第一篇：經(jīng)濟法案例附答案

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5、案情：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。

飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。問題：

（1）、飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？（2）、飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定，為什么？

（3）、飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？

（4）、乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？

（5）、A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應(yīng)以誰為被告？為什么？

（6）、B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實現(xiàn)自己的債權(quán)？

答：（1）有限責(zé)任公司為資合性公司，不得以勞務(wù)出資。

（2）組織結(jié)構(gòu)的設(shè)置是對的。當(dāng)公司符合無監(jiān)事會條件時一般由股東代表擔(dān)任監(jiān)事，所以由丙作為公司的監(jiān)事是正確的；當(dāng)公司股東人數(shù)較少或規(guī)模較小時可不設(shè)董事會，公司自己主觀決定由哪位股東出任公司執(zhí)行董事，所以甲出任執(zhí)行董事葉是對的。

（3）飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司發(fā)上屬于派生（存續(xù)）分立的性質(zhì)；設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由保健品廠承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（4）向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份，應(yīng)當(dāng)書面征集其他股東的意見，應(yīng)有1/2以上股東同意（人數(shù)上的要求，非表決權(quán)的要求）。

（5）（背景：保健品廠是唯一盈利的）既可以以飲料公司又可以以保健品廠還可以以二者作為被告。因為承擔(dān)無限連帶責(zé)任，主動權(quán)在銀行，想告誰、告誰更有把握追回欠款就可以告誰。

（6）可以和解；或者請求法院宣告該公司破產(chǎn)來實現(xiàn)自己的債權(quán)。

1、甲與乙是夫妻，共同購買了一套商品房在北京居住。2005年7月，甲出國留學(xué)，住房由乙單獨居住。2006年11月，丁國人丙來中國投資，與乙協(xié)商購買其居住的商品房。2007年1月，乙與丙簽訂了房屋買賣合同。由于房產(chǎn)證上是以乙的名字登記的，因此在丙按合同履行了義務(wù)后，由乙協(xié)助順利辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記。2007年10月，甲回國，發(fā)現(xiàn)乙未經(jīng)過他同意就出賣了商品房，價格也不令人滿意。于是甲向北京某法院起訴，主張買賣合同無效。丙對此提出異議，認(rèn)為其為善意第三者，買賣合同應(yīng)有效成立。同時買賣合同中約定了解決爭議條款，合同糾紛應(yīng)當(dāng)由丁國的法院受理，并應(yīng)當(dāng)適用丁國的法律。試問：北京某法院有管轄權(quán)嗎？甲的訴訟請求能否得到支持？

答：北京某法院有管轄權(quán)。根據(jù)專屬管轄條例，因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。而房地產(chǎn)屬于不動產(chǎn)類別，因而北京某法院有管轄權(quán)。至于賣家的訴訟請求，根據(jù)“誰主張誰取證”原則，甲以自己不知情為由主張買賣合同無效，應(yīng)該由甲提供乙未經(jīng)p.s.題號不一定對，看內(nèi)容就好。合同法的3個案例答案應(yīng)該更詳盡，有根據(jù)才行，自己加上吧~

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他同意就出賣商品房的證據(jù)，如果能拿出證據(jù)，則由乙承擔(dān)賠償。丙是善意第三人，物權(quán)法中規(guī)定，辦理過戶手續(xù)后“不得對抗善意第三人”，而在甲反對合約之前乙已與丙辦理了房屋過戶手續(xù)，根據(jù)規(guī)定，合同是有效的。（分居也屬于婚姻存續(xù)期）

2、甲與乙于2007年4月簽訂了一份買賣合同，約定由甲在2008年1月前提供20臺機床，每臺5萬元；乙在合同生效后一個月內(nèi)先向甲支付30萬元；并約定雙方的合同糾紛應(yīng)當(dāng)提交丙仲裁委員會仲裁。2007年10月，由于原材料價格大幅上漲，甲要求乙上調(diào)價格，乙不同意。甲提出解除合同，并向仲裁委員會申請仲裁；而乙認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向人民法院起訴。

甲公司遂向丙仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員會受理了甲公司的仲裁申請后，即決定由仲裁員李某一人組成仲裁庭對案件獨任仲裁。李某接受指派后，對案件公開進行了仲裁審理，并在甲公司未出庭（無正當(dāng)理由）的情況下作出缺席裁決。甲公司不服裁決，要求仲裁庭重新仲裁，仲裁庭于是撤銷原裁決，重新作出裁決。試問：（1）仲裁委員會有權(quán)受理此案嗎？

（2）本案在程序上有何錯誤？

答：仲裁委員會有權(quán)受理此案。因為甲乙在合同中已經(jīng)簽好了，如遇糾紛便仲裁，所以即使后來乙要求訴諸法院，法院也不會受理。而且，在合同中仲裁協(xié)議是有效的，各方面條件都符合，也指定了丙仲裁庭作為仲裁委員會。（如在合同中未約定以丙仲裁庭作為仲裁委員會的話，在發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人意見相左，會導(dǎo)致仲裁協(xié)議無效。）

程序上的錯誤：1-“即”：送達程序違反法律規(guī)定?！爸俨梦瘑T會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人”，所以不能“立即” 確定仲裁員，應(yīng)當(dāng)將法律文書送達雙方當(dāng)事人。

2-“即”：仲裁庭組成方式有違法律規(guī)定。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定仲裁庭的組成形式并選定仲裁員。當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)未約定仲裁庭的組成形式或者未選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定”，所以在沒有征求雙方當(dāng)事人意見之前，不能先由仲裁委員會指定仲裁員。

3-“公開”：開庭方式有違法律規(guī)定。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，“仲裁庭開庭審理案件不公開進行，如當(dāng)事人協(xié)議公開，除涉及國家秘密的以外，可以公開進行?！倍诖税咐?，雙方當(dāng)事人并沒有提出公開審理的要求，所以不能夠公開審理。

4-“缺席”：裁決方式有違法律規(guī)定。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，“申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決?！痹诒景咐?，甲為申請人，無故缺席不應(yīng)繼續(xù)缺席裁決。

p.s.題號不一定對，看內(nèi)容就好。合同法的3個案例答案應(yīng)該更詳盡，有根據(jù)才行，自己加上吧~

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5-仲裁監(jiān)督違反法律規(guī)定。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，“仲裁實行一裁終局制度，且仲裁委員會不能實行仲裁的自我監(jiān)督”“當(dāng)事人提出證據(jù)證明仲裁裁決有《仲裁法》規(guī)定的法定撤銷情形之一的，應(yīng)自收到裁決書之日起6個月內(nèi)向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。人民法院經(jīng)合議庭審查核實后，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷仲裁裁決”，在本案例中，甲公司不服裁決，仲裁庭不可以撤銷仲裁，更不能重新仲裁。

第三章案例

1、某市甲、乙、丙三家企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的公司。甲、乙、丙訂立了發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：公司的組織形式為有限責(zé)任公司，公司名稱為光華實業(yè)公司；公司的注冊資本為500萬元人民幣，其中甲以專利技術(shù)出資，作價280萬元；乙以商業(yè)大廈出資，作價170萬元；丙以配置工人勞務(wù)以及其企業(yè)名譽入股出資，作價50萬元；委托甲辦理設(shè)立公司的申請登記手續(xù)。

甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局指出申請人的協(xié)議存在違法之處，甲經(jīng)與乙、丙協(xié)商后，均予以糾正。2008年1月10日，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭窒蚣最C發(fā)了于當(dāng)日簽發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。甲認(rèn)為，按法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，并于同年2月25日發(fā)出公司成立的公告。

試問：（1）、甲、乙、丙訂立的發(fā)起人協(xié)議中存在哪些不符合法律規(guī)定之處？請說明理由。（2）、甲認(rèn)為公司成立應(yīng)當(dāng)公告的觀點是否正確？本案中，公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？ 答：（1）甲、乙、丙訂立的發(fā)起人協(xié)議中存在3個不符合法律規(guī)定之處-----------公司名稱不對：按照法律規(guī)定，公司名稱必須標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣，三人的協(xié)議中約定公司名稱為光華實業(yè)公司，不符合這一法律規(guī)定；出資額不符合規(guī)定：根據(jù)法律規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，在本案例中，注冊資本為500萬元，沒有實際貨幣出資金額，所以不符合法律規(guī)定；出資的形式不對；法律規(guī)定不能用名譽和勞務(wù)來出資，而丙正是協(xié)議以配置工人勞務(wù)以及其企業(yè)名譽入股出資，在資合公司中，出資形式必須可以用貨幣估價，而勞務(wù)和名譽對不同的人有不同的價位，無法正確對其估價，因而錯誤。

（2）甲認(rèn)為公司成立應(yīng)當(dāng)公告的觀點不正確。法律中并沒有規(guī)定公司成立需要公告，因而這一看法是錯誤的。本案中，公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是2008年1月10日，因為法律規(guī)定：公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為公司成立之日。

2、甲、乙、丙、丁決定共同出資設(shè)立L有限責(zé)任公司，訂立了發(fā)起人。L有限責(zé)任公司是以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司，其注冊資本為100萬元人民幣。公司擬首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2009年12月31日前繳足。四股東在公司章程中規(guī)定了股東在將其產(chǎn)權(quán)手續(xù)辦完并經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資出具證明之后，按照出資比例分取紅利，并可以優(yōu)先認(rèn)繳公司新增p.s.題號不一定對，看內(nèi)容就好。合同法的3個案例答案應(yīng)該更詳盡，有根據(jù)才行，自己加上吧~

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資本。并約定如某一人覺得該有限責(zé)任公司效益不好的話，可以抽回其出資或者可將其出資轉(zhuǎn)讓給其他的人。同時委托甲辦理公司的申請登記手續(xù)。

2006年5月20日甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局出具了《登記駁回通知書》，并說明了理由。后經(jīng)甲與另外三人商妥均予以糾正。2007年6月6日，甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭诸I(lǐng)取了簽發(fā)日期為2007年6月1日的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司成立后不久，甲想將其出資轉(zhuǎn)讓給王某，甲于2007年8月5日以書面形式向其他3名股東發(fā)出書面征求意見的通知。丙表示同意，丁稱無所謂，但并不反對。乙因甲在與其共事時有過恩怨，故堅決反對，但出價不如王某高。2007年9月10日，甲將出資轉(zhuǎn)讓給王某，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去并認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無效。根據(jù)上述材料，回答下列問題：

（1）、甲、乙、丙、丁訂立的協(xié)議有何違法之處？

（2）、本案中的L有限責(zé)任公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？（3）、甲將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某的行為是否有效？為什么？

