表示反對通過減資的途徑允小股東撤出投資，大股東又拒絕承諾自律其濫權(quán)行為和給小股東以某種補(bǔ)償?shù)?，小股東可徑行起訴請求法院責(zé)令大股東購買小股東之股份，使小股東的退股權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。無論是采用哪一種途徑實(shí)現(xiàn)小股東的退股權(quán)，都需要進(jìn)行必要的財務(wù)測算，以使所退股份的價金達(dá)到公平，特別是采用減資方式退股的還應(yīng)履行更嚴(yán)格的法定清產(chǎn)核資程序。

我國現(xiàn)行公司資本制度承繼了大陸法系20世紀(jì)50年代以前的內(nèi)容。從總體上看，它與國家謀求建立相對寬松的市場經(jīng)濟(jì)體制是不融合的，法定資本制提高了投資者進(jìn)入公司的門檻，資本不變原則和資本維持原則對受到不公平待遇的小股東撤出投資設(shè)置了“禁行標(biāo)志”。我們期望公司法的修訂及早開始并完成，本著減輕投資人壓力的方向前行，賦予小股東維護(hù)自身權(quán)利的更大的空間，讓小股東在無法忍受大股東欺凌的情況下有多個途徑進(jìn)行自衛(wèi)保護(hù)，其中之一便是行使退股權(quán)。

（三）退股權(quán)的行使與股東最低人數(shù)要求的沖突———黎明前的黑暗

傳統(tǒng)的公司法律體制以公司構(gòu)成的社團(tuán)性的法理理念和享有有限責(zé)任保護(hù)的股東成員得有相互的監(jiān)督為標(biāo)準(zhǔn)確立公司的構(gòu)成成員不得低于二人。這種要求在上世紀(jì)中葉后，不能適應(yīng)公司事業(yè)大規(guī)模發(fā)展的需要，逐漸演變?yōu)楣緞?chuàng)設(shè)和股份轉(zhuǎn)讓的阻礙，持有99%的股份和持有1%的股份的股東之間既談不上合作，更談不上監(jiān)督。法律的規(guī)定僅僅變成了一種形式上的累贅，有限公司本來就是小公司，股東之間沒有信任就不可能合作，監(jiān)督如果是為了自己股份上的利益還有可能，監(jiān)督是為了債權(quán)人的利益和社會的利益是為不可能。這一體制運(yùn)行的數(shù)十年間一再為投資人制造困難，逐漸為商人們厭煩。法律反映這種商業(yè)社會的正當(dāng)要求，各國漸漸修改公司法允許一人公司成立。在我國，事實(shí)上一人公司已經(jīng)是一種合法的存在。但是，我國公司法仍堅(jiān)持有限公司的最低股東人數(shù)為二人的舊制，實(shí)踐中又不能容忍持有99%的股份和持有另外1%的股份的股東共同組建一間公司，造成許多名義股東虛假出資的事實(shí)，同時也造成許多本不應(yīng)該發(fā)生的大股東濫權(quán)欺壓小股東的案件。在這種體制下，小股東為維護(hù)其合法權(quán)益一旦選擇退股權(quán)方式請求法院責(zé)令大股東購買其持股份額就有可能導(dǎo)致一人公司現(xiàn)象的發(fā)生，法院仍會面臨與法不符的困境而無從伸張正義。在公司法全面修訂取消有限公司最低股東人數(shù)限制的情況下，可以變通的辦法是在公司股東人數(shù)因各種原因變?yōu)橐蝗藭r，可予以六個月的寬限期讓繼存股東改變現(xiàn)狀，過期不變，唯一的股東須為公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。如果我們選擇這樣的問題處理方式，仍需要解決一個法治觀念上的問題，就是法律盡管規(guī)定了“二人以上”的最低股東人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，但并未規(guī)定每一位股東的持股比例，因此應(yīng)當(dāng)承認(rèn)持有一個股份的股東和持有Ｎ個股份的股東共同組建有限公司是合法的，各地工商機(jī)關(guān)任意制定股東持股比例的做法才是違法的。既然我們勞師動眾去完成這樣復(fù)雜的法律制度設(shè)計(jì)，還不如直接承認(rèn)一人公司，這才是最合理的方式，畢竟一人公司是公司法符合全球化發(fā)展方向的改革趨勢的，法律的改革更應(yīng)采取“與時俱進(jìn)”的態(tài)度。投資者設(shè)立有限公司，需與他人合作的當(dāng)合作，不需合作的可成立一人公司，如此法律上的許多麻煩便可迎刃而解了。