答：（1）甲、乙、丙、丁訂立的協(xié)議有4處違法之處：

首次出資額不足20%：根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，而在本案中，注冊資本為100萬人民幣，全體股東首次出資額僅為15萬元，達不到法律規(guī)定的限額；繳足出資額的日期不對：根據(jù)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東首次出資的其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，而本案中，公司成立之日為2007年6月1日，2年以后應(yīng)為2009年7月1日，而協(xié)議中規(guī)定的繳足日期為2009年12月31日，超過了限定的日期；不得抽逃股東出資：根據(jù)法律規(guī)定，公司成立后即股東一旦出資，不得中途抽逃出資；乙認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無效的看法不對：法律規(guī)定有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，在本案中，包括甲在內(nèi)有3名股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因而此轉(zhuǎn)讓是有效的。（2）L有限責(zé)任公司成立日期為2007年6月1日。

（3）轉(zhuǎn)讓有效。股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，但在此案中，乙雖然不同意但出價比王某低，因而不屬于同等條件。另見（1）。

3．甲、乙國有企業(yè)與另外九家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會 除召開定期會議外，還可召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機構(gòu)指出公司章程存在不符合法律規(guī)定之處，后經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2007年1月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。

iv p.s.題號不一定對，看內(nèi)容就好。合同法的3個案例答案應(yīng)該更詳盡，有根據(jù)才行，自己加上吧~

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2007年3月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會制定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億增加到1.5億元，增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3％；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7％。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。

2007年8月，光中公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了合同約定被訴至法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。

2008年1月，光中公司因決策重大失誤，發(fā)生嚴(yán)重的財務(wù)危機，為此，經(jīng)公司董事會研究一致通過，決定公司解散。

試問：本案有何違反法律規(guī)定之處？光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任？

答：（1）本案的違法之處：

一、提議召開股東會議的人數(shù)比例不合法：法律的強制規(guī)定不同于隨意性規(guī)定，沒有提出“可以按公司章程執(zhí)行”時，不可隨意更改法律規(guī)定的比例。此案中法律明確規(guī)定了人數(shù)的應(yīng)為代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議，公司制定公司章程時不能自己提高比例門檻。

二、首次會議的召開和主持有違法律規(guī)定：法律規(guī)定首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，本案中出資最多的是乙，因而應(yīng)有乙主持召開首次會議，而不是甲。

三、涉及增減注冊資本問題時，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此案中，58.3%的比例不合法律規(guī)定，因而無效。

四、只有股東會可以決議公司解散，而本案中是由董事會作出此項決議的，有違法律規(guī)定。

五、補足出資有違法律規(guī)定：實際不足的部分應(yīng)由出資人補足，若出資人無法補足的，應(yīng)有發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任，本例中沒有強調(diào)清楚承擔(dān)責(zé)任的股東的性質(zhì)。

（2）應(yīng)該。海南分公司作為光中公司的分公司，不是獨立法人，所以應(yīng)該由光中公司承擔(dān)。分公司不具備獨立法人資格，總公司與分公司之間承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

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4、甲、乙均為國有企業(yè)，2008年1月，兩企業(yè)經(jīng)過多次協(xié)商，達成設(shè)立國有獨資公司協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定：

（1）甲公司出資200萬元，其中貨幣50萬元，注冊商標(biāo)150萬元；乙企業(yè)出資250萬元，其中貨幣60萬元，專利權(quán)140萬元，非專利技術(shù)50萬元。

（2）公司分別在A、B兩市設(shè)立具有法人資格的分公司，獨立進行經(jīng)營活動。（3）公司設(shè)立5年后，雙方可各自抽回出資的1/2。試問：該協(xié)議在內(nèi)容上有哪些違法之處？

答：（1）設(shè)立主體不符合法律規(guī)定，只有國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的才能成立國有獨資公司，兩國有企業(yè)不能設(shè)立國有獨資公司。

（2）貨幣出資不足30%。甲與乙公司共出資450萬元，450萬元的30%為135萬元，而貨幣出資一共為50+60=110萬元，達不到法律規(guī)定的比例。

（3）分公司不具備獨立法人資格，如果想要設(shè)立具有法人資格的公司，只能是子公司。（4）法律規(guī)定，公司一旦設(shè)立不得抽逃出資，因而協(xié)議規(guī)定的“雙方可各自抽回出資的1/2”有違法律規(guī)定。

（5）出資形式不符合要求，法律規(guī)定，非專利技術(shù)不得作為出資的財產(chǎn)，而乙公司以非專利技術(shù)出資50萬元，不符合規(guī)定。

6、甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2006年12月份成立，注冊資本為人民幣600萬元。甲公司的監(jiān)事會共有11人，其中職工代表3人，均是通過公司的職工民主選舉產(chǎn)生。甲公司董事會成員為15人，2007年1月12日通知全體董事召開董事會。2007年1月20日，董事會會議召開，董事本人出席會議實到人數(shù)為6人，另有3人因故不能出席而委托他人參加會議，其中甲委托董事長代為出席，乙委托某監(jiān)事代為出席，丙委托其出任董事的本法人股東單位的一位負責(zé)人出席。董事會會議議程包括：（1）決定公司投資方案；（2）就發(fā)行公司債券作出決議；（3）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置調(diào)整；（4）制定公司若干具體規(guī)章。以上各事項決議時，有6人同意，董事會認(rèn)為決議已超過實到人數(shù)的半數(shù)。所以決議有效。甲公司的董事劉某擁有該公司200萬元的股份200萬股。2007年2月，劉某轉(zhuǎn)讓了其股份中的40萬股；第二年3月，劉某再次轉(zhuǎn)讓其股份50萬股。試問：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，本案有何違法之處？

答：（1）監(jiān)事會職工代表比例不符合法律規(guī)定，監(jiān)事會中職工代表人數(shù)不得少于1/3。在本案例中，監(jiān)事會共有11人，而職工代表僅為3人，不足法定1/3的比例。

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（2）董事會會議召開的通知有違法律規(guī)定，按照法律規(guī)定，應(yīng)該提前10日通知全體董事和監(jiān)事。本案中，1月12日通知，1月20日就召開了董事會，有違法律規(guī)定。

（3）董事會議的召開有違法律規(guī)定：根據(jù)法律規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會會議應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。乙不能委托監(jiān)事代為出席，因為董事會議只有董事才有表決權(quán)，監(jiān)視可旁聽，但是沒有表決權(quán)；丙的委托也是無效的，因為負責(zé)人不是董事，沒有權(quán)利出席董事會議；只有甲的委托是有效的，所以甲乙丙三人中，只有1人的委托是有效的。如此算來，出席的董事中，實到6人，委托1人，即有7人出席董事會議，不足董事會成員15人的1/2，所以此次董事會議的召開是無效的。（應(yīng)該由8位董事出席才能算有效，因為不可能有1/2個人，所以應(yīng)算為8人）

（4）董事會議程有不合法的內(nèi)容：董事會不能就發(fā)行債券作出決議，發(fā)行債券的決議應(yīng)該由股東大會作出；議程的第4條，制定公司若干具體規(guī)章也不符合法律規(guī)定，屬于越俎代庖的性質(zhì)，制定公司若干具體規(guī)章是股份公司經(jīng)理的職責(zé)范圍。

（5）董事轉(zhuǎn)讓股份的行為有違法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，公司董事在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。在第2次轉(zhuǎn)讓中，因為前一次已經(jīng)轉(zhuǎn)讓了40萬股，所以董事劉某還剩的股份為160萬股，而160萬股的25%為40萬股，小于實際轉(zhuǎn)讓的50萬股，所以劉某的第2次股份轉(zhuǎn)讓有違法律規(guī)定。（第1次轉(zhuǎn)讓是有效的。雖然法律規(guī)定發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，但是在本案例中，沒有任何跡象表明董事劉某是發(fā)起人董事，而公司建立也不等同于公司上市，2個方面的條件都不符合，所以第1次的轉(zhuǎn)讓是合法的。）

（6）董事會的決議無效。根據(jù)法律規(guī)定，董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。在本例中，全體董事共15人，出席的和委托的共7人，并沒有達到過半數(shù)的要求，所以決議是無效的。

1、某市溫泉大酒店，分別向甲電視機廠，乙電視機廠及丙電視機廠發(fā)出函件，稱：“我店急需25寸彩電500臺，如貴廠有貨，請速來函電，我方愿派人前往購買?！比译娨暀C廠都先后向被告回復(fù)，告知備有現(xiàn)貨，且通報了彩電的價格。而丙電視機廠在發(fā)出函件的同時，給被告發(fā)送了500臺彩電。在該批彩電送達溫泉大酒店之前，溫泉大酒店聽說甲電視機廠的彩電質(zhì)量較好，且價格合理，因此向甲電視機廠發(fā)出函件稱：“我酒店愿購買貴廠500臺25寸彩電，盼速送貨，運費由我方負擔(dān)。”在發(fā)出函件后第二天上午，甲電視機廠發(fā)函稱準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，丙電視機廠將500臺彩電送到，溫泉大酒店告知丙電視機廠，他們已決定購買甲電視機廠的彩電，因此不能接受丙電視機廠送來的彩電。丙電視機廠認(rèn)為，大酒店拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商未成，丙電視機廠向法院提起訴訟。試問：溫泉大酒店是否構(gòu)成違約？

p.s.題號不一定對，看內(nèi)容就好。合同法的3個案例答案應(yīng)該更詳盡，有根據(jù)才行，自己加上吧~

vii

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答：沒有構(gòu)成違約。酒店的話屬于要約邀請（只有標(biāo)的沒有價款，合同不成立，受要約人[酒店]沒有接受，可不負任何責(zé)任。對方一旦承諾要約，即告合同成立。

2．甲、乙兩人互發(fā)E—mail協(xié)商洽談合同。4月30日甲稱：“我有筆記本電腦一臺，配置為??，九成新,8000元欲出手”。5月1日乙回電稱：“東西不錯，7800元可要”。甲于5月2日回復(fù)：“可以，5月7日到我這兒來取”。乙于5月4日回電：“同意”。甲于當(dāng)日上午收到該回電。上述E—mail為甲乙兩人分別在A地、B地所發(fā)，甲的經(jīng)常居住地為C地，乙的經(jīng)常居住地為D地。5月7日乙到甲處取電腦，發(fā)現(xiàn)甲的電腦運行速度明顯比正常的慢，比約定的標(biāo)準(zhǔn)差得多，自己無法使用，便拒絕接受，甲遂降低價格，以3000元出手，乙同意并取走電腦。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：(1)甲、乙在互發(fā)電子郵件中，哪幾個行為是要約?(2)案中合同的成立地點在何地?(3)假設(shè)本案中乙發(fā)現(xiàn)甲的電腦比約定的標(biāo)準(zhǔn)差得多后，拒絕購買，甲也不同意降價，雙方遂解除合同。則乙往返于C地和D地的費用應(yīng)由誰承擔(dān)? 答：（1）甲

1、乙1（為一反要約）、甲2（對履行期限進行了補充，因為上文乙沒有涉及時間，所以可視為一反要約）。（乙2為承諾）

（2）合同的成立地點在c地。承諾生效是在甲處（乙發(fā)出的承諾，到了才生效）。甲經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

（3）應(yīng)由甲承擔(dān)。甲提供了虛假信息，造成了乙實質(zhì)性的損失，應(yīng)付締約過失責(zé)任。

3、某面粉廠向機械廠購買了一臺面粉加工設(shè)備，價款10萬元，約定機械廠交貨后一個月付款，面粉廠向機械廠交付了2萬元定金，后面粉廠沒有按期付款，機械廠訴至法院。試問：（1）、面粉廠是否有權(quán)收回定金？

（2）、法院應(yīng)如何處理此案？ 答：（1）面粉廠違約了，無權(quán)收回定金。

（2）2萬元應(yīng)該判給機械廠，要求面粉廠繼續(xù)履行合同交10萬元或賠償損失（支付同期利息）

4、某藥材公司與某制藥廠簽訂了購銷枸杞的合同，合同約定，藥材公司于9月底將50噸枸杞交給制藥廠，每噸1．2萬元，制藥廠在合同簽訂后5日內(nèi)付定金10萬元，交貨后20日內(nèi)付清貨款。合同還約定，藥材公司晚交貨一天，扣除貨款500元；一方有其他違約情況，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金1萬元。因藥材公司的董事長出國，合同僅有藥材公司的公章，但董事長未簽字。合同訂立后，因藥材公司收購地區(qū)連續(xù)下雨，致使藥材公司未能收到足夠枸杞，9月底，藥材公司未能按時交貨。10月6日，藥材公司通過火車將50噸枸杞發(fā)給制藥廠。火車行進途中，因遇山洪暴發(fā)致使一部分貨物被沖走。10月20日制藥廠收到貨物后，請當(dāng)?shù)匦l(wèi)生部門對該批貨物進行了檢驗，確認(rèn)該批枸杞已不適宜于作藥材用，故暫時存放在倉庫里，并立即電告藥材公司要求退貨，并要求藥材公司雙倍返還定金，同時賠償制藥廠因停工所造成的損失5萬元。藥材公司意識到情況對自己不利，提出該合同未經(jīng)董事長簽字確認(rèn)，因而合同無效。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：(1)貨物在運輸途中受損，損失應(yīng)由誰承擔(dān)? p.s.題號不一定對，看內(nèi)容就好。合同法的3個案例答案應(yīng)該更詳盡，有根據(jù)才行，自己加上吧~

viii

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（2）制藥廠發(fā)現(xiàn)某藥材廠的供貨不符合合同約定，應(yīng)如何處理？(3)制藥廠能否要求退貨?(4)制藥廠能否請求藥材公司賠償其停工所造成的損失?（5）假如因某藥材公司的違約，給制藥廠造成8000萬元的損失，藥材廠能否提出減少賠償金的要求？

(6)制藥廠能否請求藥材公司支付違約金并雙倍返還定金?(7)藥材公司董事長未簽字，該合同是否有效?(8)若制藥廠要求藥材公司支付遲延違約金，在藥材公司支付違約金后，制藥廠可否仍要求藥材公司繼續(xù)履行? 答：（1）公司。標(biāo)的物風(fēng)險一般由過失一方承擔(dān)。（2）行使抗辯權(quán)不支付貨款，要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）可以?！逗贤ā坟浳镔|(zhì)量不符合同要求的當(dāng)事人可以選擇補救措施（6個）（4）可以。一方違約造成另一方損失的，另一方可要求賠償損失。

（5）可以，貨款合計才60萬元，8000萬元相對來說是不可預(yù)見、不可肯定的損失。（6）不可以。定金與違約金不可同時適用，只能“或”，應(yīng)該選有利于自己的定金。（7）有效?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。案例中當(dāng)事人已經(jīng)蓋章了，所以董事長不簽字也是有效的。（8）可以。二者不相沖突。

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ix

第二篇：經(jīng)濟法案例分析(附答案)

經(jīng)濟法案例分析（附答案）

一、北京盧溝橋酒廠仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢案。1995年，北京盧溝橋酒廠生產(chǎn)的“古德牌”、“盧溝橋牌”北京醇酒的商品名稱與北京市牛欄山酒廠所生產(chǎn)的“華燈牌”北京醇酒的商品名稱相同，包裝、裝潢相近似，足以造成消費者的誤認(rèn)。1996年春，北京市房山區(qū)工商局根據(jù)北京市牛欄山酒廠的投訴，依法對北京盧溝橋酒廠仿冒北京市牛欄山酒廠知名商品“華燈牌”北京醇酒特有的名稱、包裝、裝潢行為進行了調(diào)查，認(rèn)定北京盧溝橋酒廠的上述行為違反了《反不正當(dāng)競爭法》。

二、甲卷煙廠使用注冊商標(biāo)藍鳥牌香煙，一年后發(fā)現(xiàn)乙鄉(xiāng)政府卷煙廠未經(jīng)商標(biāo)注冊，也生產(chǎn)銷售藍鳥香煙，且質(zhì)量低。甲廠認(rèn)為乙廠的行為嚴(yán)重損害了自己的產(chǎn)品信譽，就委托某律師事務(wù)所丙律師，意訴請法院求償。乙廠得知后，找到甲廠，申明：本廠使用該商標(biāo)已有二年之久，并無假冒侵權(quán)之意。并主張通過許可協(xié)議，取得甲廠的使用權(quán)。甲廠同意，并訂定商標(biāo)許可協(xié)議，但堅持要求乙廠先行賠償。后，雙方找到律師進行咨詢，問：

1、乙廠的行為屬于何種性質(zhì)？違反我國商標(biāo)管理的哪些規(guī)定？其法律后果如何？

2、如果甲、乙雙方達成了使用許可協(xié)議，當(dāng)事人應(yīng)遵循我國商標(biāo)法的哪些規(guī)定？

答：

1、乙廠屬于違反商標(biāo)注冊管理和商標(biāo)侵權(quán)的雙重性質(zhì)。

A乙廠的行為違反了我國強制性注冊規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，產(chǎn)銷煙草制品必須使用注冊商標(biāo)，否則不得在市場上銷售。對乙廠的此種行為，工商企業(yè)部門可依法責(zé)令其限期注冊，并罰款。

B乙廠的行為侵犯了甲廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)，根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在同種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。工商管理部門或人民法院可根據(jù)甲廠請求，責(zé)令乙廠停止侵權(quán)，賠償損失，并加處罰款。

2、如果甲、乙雙方事后達成使用許可協(xié)議，乙廠又承擔(dān)侵權(quán)行為，雙方應(yīng)遵循以下規(guī)定：

A雙方除需訂立書面協(xié)議外，甲廠作為許可方，還必須在規(guī)定期間內(nèi)將合同副本交工商行政管理部門存查，并報送商標(biāo)局備案，否則不發(fā)生合同效力。

B、根據(jù)我國商標(biāo)管理和質(zhì)量管理相結(jié)合的原則，甲廠作為許可方，有義務(wù)監(jiān)督乙廠使用其注冊商標(biāo)的相應(yīng)質(zhì)量，乙廠作為被許可方，則必須保證使用甲廠注冊商標(biāo)的相應(yīng)質(zhì)量。

三、某建材廠因經(jīng)營不善而破產(chǎn)，經(jīng)核算后，破產(chǎn)財產(chǎn)40萬，破產(chǎn)費用花去2萬，所欠職工工資及勞動保險費用8萬，欠銀行貸款10萬，欠國家稅收12萬，往來廠家8家各3萬。問8家企業(yè)中每家可以要回多少債權(quán)。

40-2-8-12=18萬（第一清償順序）

3*8+10=34萬

（第二清償順序）

18/34*3=1.59萬

8家企業(yè)每家可拿回1.59萬元。

18/34*10=5.29萬

銀行可拿回5.29萬元。四、一家四口五種癌癥都得到治愈，其中一人得了兩種癌癥。據(jù)3月21日的《人民日報》報道，近日北京市工商局公布了2004年消費侵權(quán)十大案例，其中北京 乾坤醫(yī)院發(fā)布違法廣告，在廣告中虛構(gòu)事實格外離譜。

離譜到了何種程度？該醫(yī)院制作的宣傳片中虛構(gòu)的這個故事，向到該院咨詢、就診的病人及全國的電視觀眾宣傳其治療腫瘤的效果，并故意將名稱打成“北京乾坤腫瘤醫(yī)院”，誤導(dǎo)觀看者認(rèn)為該院是治療腫瘤的專科醫(yī)院。同時還將該宣傳片在浙江、湖北、安徽、江蘇、天津等多家電視臺的衛(wèi)星頻道播出。該醫(yī)院還編印了《癌癥肝病防治手冊》，不僅列舉了“張青云”等虛構(gòu)出來的10名病人在該醫(yī)院治愈癌癥的病例，還多處宣傳已經(jīng)于2003年年底被國家食品藥品監(jiān)督管理局禁止銷售的“冰蟾”系列藥物。同時，在該醫(yī)院的網(wǎng)站上，將國際上對腫瘤治愈率的判定，移花接木到該醫(yī)院的“乾坤腫瘤基因療法”上。

這家醫(yī)院利用不實或虛構(gòu)的治愈病例做宣傳，既有悖于醫(yī)德醫(yī)風(fēng)，也違反了相關(guān)的法律法規(guī)，嚴(yán)重侵害了消費者的合法利益，理應(yīng)得到嚴(yán)肅查處。但查處結(jié)果到底如何呢？報道說，北京乾坤醫(yī)院的行為違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，北京市工商局依法對其處以20萬元罰款。據(jù)悉，這一處罰是《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的最高處罰限額。20萬元的罰款，恐怕對從全國各地患者身上大肆斂財而財大氣粗的醫(yī)院來說，可能是根本不值一提的九牛一毛，我們只能懷疑這樣的懲罰到底能起到多大的警示和震懾作用？

我更大的疑問在于：固然醫(yī)院違反了《反不正當(dāng)競爭法》，但更違反了《廣告法》，懲治離譜廣告為何不見《廣告法》“出山”？如《中華人民共和國廣告法》規(guī)定“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者”和“妨礙社會安定和危害人身、財產(chǎn)安全，損害社會公共利益”，顯然該醫(yī)院的廣告已經(jīng)違反了這些規(guī)定。《廣告法》第三十七條規(guī)定：利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的，由廣告監(jiān)督管理機關(guān)責(zé)令廣告主停止發(fā)布、并以等額廣告費用在相應(yīng)范圍內(nèi)公開更正消除影響，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；對負有責(zé)任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，依法停止其廣告業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

五、女童誤食包廂老鼠藥

2011年8月，謝某帶著兩歲的女兒在集美川珍菜館吃飯，女孩誤食包廂儲物柜里的老鼠藥，導(dǎo)致食物中毒。謝某認(rèn)為，商家沒有在明顯位置標(biāo)清告示，應(yīng)負全責(zé)，遂向商家索賠醫(yī)藥費、營養(yǎng)費、精神損失費等共計1萬多元。經(jīng)集美區(qū)杏濱工商所工作人員多次調(diào)解，商家最終賠償小孩的醫(yī)藥費、營養(yǎng)費等費用共計6500元。