許多人可能擔(dān)心，一人公司會增加債權(quán)人的風(fēng)險。我認(rèn)為這種擔(dān)心是多余的。首先，有限公司無股東人數(shù)的最低限制，債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)更加注重對交易的對方公司信用的了解，包括對股東個人信用的了解，以防范風(fēng)險；其次，對誠實(shí)的商人來說，一人獨(dú)立擁有公司會加重其責(zé)任心，他會比二人或多人擁有一間公司時更用心，更注重公司的品牌建設(shè)；再次，股東如把公司僅僅當(dāng)作個人斂財?shù)摹肮ぞ摺保瑸E用有限責(zé)任制度掩護(hù)其實(shí)施侵犯債權(quán)人利益的，債權(quán)人通過直索訴訟追究股東責(zé)任；第四，股東為二人的，如果股東存心損害債權(quán)人利益，所謂的監(jiān)督是不會有效力的，反而會對債權(quán)人通過直索方式追償債權(quán)平添障礙和口實(shí)。公司的股東人數(shù)應(yīng)當(dāng)依據(jù)投資人的資金實(shí)力、產(chǎn)品開發(fā)能力、合作意愿等因素由其決定，法律實(shí) 6 在無必要保留這種害多益少的強(qiáng)制性規(guī)定。

小股東行使退股權(quán)，應(yīng)當(dāng)符合一定的法律條件，并且法律應(yīng)當(dāng)禁止對公司擁有控制權(quán)的大股東行使此種權(quán)利，因?yàn)橥斯蓹?quán)在本質(zhì)上是小股東不堪忍受大股東的不公平擠壓而采取的救濟(jì)措施。作者設(shè)想的小股東行使退股權(quán)的條件有如下方面：第一，小股東在公司中的持股應(yīng)當(dāng)實(shí)滿兩年以上，從而有必要的時間在股東之間通過磨合期，盡量增進(jìn)合作與理解，以協(xié)商或更柔軟的方式處理糾紛；第二，大股東實(shí)施了嚴(yán)重侵犯小股東利益的行為，雖經(jīng)小股東提出仍不停止，或不予糾正，或不對受害小股東予以補(bǔ)償，如進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，如侵占公司財產(chǎn)，如董事報酬過高蠶食股東利益，如不向股東分配利益，如拒絕小股東查閱公司帳目等；第三，小股東已經(jīng)采取了公司內(nèi)部救濟(jì)的方式而不能使其滿意或不能達(dá)到目的，如建議大股東舉行特別股東大會討論爭議事項(xiàng)不受采納或雖召集會議，但決議仍對小股東不公平，如小股東企圖轉(zhuǎn)讓股份，大股東既不放棄優(yōu)先受讓權(quán)又拒絕自己購買，又反對他人受讓，造成轉(zhuǎn)讓不能等；第四，小股東行使退股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過訴訟途徑；第五，從保護(hù)債權(quán)人利益的角度出發(fā)，退股股份的價格的確定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過資產(chǎn)評估,達(dá)至公平。在英國公司法上，把對小股東實(shí)施不公平對待行為的大股東稱為“壓迫者”,即“Oppressors”。這里是講，許多的公司法專家共同具有的一種認(rèn)識，認(rèn)為有限公司體制已經(jīng)給投資者提供了“有限責(zé)任”的保護(hù)，如果再允許股東撤回投資將使公司的債權(quán)人負(fù)擔(dān)上全部的商業(yè)風(fēng)險,這是不公平的。這樣的法治理念當(dāng)然成立，但是它并沒有考慮到應(yīng)當(dāng)給受擠壓的小股東一個合理擺脫困境的機(jī)會，股東之間“感情確已破裂”時強(qiáng)制公司繼續(xù)維持是非理性、非道德和不公平的。不能假定“股東之間因?yàn)橛行湃尾沤M建公司，公司就應(yīng)當(dāng)持續(xù)維持，股東之間就不會有不可調(diào)和的對立局面發(fā)生”，不能因?yàn)橄硎芰擞邢挢?zé)任就使投資者面對和忍受大股東的壓迫而喪失獲取徹底救濟(jì)的權(quán)利。