《消法》第7條明確規(guī)定：消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。

此外，依照《民法通則》第12條、第18條等規(guī)定，未成年人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，父母等監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)。

六、1997年8月5日上午，某客運公司的長途客車上的檢票員發(fā)現(xiàn)甲、乙、丙3人沒有買票，于是讓某補票。三人蠻不講理，司機說；“你們沒有買票，我們就可以把你們趕下車，干嘛那么多廢話?！比寺牶?，感到害怕，其中甲、乙馬上就補了票，但丙由于身上沒帶錢，央求汽車把他帶到某某站。檢票員不同意，把丙趕下車，當(dāng)日下午1點，售票員發(fā)現(xiàn)客人太多，已經(jīng)超員5人，于是便拒載后來的客人。丁由于有急事，央求上車，售票員說，“客車運輸不能超載，出了問題，我們要負責(zé)任的?！倍≌f：“出了問題，我負責(zé)。不管什么問題，我都一人負責(zé)?！笔燮眴T無奈便讓其上了車，還說：“出了問題可由你一個全部負責(zé)！”下午3點，售票員發(fā)現(xiàn)戊某攜帶危險品，便隨之把危險品拿到車下銷毀。戊堅決反對。售票員說；“要么你拿著危險品下車，要么讓我銷毀。”后來，由于擁擠，王某把孕婦趙某擠得流產(chǎn)了。

根據(jù)上述案情，回答下列問題：

(1)乘車人甲、乙、丙3人沒買票，售票員可否把其趕下車？

(2)由于丙身上沒帶錢，售票員最終還是把他趕下車？是否合法？為什么？

(3)售票員是否有權(quán)銷毀旅客攜帶的危險品？為什么？

(4)對于趙某的流產(chǎn)，丁是否應(yīng)負責(zé)？為什么？

(5)對于趙某的流產(chǎn)，售票員和其運輸公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？

(6)對于趙某的流產(chǎn)，王某是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？

(7)設(shè)檢票員未把丙趕下車，在趕往某某站的途中，由于司機突然剎車致丙倒地重傷，誰應(yīng)對丙的損失負責(zé)？

答案：

(1)乘車人沒買票，售票員不能直接把人趕下車，應(yīng)先讓其補票。

(2)合法。因其享受坐車的權(quán)利，就應(yīng)承擔(dān)付款買票的義務(wù)。

(3)有權(quán)。因其攜帶的危險品已危及所有旅客的安全。

(4)丁某對于趙某的流產(chǎn)應(yīng)負主要責(zé)任之一，因其明知超載運輸，而強行上車，對造成并加劇引發(fā)趙某流產(chǎn)的擁擠狀態(tài)負有一定責(zé)任。

(5)對于趙某的流產(chǎn)，客運公司負責(zé)違約損害賠償。但公司可對其工作人員售票員進行追償，讓其承擔(dān)部分責(zé)任。

(6)對于趙某的流產(chǎn)，如果王某沒有過錯，王某將不承擔(dān)任何責(zé)任，其責(zé)任主要由運輸公司承擔(dān)。

(7)客運公司應(yīng)對丙的人身傷害負責(zé)。

解題思路

本題可分為兩個部分，第(1)-(3)問為第一部分，考查客運合同的權(quán)利義務(wù)，第(4)-(7)問為第二部分，考查違約責(zé)任及人身侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。本題設(shè)計思路比較簡明，法律關(guān)系也比較簡單。

法理詳解

(1)、(2)、(3)《合同法》第294條規(guī)定；“旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票乘運。旅客無票乘運、超程乘運、超級乘運或者持失效客票乘運的，應(yīng)當(dāng)補交票款，承運人可以按照規(guī)定加收票款。旅客不交付票款的，承運人可以拒絕運輸。”第297條規(guī)定：“旅客不得隨身攜帶或者在行李中夾帶易燃、易爆、有毒、有腐蝕性，有放射性以及有可能危及運輸工具上人身和財產(chǎn)安全的危險物品或者其他違禁物品。

旅客違反前規(guī)定的，承運人可以將違禁物品卸下，銷毀或者送交有關(guān)部門。旅客堅持?jǐn)y帶或者夾帶違禁物品的，承運人應(yīng)當(dāng)拒絕運輸。

根據(jù)以上兩個條文的規(guī)定，可得出第(1)-(3)問的答案。

(4)、(5)、(6)、(7)《合同法》第302條規(guī)定：”承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意，重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票，持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可拱乘的無票旅客。

依該規(guī)定，客運承運人對旅客的傷亡應(yīng)負無過錯責(zé)任。本案中趙某作為旅客，在乘運期間人身受到傷害，客運公司依法應(yīng)負違約損害賠償責(zé)任。至于丙的傷害賠償責(zé)任，依第302條第2款之規(guī)定，仍應(yīng)由客運公司負擔(dān)。因為在第(7)問的假設(shè)中，檢票員未將不買票的丙趕下車，而是同意將其帶到某某站，這就意味著丙是經(jīng)承運人許可拱乘的無票旅客，在運輸途中發(fā)生人身傷亡的，照樣適用第 302條第1款的規(guī)定。

至于丁對趙某的責(zé)任，應(yīng)是建立在一般侵權(quán)的責(zé)任基礎(chǔ)之一的，而王某并無過錯，對趙某不應(yīng)負擔(dān)責(zé)任。

七、當(dāng)前，一種全新的網(wǎng)絡(luò)消費方式——裸購，已經(jīng)為越來越多的網(wǎng)民所青睞。它是指網(wǎng)民在相應(yīng)的網(wǎng)站注冊，并通過發(fā)帖、回帖、上傳視頻、照片等網(wǎng)絡(luò)活動，獲得相應(yīng)積分，當(dāng)積分達到指定數(shù)值時，網(wǎng)民就可以在網(wǎng)站以積分換取商品，從而少花錢甚至不花錢獲得商品。裸購雖然將網(wǎng)民平常上網(wǎng)和消費聯(lián)系在一起，使網(wǎng)民在上網(wǎng)的同時享受實惠，商家也可以保證自己網(wǎng)站的關(guān)注度和訪問量，但值得注意的是，這種裸購容易產(chǎn)生糾紛。

案例一:2010年10月10日，郭芳通過半個月的發(fā)帖、回帖，終于獲得了1萬積分，從而以500元的價格購買到了裸購網(wǎng)站提供的價值1.8萬余元的彩電?？晒际肇浐?，很快發(fā)現(xiàn)，彩電是偽劣產(chǎn)品。案例二:2010年11月初，李萍通過在一家裸購網(wǎng)站注冊并進行指定的網(wǎng)絡(luò)活動，獲得了5000積分，網(wǎng)站免費送給了李萍一臺價值1890元的熱水器。數(shù)日后，李萍在使用該熱水器時，熱水器突然爆炸，致使李萍全身多處受傷，花去醫(yī)療費3萬余元。

上述兩個案例，既是最常見的兩種裸購方式(買賣、贈與)，也體現(xiàn)著最常見的裸購糾紛。那么，網(wǎng)民遭遇裸購糾紛該怎樣維權(quán)呢? 首先，網(wǎng)民以積分加少量現(xiàn)金的裸購是一種買賣行為。一方面，從合同法的角度上看，網(wǎng)民享有如下權(quán)利:(1)因商品質(zhì)量不符合要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，可以拒絕接受或者解除合同;(2)當(dāng)商品質(zhì)量不符合要求時，網(wǎng)民可以要求商家或網(wǎng)站按照約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，可以依照合同法第六十一條的規(guī)定確定，即可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如仍不能確定，網(wǎng)民還可以根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，合理選擇要求商家或網(wǎng)站承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。另一方面，從消費者權(quán)益保護法的角度分析，網(wǎng)民享有如下權(quán)利:(1)安全保障權(quán)。即網(wǎng)民享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利，對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品，商家或網(wǎng)站應(yīng)向網(wǎng)民作出真實的說明和明確的警示。(2)知悉商品真實情況的權(quán)利。(3)因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財產(chǎn)損害時，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利。(4)如果商品存在質(zhì)量問題，網(wǎng)民還可以要求商家或網(wǎng)站承擔(dān)包修、包換、包退商品的權(quán)利。其次，完全通過積分換取商品、沒有支付任何價款的裸購，屬附有義務(wù)的商業(yè)贈與行為。根據(jù)合同法第一百八十九條、第一百九十一條之規(guī)定，網(wǎng)民享有如下權(quán)利:(1)因商家或網(wǎng)站故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，網(wǎng)民可要求商家或網(wǎng)站承擔(dān)損害賠償責(zé)任。(2)贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，網(wǎng)民可要求商家或網(wǎng)站在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。(3)商家或網(wǎng)站故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成網(wǎng)民損失的，網(wǎng)民可要求商家或網(wǎng)站賠償。最后，裸購時，網(wǎng)民還必須注意:(1)細讀裸購規(guī)則，明確自己的權(quán)利、義務(wù)。(2)遵守裸購規(guī)則，按照規(guī)則獲取積分，換取商品。(3)樹立自我保護意識，掌握商家、網(wǎng)站基本信息，防止上當(dāng)受騙。

第三篇：經(jīng)濟法案例答案

第三章 消費者權(quán)益保護法

參考答案

第一節(jié)

案例1：下面的案例中某學(xué)校食堂是否屬于消費者？

1999年中秋節(jié)前，某學(xué)校食堂從某食品加工廠購進5箱臘肉，次日經(jīng)加工后分用于本校師生午餐；進餐后不久，在該食堂進餐的師生紛紛出現(xiàn)腹絞痛、腹瀉等癥狀，遂立即與醫(yī)院及市衛(wèi)生防疫站取得聯(lián)系，經(jīng)緊急治療，患病師生均脫離危險。后查明，這次事故系某食品加工廠供應(yīng)的臘肉腐敗霉變所致。為此，學(xué)校依法向市某區(qū)人民法院提起民事訴訟，請求判令食品加工廠賠償經(jīng)濟損失。參考答案：

我國《消費者權(quán)益保護法》第2條規(guī)定“消費者為生活消費需要購買、使用商品或接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護”。某學(xué)校食堂符合消費者的特征。生活消費是為了滿足人的物質(zhì)、文化生活的需要而消耗各種物質(zhì)產(chǎn)品、精神產(chǎn)品和勞動服務(wù)的行為和過程，具體表現(xiàn)在吃、穿、住、行、用等方面。某學(xué)校食堂從某食品加工廠購進5箱臘肉的目的是為了給廣大師生午餐之用，因此屬于消費者。但目前關(guān)于消費者的定義現(xiàn)存在較大爭議，許多學(xué)者認(rèn)為我國《消費者權(quán)益保護法》所規(guī)定的消費者僅指個體消費者，不應(yīng)包括單位和法人。因此對消費者概念進行重新界定，已成當(dāng)務(wù)之急。

案例2：下列案例中，受害人可否依《消費者權(quán)益保護法》提起訴訟？ 1994年底到1995年初，遼寧省臺安縣種子公司第四經(jīng)銷站從凌源市宋杖子鎮(zhèn)農(nóng)業(yè)服務(wù)站購進30760公斤名為“掖單子十三”的玉米種子，在未復(fù)檢的情況下，售給739戶農(nóng)戶，農(nóng)民播種后發(fā)現(xiàn)玉米長勢參差不齊、植株高矮不一，進入結(jié)穗期的穗型、粒型、軸色與正常的“掖單子十三”相比均不一致，植桿早衰、減產(chǎn)程度較大，于是他們集體到政府上訪，在縣政府支持下，鞍山市種子管理站做了田間鑒定，結(jié)論為此種子不是“掖單子十三”雜交種，于是739戶農(nóng)戶對臺安縣種子公司第四經(jīng)銷站和凌源市宋杖子鎮(zhèn)農(nóng)業(yè)服務(wù)站提起集團訴訟。參考答案：

《消費者權(quán)益保護法》第54條規(guī)定，農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，也適用該法的規(guī)定。這是對《消費者權(quán)益保護法》適用范圍的特殊規(guī)定。這是因為，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不同于其他商品的生產(chǎn)，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)與農(nóng)民的生活消費密不可分，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不完全是商品生產(chǎn)，農(nóng)民生產(chǎn)的農(nóng)產(chǎn)品有的作為商品銷售，有的作為生活消費品自己使用。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)是農(nóng)民生活的基本來源。農(nóng)民在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)消費中也處于弱者地位。為了保護農(nóng)民生活和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的穩(wěn)定和發(fā)展，在消費者權(quán)益保護法中作了特殊適用的規(guī)定。本案中受害人可依《消費者權(quán)益保護法》提起訴訟。第二節(jié)

案例1：1999年，上海的一名女大學(xué)生在屈臣氏公司一家超級市場連鎖店購物離開時，防盜鈴驟響，商場女保安將她帶入地下室進行搜身檢查，女保安用手提電子探測器對女大學(xué)生進行全身檢查后，探測器測出其髖部帶有磁信號，女保安當(dāng)即要求女大學(xué)生脫褲檢查。結(jié)果未檢查出大學(xué)生身上帶磁信號的商品，允許其離店。事后，女學(xué)生以侵犯人身權(quán)、名譽權(quán)提起訴訟，要求公開賠禮道歉和賠償精神損害50萬元。該案件侵犯了女大學(xué)生的何種權(quán)利？ 參考答案：

該案件侵犯了女大學(xué)生人格尊嚴(yán)受尊重權(quán)。維護尊嚴(yán)權(quán)也稱受尊重權(quán)，是指消費者依法享有的在購買、使用商品或接受服務(wù)時人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。該項權(quán)利包括消費者的人格尊嚴(yán)應(yīng)受到尊重。人格尊嚴(yán)是消費者人權(quán)的重要組成部分，包括姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)和肖像權(quán)等，人格尊嚴(yán)是消費者精神上的利益。但終審法院認(rèn)為，商場的檢查是單獨秘密進行的，并未引起女學(xué)生的名譽貶損，不構(gòu)成名譽侵權(quán)；但是，憲法規(guī)定公民的人 1

格不受侵犯，由此，法院確認(rèn)商場的行為侵犯了女學(xué)生的人格尊嚴(yán)權(quán)，判令被告

一、被告向原告賠禮道歉。

二、賠償原告人民幣1萬元精神損失費。

三、被告負擔(dān)兩審訴訟費共計人民幣820元。

案例2：1998年8月，某市煤氣公司為華某所住小區(qū)安裝煤氣管道，煤氣公司工作人員告訴他們，本市公民安裝煤氣管道,必須填寫申請表，并交納2000元初裝費和900元的熱水器費用。李某當(dāng)即填寫了居民安裝煤氣管道申請表，但表示熱水器已經(jīng)購買，只同意交納2000元初裝費。煤氣公司工作人員說如不在本公司購買熱水器，就不能安裝煤氣管道。華某無奈之下只好花900元錢在煤氣公司購買熱水器，才得以裝上煤氣。后來，華某多次找到煤氣公司要求退回?zé)崴?，未果。后華某訴至某區(qū)人民法院，要求法院判令煤氣公司退還其購買熱水器的款項，并賠償其交通費等損失200元。某市煤氣公司侵犯了華某何種權(quán)利？ 參考答案：

該案件中某市煤氣公司侵犯了華某的選擇權(quán)。擇權(quán)是指消費者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。消費者在購物商品或接受服務(wù)時，有權(quán)根據(jù)自己的經(jīng)驗、喜好、判斷，自主選擇商品和服務(wù)。這一權(quán)利包括：第一，自主選擇經(jīng)營者的權(quán)利；第二，選擇商品品種或者接受服務(wù)方式的權(quán)利；第三，自主決定購買或者不購買任何一種商品或接受、不接受任何一項服務(wù)的權(quán)利；第四，在自主選擇商品或服務(wù)時，有權(quán)進行比較、鑒別和挑選的權(quán)利。作為生產(chǎn)經(jīng)營者，不得拒絕消費者選擇某種商品或服務(wù)，不能為消費者指定商品或服務(wù)，不能以聯(lián)手方式壟斷價格或銷售，出售商品不得硬性搭配；作為服務(wù)商，未經(jīng)消費者同意不得擅自增加可選擇的服務(wù)項目，否則即構(gòu)成對消費者自主選擇權(quán)的侵犯。該案中區(qū)人民法院經(jīng)過審理后，認(rèn)為熱水器并非安裝煤氣管道施工所必須配備的部件，消費者華某有權(quán)利在市場上根據(jù)自己的需要選擇合適的熱水器。煤氣公司利用自己經(jīng)營上的優(yōu)勢地位，強制華某購買本公司的熱水器，違反了《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第4條、第9條之規(guī)定，是侵權(quán)行為。判決：（1）煤氣公司為華某辦理熱水器退貨手續(xù)，退還華某購貨款900元；（2）煤氣公司賠償華某交通費等200元；（3）訴訟費150元由煤氣公司承擔(dān)。

案例3：從下列案例中理解何為消費者的求償權(quán)？書款退回后，消費者是否仍有權(quán)要求出版社賠償？

浙江省金華市讀者汪新章在金華市新華書店蘭溪門市部購買了一本吉林出版社出版的清代袁枚的《隨園詩話》（一套三冊），該書標(biāo)價98元，以9折88.2元售出。汪僅讀了182頁，就發(fā)現(xiàn)錯別字565個，還有印刷、裝訂差錯多處，他遂向書店和出版社反映，提出索賠要求。當(dāng)?shù)匦氯A書店表示，書款可以退回，但賠償書價一倍的要求卻無先例，拒絕賠償。出版社表示，此書的質(zhì)量問題已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，一批庫存和收回的《隨園詩話》已銷毀，讀者手中的書可以退回出版社。最后，經(jīng)書店、出版社、讀者三次交鋒，終于達成協(xié)議，書店退還書款88.2元，出版社向汪新章賠償150元。參考答案：

求償權(quán)也稱索賠權(quán)或獲得賠償權(quán)，即消費者因購買、使用商品或服務(wù)受到人身、財產(chǎn)損害時，享有依法索賠并獲得賠償?shù)臋?quán)利。它是與消費者第一項權(quán)利即保障安全權(quán)緊密相聯(lián)的一項權(quán)利，該項權(quán)利是彌補消費者所受到損害的必不可少的救濟性權(quán)利。享有此項權(quán)利的消費者范圍非常廣泛，它包括商品的購買者、商品的使用者、服務(wù)接受者；購買使用者和非購買使用者，還包括既沒有購買也沒有使用的受到傷害的第三人。求償權(quán)的范圍包括人身損害和財產(chǎn)損害。

該案件中書款退還后，消費者可以有權(quán)再主張出版社進行賠償，因為《消費者權(quán)益保護法》第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或接受服務(wù)的費用的一倍”。在此，2

汪某除了要求退還書款外，還可以要求雙倍賠償。案例3：2005年8月18日，消費者夏毓芬在深圳家福特建材超市有限公司合肥分公司地下超市園藝廳選購地墊時，跌倒在超市內(nèi)低于地面60厘米的池內(nèi)，造成右股骨頸骨折。經(jīng)過合肥市105醫(yī)院治療，進行了全髖關(guān)節(jié)置換手術(shù)。術(shù)后經(jīng)有關(guān)司法部門鑒定，夏毓芬構(gòu)成8級傷殘。夏毓芬在與商家協(xié)商無效的情況下向合肥市消費者協(xié)會投訴，消協(xié)受理后經(jīng)過調(diào)查確認(rèn)商場確實存在安全隱患。遂依法組織夏毓芬與經(jīng)營者進行調(diào)解，最后達成調(diào)解協(xié)議，商家一次性賠償夏毓芬醫(yī)療費、傷殘補助費、誤工費、護理費等有關(guān)費用103800元；商場租賃方合肥花園物業(yè)發(fā)展公司補償夏毓芬精神損失補償金等費用105000元，兩項合計218800元。參考答案：

這是一起由消費者協(xié)會調(diào)解成功的消費者人身安全損害賠償案件?！断M者權(quán)益保護法》第十八條明確規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向消費者做出真實的說明和明確的警示，并說明和表明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法以及防止危害發(fā)生的方法。” 此案的意義在于警示經(jīng)營者在提供商品和服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)盡到安全保障義務(wù)。僅僅有危險警示是不夠的，還應(yīng)采取切實有效的措施保障消費者在消費過程中的人身、財產(chǎn)安全。第三節(jié)

案例1：下列案例中經(jīng)營者是否侵犯了消費者的合法權(quán)益？ 2001年8月30日下午1點左右，北京某公司職員周先生到羅杰斯餐廳用餐，該店實習(xí)經(jīng)理以其衣冠不整為由拒絕他就餐，還將其領(lǐng)到一個告示牌前，上面寫有：為了維護多數(shù)顧客的利益，本餐廳保留選擇顧客的權(quán)利。周先生認(rèn)為，他穿的T恤、短褲及拖鞋不屬于衣冠不整之列，也沒有侵犯其他顧客的權(quán)利。故以侵犯其名譽權(quán)為由訴至法院，請求判令該餐廳賠禮道歉，拆除店堂告示牌，賠償精神損失費5000元。參考答案：

該案件中經(jīng)營者并未侵犯消費者的合法權(quán)益。消費者的人格尊嚴(yán)應(yīng)受到尊重，在這里周先生的人格尊嚴(yán)并未受到侵犯，因為餐廳實習(xí)經(jīng)理是好言相勸，希望他下次衣著得體后再歡迎其來用餐，并無語言上的侮辱。該案最后由北京海淀區(qū)人民法院以羅杰斯公司不構(gòu)成侵犯名譽權(quán)結(jié)案。