按照我國公司法的制度設(shè)計(jì)原理，有限公司的股東出資后是不可以隨意撤回投資的，這是處于對公司債權(quán)人利益保護(hù)的考慮,是無可厚非的。撤資意味著公司減資,應(yīng)按照法定程序進(jìn)行。但是，公司的股東會就個別股東的撤資不能作出決議時，小股東的出資又不像上市公司的股份那樣容易轉(zhuǎn)讓出手，小股東的處境就會很困難，如果公司法允許其申請強(qiáng)制清盤令，他還有出路，恰恰是中國公司法的制定者完全把公司變成了受迫害者的迷魂陣，小股東左沖右突，始終不得解脫之要領(lǐng)，如此投資環(huán)境豈不讓人脊梁發(fā)冷。公司法在保護(hù)小股東利益和保護(hù)債權(quán)人利益之間失去了平衡。2000年6月，湖南省長沙市雨花區(qū)人民法院判決《朱楚斌訴鄭德明股份合作糾紛案》即是一例。該案的案情是，原告朱楚斌與被告鄭德明合資設(shè)立了長沙慧達(dá)實(shí)業(yè)有限公司，公司注冊內(nèi)容幾經(jīng)變更，注冊資本為50萬元，朱楚斌出資10萬元,占20%，鄭德明出資40萬元，占80%，公司由鄭德明控制。此后，鄭德明單獨(dú)作出了公司股東會決議，朱楚斌知悉后，持強(qiáng)烈反對意見。由于雙方未能和解，朱遂起訴至法院請求解散公司。法院審理后認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第41條、第190條之規(guī)定，有限責(zé)任公司是否解散應(yīng)依照公司章程的規(guī)定或股東會的決議，由公司自己的意志決定。原告認(rèn)為，其股東權(quán)益遭到侵犯，應(yīng)要求被告停止侵權(quán)；但原告直接對被告提起終止合作協(xié)議、解散公司的訴訟請求，于法無據(jù),本院難以支持。

1989年，美國賓州修正的公司法規(guī)定任何股東，不論其持股多少，最多只能享有20%的表決權(quán)。按照這種公司資本制度的設(shè)計(jì)結(jié)構(gòu)，我們就可以理解最近在美國連續(xù)發(fā)生的安龍 7 公司、世界通訊公司發(fā)生的欺詐事件是會計(jì)犯罪，而不是虛假注冊資本的問題。

近期，香港政府已聘請若干專家組成了一個公司法修改委員會，開始研究修改香港公司條例，其中一個議題便是考慮讓“一人公司”合法化。對此，我們靜觀其變，并以為借鑒。

公司減資，其后果是全體股東按比例、或部分股東全部或按比例撤回其對公司的投資，由于股東享有有限責(zé)任的保護(hù)，其進(jìn)行投資時就已接受了公司的資產(chǎn)首先用來償還公司債權(quán)人的債權(quán)的規(guī)定，公司因縮小生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)?；蛞蚱渌驕p資時，得征求公司債權(quán)人的意見。我國公司法規(guī)定了公司減資的程序；但我國公司法對未經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的減資行為如何處理、債權(quán)人如何阻止未經(jīng)其同意的減資活動以及未在法定期限內(nèi)提出要求的債權(quán)人的債權(quán)如何處理未有規(guī)定，亦為缺憾。

日本國于1990年修改公司法時已明確取消了公司最低人數(shù)限制，允許一人設(shè)立有限公司和股份有限公司。我國《外資企業(yè)法》規(guī)定，外國的自然人可以單獨(dú)來華投資,而該法的《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定外資企業(yè)的基本法律形式為有限責(zé)任公司。依據(jù)這種規(guī)定，一個外國的自然人單獨(dú)來華投資，其投資的資金數(shù)量及企業(yè)設(shè)立的其他條件符合我國法律關(guān)于法人的條件，該外資企業(yè)即采有限責(zé)任公司形式，是為一人公司。我國香港公司條例即是這種規(guī)定。一個股份可能僅值一元錢，Ｎ個股份是指公司注冊資本減去一股份的余額。如一間公司的注冊資本為100萬元，股東有二人，其中一人投資一元,另一人投資999，999元，這一公司完全符合公司法的規(guī)定，可以合法成立。但是，中國各地的工商機(jī)關(guān)的人員往往自行制定當(dāng)?shù)氐墓蓶|持股比例標(biāo)準(zhǔn)，造成虛假出資的情況屢屢發(fā)生，到了訴訟階段，真假投資者難以辨明。我國公司法匆忙出臺，不細(xì)密，不周延之處尚有很多，亟待進(jìn)一步完善。