案例2：下列案例屬于什么性質(zhì)問題？侵犯了消費者的何種權(quán)利？消費者應(yīng)當(dāng)如何維權(quán)？ 姚女士和男友來到某俱樂部，點了兩杯礦泉水、兩首歌，正在自娛自樂時，走過來幾位濃妝小姐，坐在二人身邊，點了盤水果自顧自大嚼，等到賬單上來，上面赫然寫著840元，這對戀人要求店方開出明細表，不料卻涌出數(shù)位彪形大漢，其中一個用力推了姚女士一把，然后大叫：“電腦被你撞壞了，快賠1000元，”兩人只好付出1840元走開。參考答案：

該案侵犯了消費者的知情權(quán)和公平交易權(quán)。知情權(quán)也稱知悉真情權(quán)、獲取信息權(quán)、了解權(quán)，是消費者享有的知悉所購買的商品和服務(wù)的真實情況的權(quán)利。公平交易權(quán)是指消費者在購買商品或者接受服務(wù)時，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強制交易行為。該案中姚女士及男女點了兩瓶礦泉水和兩首歌就需求支付840元，且不給開明細表，顯然侵犯了其知情權(quán)；涌出數(shù)位彪形大漢，其中一個用力推了姚女士一把，然后大叫：“電腦被你撞壞了，快賠1000元，”屬于訛詐，侵犯了其公平交易權(quán)。案例3：從下面的《特別規(guī)定》分析政府保護消費者合法權(quán)益可以采取哪些措施？ 2007年7月27日國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》，規(guī)定生產(chǎn)企業(yè)召回存在安全隱患產(chǎn)品的義務(wù)。所謂產(chǎn)品召回，是指生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品存在設(shè)計缺陷或制造缺陷，并已經(jīng)進入流通、消費領(lǐng)域，為避免缺陷產(chǎn)品危及人身安全及財產(chǎn)損失，生產(chǎn)企業(yè)及時將缺陷產(chǎn)品從流通、消費領(lǐng)域收回，予以維修，或者銷毀，并承擔(dān)相關(guān)費用的制度。3

產(chǎn)品召回制度對于更有效地保護消費者的合法權(quán)益、提高生產(chǎn)企業(yè)的信譽、最大限度地降低生產(chǎn)企業(yè)賠償費用具有重要意義?！短貏e規(guī)定》明確，生產(chǎn)企業(yè)發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)的產(chǎn)品存在安全隱患，可能對人體健康和生命安全造成損害的，應(yīng)當(dāng)向社會公布有關(guān)信息，通知銷售者停止銷售，告知消費者停止使用，主動召回產(chǎn)品，并向有關(guān)監(jiān)督管理部門報告；銷售者應(yīng)當(dāng)立即停止銷售該產(chǎn)品?！短貏e規(guī)定》同時要求，銷售者發(fā)現(xiàn)其銷售的產(chǎn)品存在安全隱患，可能對人體健康和生命安全造成損害的，應(yīng)當(dāng)立即停止銷售該產(chǎn)品，通知生產(chǎn)企業(yè)或者供貨商，并向有關(guān)監(jiān)督管理部門報告。如果生產(chǎn)企業(yè)和銷售者不履行這一規(guī)定義務(wù)，《特別規(guī)定》明確：由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監(jiān)督管理部門依據(jù)各自職責(zé)，責(zé)令生產(chǎn)企業(yè)召回產(chǎn)品、銷售者停止銷售，對生產(chǎn)企業(yè)并處貨值金額3倍的罰款，對銷售者并處1000元以上5萬元以下的罰款；造成嚴(yán)重后果的，由原發(fā)證部門吊銷許可證照。參考答案：

政府保護消費者合法權(quán)益可以采取很多措施：各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強領(lǐng)導(dǎo)，組織、協(xié)調(diào)、督促有關(guān)行政部門做好保護消費者合法權(quán)益的工作。各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強監(jiān)督，預(yù)防危害消費者人身、財產(chǎn)安全行為的發(fā)生，及時制止危害消費者人身、財產(chǎn)安全的行為。各級人民政府工商行政管理部門和其他有關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，采取措施，保護消費者的合法權(quán)益。有關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)聽取消費者及其社會團體對經(jīng)營者交易行為、商品和服務(wù)質(zhì)量問題的意見，及時調(diào)查處理。人民法院應(yīng)當(dāng)采取措施，方便消費者提起訴訟。對符合《中華人民共和國民事訴訟法》起訴條件的消費者權(quán)益爭議，必須受理、及時審理。有關(guān)國家機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，懲處經(jīng)營者在提供商品和服務(wù)中侵害消費者合法權(quán)益的違法犯罪行為。在該案中，政府主要采取的是規(guī)定經(jīng)營者負有召回存在安全隱患產(chǎn)品義務(wù)的作法，是一種強制監(jiān)管措施。產(chǎn)品召回既包括自愿召回，也包括強制召回。強制召回，是政府直接對經(jīng)營者所采取的強制監(jiān)管的措施，經(jīng)營者對應(yīng)當(dāng)召回的產(chǎn)品如若不召回應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，如該案中的《特別規(guī)定》明確規(guī)定：如果生產(chǎn)企業(yè)和銷售者不履行這一規(guī)定義務(wù)，由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監(jiān)督管理部門依據(jù)各自職責(zé)，責(zé)令生產(chǎn)企業(yè)召回產(chǎn)品、銷售者停止銷售，對生產(chǎn)企業(yè)并處貨值金額3倍的罰款，對銷售者并處1000元以上5萬元以下的罰款；造成嚴(yán)重后果的，由原發(fā)證部門吊銷許可證照。第四節(jié)

案例1：分析下列報道中經(jīng)營者的法律責(zé)任是什么？ 據(jù)《經(jīng)濟參考報》2006年8月10日報道：《北京六家食品企業(yè)被勒令退市》。由于多次存在質(zhì)量問題，北京6家食品企業(yè)被勒令退市，并納入北京市企業(yè)信用警示系統(tǒng)的“黑名單”。企業(yè)的股東和法人3年至5年內(nèi)不能在北京投資辦企業(yè)。參考答案：

經(jīng)營者侵犯消費者的合法權(quán)益，不僅應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，還需要承擔(dān)行政處罰責(zé)任。行政處罰責(zé)任包括精神罰、財產(chǎn)罰、能力罰和人身罰。該案件里北京6家食品企業(yè)所承擔(dān)的是行政處罰責(zé)任，因為北京6家食品企業(yè)被勒令退市，并納入北京市企業(yè)信用警示系統(tǒng)的“黑名單”，這其實是對經(jīng)營者的一種能力罰。

第四章 產(chǎn)品質(zhì)量法

參考答案

第一節(jié)

案例1：下列案例中的“電腦軟件”設(shè)計者應(yīng)否承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任？

《讀者文摘》1990年第3期“電腦闖禍”一文介紹：1981年7月4日在日本川崎工業(yè)公司明石工廠，科員浦田被機器人“活活”“掐”死，此事曾令全日本震驚不已；前蘇聯(lián)國際象棋冠軍尼古拉·德科夫與一部超級電腦對弈。由于尼古拉連勝三局，使得電腦“惱羞成怒”，當(dāng) 4

象棋大師執(zhí)棋下第四局時，電腦向金屬棋盤發(fā)送了一股強電流，致使德科夫立即觸電，在數(shù)百名觀棋者的注視下慘死。這兩起命案中受害人的代理人或親屬可否以“電腦軟件”設(shè)計者有誤而對軟件工程師提起產(chǎn)品責(zé)任訴訟呢? 參考答案：

該案中的“電腦軟件”設(shè)計者應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任。因為電腦軟件屬于我國產(chǎn)品質(zhì)量法中所規(guī)定的產(chǎn)品的范圍。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定：“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工，制作，用于銷售的產(chǎn)品。”這就是說，我國產(chǎn)品的范圍是經(jīng)過加工制作的（包括工業(yè)、手工業(yè)等）用于銷售的產(chǎn)品，而電腦軟件則符合該條件，因此其設(shè)計者應(yīng)產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致的產(chǎn)品質(zhì)量事故應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任。第五節(jié)

例題1：產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則與一般民事侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則有什么不同？為什么？ 參考答案：

產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則一般以嚴(yán)格責(zé)任為主，而一般民事侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則以過錯責(zé)任原則為主。嚴(yán)格責(zé)任也稱無過錯責(zé)任原則。只是不同法系的稱呼不同而已，英美法系稱為嚴(yán)格責(zé)任，大陸法系稱為無過錯責(zé)任原則或無過失責(zé)任原則。其含義是生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品因缺陷造成他人人身和財產(chǎn)損害時，不論生產(chǎn)者是否有過錯，均應(yīng)向受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》對生產(chǎn)者的產(chǎn)品責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任原則。

例題2：因為產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在，免于生產(chǎn)者的賠償責(zé)任是否合理？

美國加利福尼亞州上訴法院改判的辛德爾訴阿伯特化學(xué)廠損害賠償案。辛德爾是一個乳腺癌患者，在她出生前，其母親服用了當(dāng)時廣為采用的防止流產(chǎn)的乙烯雌粉，后來研究證明，服用此藥可能引起胎兒患乳腺癌，辛德爾就是此藥的受害者。辛德爾提出訴訟以后，初審法院沒有支持其訴訟請求。辛德爾上訴以后，上訴法院認(rèn)為辛德爾的這種訴訟請求是正當(dāng)?shù)?，判決支持了辛德爾的賠償請求。參考答案：

在美國的法律規(guī)范中，對生產(chǎn)者承擔(dān)的產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任，但立法中對生產(chǎn)者沒有可免責(zé)的規(guī)定。因此在美國法中，產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在，免于生產(chǎn)者的賠償責(zé)任是不合理的。在我國的法律規(guī)范中，對生產(chǎn)者承擔(dān)的產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則也是嚴(yán)格責(zé)任，但我國的產(chǎn)品質(zhì)量法對生產(chǎn)者有免責(zé)規(guī)定?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》41條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：生產(chǎn)者的免責(zé)條件包括：（1）生產(chǎn)者未將產(chǎn)品投入流通的。（2）產(chǎn)品投入流通時引起損害的缺陷尚不存在的。（3）將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的。在我國產(chǎn)品質(zhì)量法中，產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在，免于生產(chǎn)者的賠償責(zé)任是合理的。

案例3：下列案例中某啤酒廠是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？假設(shè)某啤酒廠應(yīng)負責(zé)，應(yīng)該賠償張某哪些費用？某啤酒廠在承擔(dān)賠償責(zé)任后能否向酒瓶生產(chǎn)廠追償？為什么？ 韓某從某啤酒廠買了3箱清爽型啤酒，用汽車送到自己居住的樓下，請同事張某幫他搬上去，在搬運過程中，突然箱內(nèi)一啤酒瓶爆炸。張某的右眼被飛起的碎瓶口擊中，流血不止。經(jīng)治療，張某的右眼視力在出院只有0.2，而且據(jù)醫(yī)生說，視力是否會繼續(xù)下降，尚難斷定。事故發(fā)生后，張某要求某啤酒廠賠償自己所受的經(jīng)濟損失。某啤酒廠認(rèn)為自己不應(yīng)負責(zé)任，因為經(jīng)檢驗，張某所受損害是因酒瓶質(zhì)量太差引起的，張某應(yīng)要求生產(chǎn)酒瓶的廠家賠償。啤酒廠只對酒負責(zé)，不對包裝物負責(zé)。參考答案：

某啤酒廠應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第43條規(guī)定：因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。某啤酒廠是生產(chǎn)者，因此應(yīng)對其產(chǎn)品質(zhì)量負責(zé)。

某啤酒廠應(yīng)賠償張某醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等，如果眼睛殘疾，還應(yīng)包括自助具費、生活補助費、殘疾賠償金等。某啤酒廠賠償后有權(quán)向酒瓶生產(chǎn)廠進行追償。因為屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?，產(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷售者的責(zé)任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)?，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。

第五章 反不正當(dāng)競爭法

參考答案

案例1：如何保護“北京醇”？

北京市牛欄山酒廠是北京市最大的酒類生產(chǎn)廠家之一，其主要產(chǎn)品“華燈牌”北京醇在消費者中享有較高聲譽。自1992年年底投放市場以來，華燈牌北京醇很快被中國食品工業(yè)協(xié)會、北京名牌產(chǎn)品工程領(lǐng)導(dǎo)小組評為名牌產(chǎn)品并先后多次獲得表彰和嘉獎，暢銷全國大部分地區(qū)?！氨本┐肌钡纳唐访Q使用權(quán)，由國家工商管理局召開會議并鄭重宣布，“北京醇”三個字，只有北京牛欄山酒廠獨家享有。但是在全國市場上，不斷出現(xiàn)假冒、仿冒的華燈牌北京醇。據(jù)不完全統(tǒng)計，僅北京市場上就有10余家酒廠非法假冒、仿冒華燈牌北京醇。參考答案：

北京市牛欄山酒廠應(yīng)該加強自身的維權(quán)。因為根據(jù)〈反不正當(dāng)競爭法〉的規(guī)定，“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”的行為是欺騙性市場交易行為，北京市牛欄山酒廠應(yīng)對這樣侵權(quán)行為付諸法律予以打擊。另外政府應(yīng)加強監(jiān)督檢查?！捶床徽?dāng)競爭法〉在第三章專門對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查作了較為具體的規(guī)定。第3條第2款規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定?！边@些規(guī)定是實現(xiàn)鼓勵和保護競爭、禁止不正當(dāng)競爭，保護經(jīng)營權(quán)和消費者合法權(quán)益的必要條件和措施。對不正當(dāng)競爭行為進行的監(jiān)督檢查，除了專門機構(gòu)的監(jiān)督檢查，也應(yīng)包括其他組織和公民個人進行的社會監(jiān)督

案例2：從下面案例中理解何為引人誤解的虛假宣傳？

“連續(xù)使用28天，細紋及皺紋明顯減少47%，肌膚年輕12年?！边@是寶潔公司生產(chǎn)的SK-Ⅱ緊膚抗皺精華乳曾經(jīng)使用的廣告詞。在這則廣告的吸引下，一位名叫呂萍的江西消費者在南昌太平洋百貨購買了一支SK-Ⅱ緊膚抗皺精華乳。但一個月過去后，呂女士發(fā)現(xiàn)非但無效，反而在使用中出現(xiàn)皮膚搔癢和部分灼痛的情況。據(jù)調(diào)查，此款產(chǎn)品還存在成分標(biāo)示不明及含有腐蝕性物質(zhì)的嫌疑。這款產(chǎn)品瓶身原本印有產(chǎn)品成分的日文說明，經(jīng)翻譯，日文標(biāo)示的產(chǎn)品成分表明，這款SK-Ⅱ緊膚抗皺精華乳含有氫氧化鈉，俗稱“燒堿”，具有較強的腐蝕性?！吨腥A人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》有明確規(guī)定，對有腐蝕性的物質(zhì)，必須有警示標(biāo)志或者中文警示說明，這是法律非常明確表述的。而SK-Ⅱ并沒有做到這一點。2005年3月1日，呂萍一紙起訴狀把經(jīng)銷商江西凱美百貨管理有限公司以及SK-Ⅱ的總經(jīng)銷商廣州浩霖貿(mào)易有限公司告上了法庭。南昌市東湖區(qū)法院受理了此案并開庭審理。3月14日，呂萍又向法院遞交了兩份“追加被告”申請，一份針對銷售代理商“寶潔(中國)有限公司”，一份針對廣告代言人“劉嘉玲”，均被起訴為“欺詐”行為。2005年4月1日，案件開庭審理，一審判決呂萍敗訴。呂萍上訴后，南昌中院依然維持原判。明星劉嘉玲為SK-Ⅱ 做的廣告，因用詞不準(zhǔn)確，已被江西省南昌市工商局正式確定為虛假廣告。后來，寶潔公司在南昌市工商行政管理局簽字認(rèn)罰，金額為20萬元。處罰的主要理由是 SK－Ⅱ經(jīng)銷者的虛假宣傳行為違反了《反 6

不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定。參考答案：

所謂虛假宣傳是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進口商品等。虛假宣傳行為的構(gòu)成是：第一，行為的主體，有廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。根據(jù)我國《廣告法》的規(guī)定，廣告主，是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。廣告經(jīng)營者，是指受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟組織。第二，行為人的主觀方面：廣告主屬于故意。廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者的故意和過失均構(gòu)成違法。第三，虛假宣傳行為侵犯的客體有：消費者的合法權(quán)益；其它經(jīng)營者的合法權(quán)益；市場交易的正常秩序。第四，虛假宣傳行為的客觀方面，是利用廣告的方法和其他方法兩類。這實際上已經(jīng)包括了所有能夠使社會公眾知悉的宣傳形式。

案例3：買“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標(biāo)不同而外包裝十分近似的顯著標(biāo)明名稱為“仝聚德”的烤鴨，遂向“全聚德”公司投訴。“全聚德”公司發(fā)現(xiàn)，“仝聚德”烤鴨的價格僅為“全聚德”的1/3。如果“全聚德”起訴“仝聚德”，其糾紛的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是什么？ 參考答案：

該案件的性質(zhì)是欺騙性交易的不正當(dāng)競爭糾紛案。《反不正當(dāng)競爭法》第5條對欺騙性交易作了規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：①假冒他人的注冊商標(biāo)；②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；③擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；④在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。全聚德是知名商品特有的名稱，故符合該不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成要件。低價傾銷行為的構(gòu)成要件要求“低于成本價”，本題也不符合?！百诰鄣隆迸c“全聚德”是不同的名稱，不構(gòu)成侵犯名稱權(quán)。

第六章 反壟斷法

參考答案

第二節(jié)

案例1.以下行為是否構(gòu)成行政壟斷？

2004年遼寧錦州市公安局強制企事業(yè)單位和個體工商戶到其指定的公司更換刻制印章。福建省泉州市公安局利用汽車上牌和年檢的權(quán)力強制小轎車用戶到其指定的企業(yè)安裝GPS設(shè)備。遼寧省工商局、福建省工商局分別向省公安廳發(fā)出行政建議書，通過省公安廳干預(yù)，制止了上述行為。參考答案：

遼寧錦州市公安局強制企事業(yè)單位和個體工商戶到其指定的公司更換刻制印章的行為已構(gòu)成行政壟斷。行政壟斷，是指行政機關(guān)及其所屬部門和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，濫用行政權(quán)力，排除、限制競爭的行為。該案中的行為稱作行政限定交易，指政府及其部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買或使用其指定的經(jīng)營者的商品或服務(wù)，限制其他經(jīng)營方正當(dāng)?shù)慕?jīng)營利益?！斗磯艛喾ā返?2條明確規(guī)定：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品?！?/p>

案例2：下面的案例中被上訴人的行為是否構(gòu)成限制競爭行為？

在1985年美國佐治亞州律師資格考試的準(zhǔn)備過程中，本案上訴人與被上訴人佐治亞州BRG公司簽訂合同，接受BRG公司提供的考前輔導(dǎo)。上訴人稱：因BRG和另一被上訴人HBJ公司 7

之間訂立了不合法協(xié)議導(dǎo)致BRG的課程價格提高。HBJ是美國最大的律考輔導(dǎo)課程提供商。本案爭議的焦點是被上訴人之間在1980年簽訂的協(xié)議是否違反了《謝爾曼法》第1條。從1976年開始，HJB就在有限的基礎(chǔ)上提供佐治亞州律考輔導(dǎo)課程。在1977年到1979年間，HJB與BRG之間展開了直接和激烈的競爭。在那時，雙方都是佐治亞州律考輔導(dǎo)課程的主要提供商。雙方在1980年初達成協(xié)議，HJB授予BRG在佐治亞州銷售HBJ教材和使用Bar/Bri商號的排他性權(quán)利。雙方同意HBJ不會在佐治亞州與BRG競爭，BRG也不會在佐治亞州以外與HBJ競爭。根據(jù)該項協(xié)議，HJB獲得每一個BRG注冊學(xué)生100元并且可以獲得超過350元后的所有利潤的40%。在1980年的協(xié)議之后，BRG的學(xué)費立刻從150元漲到400元。上訴人稱，被上訴人之間關(guān)于被上訴人中的一方退出佐州市場的協(xié)議安排違反了《謝爾曼法》。北佐治亞聯(lián)邦地區(qū)法院作出簡易判決，支持被告。作為原告的法學(xué)院學(xué)生提起上訴。聯(lián)邦第十一巡回上訴法院維持了下級法院的判決。但是，聯(lián)邦最高法院認(rèn)為，互為競爭的律考輔導(dǎo)課提供方之間的協(xié)議不合法地限制了貿(mào)易，因而違反了《謝爾曼法》，遂作出判決：撤銷原判并發(fā)回重審。參考答案：

該案例中被上訴人的行為已構(gòu)成限制競爭行為。限制競爭行為是指由兩個或兩個以上的企業(yè)通過共謀實施的限制競爭的行為。被告之間互為競爭的律考輔導(dǎo)課提供方之間的協(xié)議不合法地限制了貿(mào)易，顯然是一種限制競爭行為。

我國《反壟斷法》對限制競爭行為的相關(guān)規(guī)定如下：禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議。相互處于競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間的橫向協(xié)議，往往會排除、限制競爭，因此多數(shù)橫向協(xié)議都屬于反壟斷法所規(guī)制的壟斷協(xié)議。反壟斷法對應(yīng)予禁止的具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成的壟斷協(xié)議進行了列舉規(guī)定：

第一，固定或者變更商品價格。價格競爭是經(jīng)營者之間最重要、最基本的競爭方式，因此，經(jīng)營者之間通過協(xié)議、決議或者協(xié)同行為，固定或者變更商品價格的行為，是最為嚴(yán)重的反競爭行為。