出處:北大法律信息網(wǎng)

第四篇：有限責(zé)任公司股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)流程是什么

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有限責(zé)任公司股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)流程是什么

公司股東之間進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東享有的基本權(quán)利，同時也是公司發(fā)展壯大必然經(jīng)歷的一種發(fā)展趨勢，公司法中規(guī)定的公司形式包含股份有限公司，有限責(zé)任公司等，不同的公司形式股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)流程也有所區(qū)別，下面贏了網(wǎng)的小編就有限責(zé)任公司股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)流程進(jìn)行詳細(xì)介紹。

根據(jù)《公司法》及《公司登記管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)遵循以下程序：

首先，在公司章程有對此作出約定的情況下，應(yīng)當(dāng)遵守公司章程的約定;

其次，在公司章程沒有對此作出約定的情況下，應(yīng)按以下程序處理：

一、如果是本公司的股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)

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那么由轉(zhuǎn)讓方與受讓方達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意，簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。具體程序大致為：

股東之間達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意→簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議→公司注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載→在轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記

二、如果是向本公司股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓事宜書面通知其他股東，征求其他股東的意見。如果其他股東自收到書面通知之日起30日內(nèi)不予答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓，此時，可以向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。如果其他股東在此期限內(nèi)作出答復(fù)，可能出現(xiàn)以下兩種情況：

1、其他股東過半數(shù)同意向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。此時，在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。如果有兩個以上的股東主張優(yōu)先購買權(quán)，由主張優(yōu)先購買權(quán)的股東協(xié)商確定各自的購買比例。如果協(xié)商不成，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。如果股東不行使優(yōu)先購買權(quán)或者實(shí)行優(yōu)先購買權(quán)的條件不均等而對出讓人不利，出讓人可以向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán);

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2、其他股東過半數(shù)不同意向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股份，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，此時，可以向第三人轉(zhuǎn)讓。

另外，需注意的是，不論是股東把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給本公司股東，還是轉(zhuǎn)讓給本公司股東以外的第三人，在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，都應(yīng)遵循以下二個程序：

1、公司注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載;

2、在轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。

三、法律依據(jù)

中華人民共和國公司法(2017年修訂)

第七十二條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面

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通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十四條 依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會表決。

中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例(2017年修訂)

第三十五條 有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。

有限責(zé)任公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人繼承股東資格的，公司應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定申請變更登記。

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有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30日內(nèi)申請變更登記。

有限責(zé)任公司股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓流程是固定的，不可更改的，缺少一步，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果就不會達(dá)到，因此不要覺得流程過于繁瑣就想省下幾步，應(yīng)該申請辦理變更登記的，需要帶全相關(guān)的證明材料，提前做好萬全準(zhǔn)備，當(dāng)然前提是一定要知道具體的流程，萬不可模棱兩可，具體問題歡迎咨詢贏了網(wǎng)。

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第五篇：有限責(zé)任公司股東協(xié)議書

有限責(zé)任公司股東協(xié)議書

依據(jù)《中華人民共和國公司法》，并經(jīng)過各股東慎重研究，一致同意按照現(xiàn)行法律規(guī)定出資申請?jiān)O(shè)立一個有限責(zé)任公司，現(xiàn)就具體事項(xiàng)制定協(xié)議如下，供各方共同信守：

第一條 申請?jiān)O(shè)立的有限責(zé)任公司名稱為“ 河南宇冰銷售有限公司”(以下簡稱公司)，并有不同字號的備選名稱若干，公司名稱以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的為準(zhǔn)。

第二條 公司主要經(jīng)營 產(chǎn)銷多媒體商用播放器項(xiàng)目。公司住所擬設(shè)在 市 路。公司的經(jīng)營期限以工商部門核準(zhǔn)的為準(zhǔn)。

第三條 公司的經(jīng)營宗旨與目標(biāo)：。

第四條 公司股東共 個，分別為：

甲方：

乙方：

丙方：

第五條 公司注冊資金及出資比例，出資方式。

公司注冊資金(人民幣)： 元。

甲方出資 萬元，占注冊資金的 %，全部以現(xiàn)金出資。

乙方出資 萬元，占注冊資金的 %，全部以生產(chǎn)場地、設(shè)備、人工及人力資源作價出資。

股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。公司在成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

第六條 各股東須按期足額繳納各自認(rèn)繳的出資額。公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)在 天內(nèi)到銀行開設(shè)公司臨時帳戶。股東應(yīng)當(dāng)在公司臨時帳戶開設(shè)后 天內(nèi)，將貨幣出資足額存入公司臨時帳戶。

第七條 股東不按協(xié)議繳納所認(rèn)繳的出資，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。違約金的計(jì)算方式為：每遲延一日，每日以不足出資額部分的萬分之二向守約方支付違約金。

第八條 新公司為有限責(zé)任公司，股東以其各自的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，新公司以其全部資產(chǎn)對新公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第九條 股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定 為代表或者共同委托的代理人作為申請人，向公司登記機(jī)關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。各股東對向公司登記機(jī)關(guān)提交的文件、證件的真實(shí)性、有效性和合法性承擔(dān)責(zé)任。

第十條 公司如因股東未能按時繳付出資而未能有效設(shè)立，設(shè)立過程中產(chǎn)生的費(fèi)用及其它責(zé)任，應(yīng)由違約方承擔(dān)。

第十一條 任何一方向第三方轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權(quán)時，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股東在接到轉(zhuǎn)讓股權(quán)的書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。第十二條

1、本公司暫定經(jīng)營期限為一年，經(jīng)三方協(xié)商乙方年生產(chǎn)及銷售目標(biāo)為萬臺，月生產(chǎn)銷售目標(biāo)為萬臺。上述目標(biāo)如未能在期限內(nèi)完成，丙方有權(quán)撤股，并終止本公司對丙方持有商標(biāo)的使用權(quán)，本公司解散?；蛘呓?jīng)丙方同意，也可由三方共同尋找行業(yè)內(nèi)其他廠家合作，具體事宜另議。

2、三方行使職責(zé)：

1、甲方主持合伙企業(yè)的前期籌備資金工作； ○

2、乙方主持對外開展業(yè)務(wù)，訂立合同； ○

3、丙方主持對外宣傳； ○

4、制定合伙企業(yè)內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置方案； ○

5、制定合伙企業(yè)具體管理制度或者規(guī)章制度○

第十三條 股東的權(quán)利為：

1、查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計(jì)報告;

2、分享公司利潤;

3、公司事項(xiàng)的表決權(quán);

第十四條股東的義務(wù)為：

1、按期足額繳納出資;

2、分擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險及損失;

3、遵守法律、法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得損害公司或其他股東的合法利益;

第十五條 公司的籌備工作由全體股東共同進(jìn)行，在籌備期間各股東應(yīng)根據(jù)情況合理分工，以保證籌備工作的順利進(jìn)行。

第十六條 各股東預(yù)先交付 元作為開辦費(fèi)用，待公司正式成立后作為公司開辦費(fèi)用列入成本核銷。開辦費(fèi)用自本協(xié)議書簽字后交付，由 統(tǒng)一管理使用。

第十七條 籌備期間的籌備工作由 負(fù)責(zé)安排，各股東應(yīng)積極予以配合。

第十八條 因各種原因?qū)е律暾堅(jiān)O(shè)立公司已不能體現(xiàn)股東原本意愿時，經(jīng)全體股東一致同意，可停止申請?jiān)O(shè)立公司，所發(fā)生費(fèi)用由各股東按出資比例分別承擔(dān)。

第十九條 本協(xié)議各方一致同意將本合同履行過程中發(fā)生的糾紛提交 仲裁委員會按照該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行裁決。

第二十條 本協(xié)議各方未盡事宜雙方可以另行約定，本協(xié)議所產(chǎn)生的附件與本協(xié)議具有同等效力。

第二十一條 本協(xié)議一式 份，經(jīng)全體股東簽字后生效，每位股東各執(zhí)一份，具同等法律效力。

甲方：

乙方：

……

簽訂時間：

年 月 日