第二，限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量。產(chǎn)品或者服務(wù)的供應(yīng)數(shù)量減少，必然會導(dǎo)致價格上升，損害消費者利益，因此，經(jīng)營者之間限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量的協(xié)議是典型的壟斷協(xié)議。

第三，分割銷售市場或者原材料采購市場。即經(jīng)營者之間分割地域、客戶或者產(chǎn)品市場，這種行為限制了商品的供應(yīng)，限制了經(jīng)營者之間的自由競爭。

第四，限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品。開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品，有利于降低成本，提高生產(chǎn)效率，是一種有效的競爭手段，也有利于消費者利益。經(jīng)營者通過協(xié)議對新技術(shù)、新設(shè)備的購買，以及新技術(shù)、新產(chǎn)品的開發(fā)作出限制，是減少競爭、破壞競爭的行為。

第五，聯(lián)合抵制交易。又稱集體拒絕交易，即協(xié)議各方聯(lián)合起來不與其他競爭對手、供應(yīng)商或者銷售商交易。

按照第三種情況的規(guī)定，該行為在我國也應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成限制競爭行為。案例3：下面的案例中，首都機場集團公司的行為是否構(gòu)成壟斷？

在2004年3月份的第二周里，首都機場集團公司決定：從3月15日起，由19家產(chǎn)、壽險公司集體共保的航空意外險產(chǎn)品，將不能在首都機場進行銷售，首都機場將只代理其占50％股份的中美大都會人壽保險公司北京分公司的獨家航空意外險產(chǎn)品。由此19家保險公司將失去40％的北京航意險市場。有人認(rèn)為首都機場作為公共資源，應(yīng)允許所有實體都有機會介入，因此有人指責(zé)首都機場有壟斷之嫌、有侵犯消費者選擇權(quán)之嫌。也有人認(rèn)為：首都機場集團是經(jīng)營實體，其可以選擇銷售哪些品種的產(chǎn)品，就像一家店里可以賣茅臺酒也可以賣古井貢酒一樣，此舉是合法的商業(yè)行為，并不構(gòu)成壟斷。參考答案：

首都機場集團公司的行為已構(gòu)成壟斷行為。首都機場作為公共資源，應(yīng)允許所有實體都有機會介入，首都機場的壟斷行為，屬于濫用市場支配地位的壟斷行為。由19家產(chǎn)、壽險公司集體共保的航空意外險產(chǎn)品，將不能在首都機場進行銷售，首都機場將只代理其占50％股份的中美大都會人壽保險公司北京分公司的獨家航空意外險產(chǎn)品。由此19家保險公司將失去40％的北京航意險市場。這種行為嚴(yán)重地侵犯了消費者的選擇權(quán)。案例4：下列案例中湖北省漢川市政府的行為是否構(gòu)成行政壟斷？

2006年3月17日，湖北省漢川市政府辦公室下發(fā)“［2006］11號”文件，要求市直機關(guān)和各鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)場在公務(wù)接待中使用小糊涂仙系列酒，并給各單位附加總計200萬元的任務(wù)。該行政行為使其他白酒類品種在政府公務(wù)接待市場中失去了競爭機會，該市公務(wù)接待用酒市場由廣州云峰酒業(yè)一家壟斷。2006年4月6日，此事被媒體曝光，當(dāng)天文件廢止。2006年4月7日，湖北省漢川市紀(jì)委、市監(jiān)察局聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于嚴(yán)禁黨員干部公款大吃大喝的通知》，要求全市“嚴(yán)格公務(wù)接待紀(jì)律”，“倡導(dǎo)公務(wù)接待中使用地產(chǎn)酒、地產(chǎn)煙，促進地方經(jīng)濟發(fā)展”。參考答案：

漢川市政府的行為已構(gòu)成行政壟斷，行政壟斷是指行政機關(guān)及其所屬部門和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，濫用行政權(quán)力，排除、限制競爭的行為。該案中的行為稱作地區(qū)壟斷，是指地方政府禁止外地商品進入本地市場，或者阻止本地原材料銷往外地，由此使全國本應(yīng)統(tǒng)一的市場分割為一個個狹小的地方市場。我國《反壟斷法》第33條規(guī)定：行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力。

第四篇：經(jīng)濟法案例及答案

經(jīng)濟法案例

一、某市有4家生產(chǎn)經(jīng)營冶金產(chǎn)品的集體企業(yè)，擬設(shè)立一股份公司，只發(fā)行定向募集的記名股票。總注冊資本為900萬元，每個企業(yè)各承擔(dān)200萬元。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)同意后，正式開始籌建。4個發(fā)起人各認(rèn)購 200萬元，其余100萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定，只要支付購買股票的資金，就即時交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元優(yōu)惠到每股0．9元。一個月后，股款全部募足，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，但參加人所代表的股份總數(shù)只有三分之一多一點。主要是有兩個發(fā)起人改變主意，抽回了其股本。創(chuàng)立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機關(guān)提交了申請書，但公司登記機關(guān)認(rèn)為根本達不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。

此時，發(fā)起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項費用及以公司名義欠的債務(wù)達12萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計15萬元的債務(wù)，各發(fā)起人之間互相推倭，誰也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個發(fā)起人，要求償還債務(wù)。4個發(fā)起人辯稱，公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各人損失自己承擔(dān)。

問：1．本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

2．本案4個發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時所產(chǎn)生的債務(wù)？為什么？

［答案］

（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處：

①發(fā)起人只有4人，不夠法定5人的最低限額；

②未經(jīng)省級人民政府或國務(wù)院授權(quán)部門同意，僅有領(lǐng)導(dǎo)同意是不行的；

③公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認(rèn)購就交付股票，不管公司成立與否；

④股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，而不得低于票面金額發(fā)行，本案中的優(yōu)惠是錯誤的；

⑤創(chuàng)立大會不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人。法定為超過1/2才可舉行創(chuàng)立大會；

⑥ 兩名發(fā)起人私自抽回股本。公司法規(guī)定，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司外，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本；

⑦ 最后，注冊資本末達法定最低限額。法定股份公司注冊資本不得低于人民幣 1000萬元。

（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù)。因為公司設(shè)立失敗，應(yīng)由發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用承擔(dān)連帶責(zé)任。

［法理詳解］

（2）基于上述違法之處，故公司登記機關(guān)不予登記，導(dǎo)致公司不得成立。對于公司在設(shè)立過程中產(chǎn)生的各項費用和債務(wù)，在公司不能成立時，《公司法》第97條規(guī)定由發(fā)起人負連帶償還責(zé)任，且對于返還股本的利息也負連帶償還責(zé)任。因此，本案中4名被告應(yīng)對原告提出的 15萬元債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。此外，若在公司設(shè)立過程中，因發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，公司成立后，還應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、某市僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌補的虧損達股本的1/4，公司董事長李某決定在2008年4月6日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在2008年4月1日發(fā)出召開2008年臨時股東大會會議的通知，其主要內(nèi)容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項：（1）討論解決公司經(jīng)營所遇困難的措施。（2）改選公司監(jiān)事二人。出席會議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會股東表決權(quán)3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。

問：1．本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？ 2．臨時股東大會的通知存在什么問題？

3．臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？ 4．該小股東的什么權(quán)益受到了侵害？ [答案］

1.我國《公司法》規(guī)定,股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會:(1)董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時;(2)公司未彌補的虧損達股本總額1/3;(3)持有公司股份10%以上的股東請求時;(4)董事會認(rèn)為必要時;(5)監(jiān)事會提議召開時.本案中,公司虧損占股本總額的1/4,未到法定未彌補虧損占股本總額1/3的下限.召開臨時股東大會系董事長李某的決定而非董事會決議.在臨時股東會的召開上不符合法定條件.2.股東大會會議由董事會依法負責(zé)召集,由董事長主持.召開股東大會,應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項于會議召開30日以前通知各股東.本案中,臨時股東大會的通知發(fā)出時間不符合法定條件,通知發(fā)出人應(yīng)為董事會而非董事長李某.尤為嚴(yán)重的是,該通知違反了股東平等的原則,不允話小股東參加臨時股東大會,嚴(yán)重損害了小股東的合法權(quán)益.《公司法》規(guī)定,臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議.本案中,通知中是討論解決公司目前虧損問題,而會議議程又增加了討論改選公司監(jiān)事2人的任務(wù),與通知規(guī)定不符.3.我國《公司法》規(guī)定,股東大會對公司合并,分立或解散公司作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過.計算表決權(quán)應(yīng)依照持有股份,不應(yīng)依人數(shù).本案中解散公司決議未得到出席會議股東所持表決權(quán)2/3以上多數(shù)同意,因而是無效的.此外,公司的解散應(yīng)由股東大會產(chǎn)議,而不能由董事會決議通過,本案的公司解散由董事會決議,因而也是錯誤的.4.該小股東被侵害的權(quán)益有股東的平等權(quán)和股東的知情權(quán),股東參與公司管理的權(quán)利等。

三、甄某于2007年5月?lián)我挥邢挢?zé)任公司的董事長。2008年3月，另一公司的經(jīng)理田某找甄某借一筆資金以解燃眉之急。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，甄某即轉(zhuǎn)給了田某，田某拿出5萬元給甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金庫中。該小金庫是甄某伙同部分董事及監(jiān)事賈某私自開立的，用于他們的各項業(yè)余開支。同年7月，甄某利用手中的職權(quán)幫助其弟弟的公司做成一筆木材生意，獲利10萬元，甄某存入私人賬戶。這一年9月，甄某利用董事長的權(quán)力與賈某簽訂了一項合同，規(guī)定公司支付賈某2萬元的中介費，作為賈某為公司聯(lián)系到一批木材生意的報酬。而實際上公司購入該批木材的價格明顯高于市場價，致使公司受損 20萬元，賈某與甄某各自撈了一筆回扣。此事并未經(jīng)過董事會的討論。2009年3月，股東會覺察到甄某與賈某的瀆職行為，責(zé)令其停職反省。同時，組織人員進行調(diào)查，待查清事實后依照法律和公司章程進行處理。

問：（1）甄某的董事長一職至遲應(yīng)于何時任期屆滿？為什么？

（2）設(shè)甄某2004年6月?lián)文硣鵂I工廠廠長時，因從事違法經(jīng)營致該廠營業(yè)執(zhí)照被吊銷。那么甄某任職董事長一事是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）本案甄某從事了哪些違法活動？

（4）公司對于董事、監(jiān)事的違法活動可否自行處理？

（5）甄某、賈某應(yīng)否對公司承擔(dān)賠償責(zé)任？

［答案］

（1）至遲應(yīng)于2002年5月任期屆滿。因為董事的任期可由公司章程規(guī)定，但法定每屆任期不得超過3年，連選得連任。

（2）不合法。因為甄某依法屬于不得擔(dān)任公司董事職務(wù)的人員范圍。（3）甄某的違法活動有：

①違法將公司資金借貸給他人使用； ②違法利用職權(quán)為自己謀取私利； ③違法利用職權(quán)收受非法收入； ④私設(shè)小金周；

⑤非經(jīng)章程規(guī)定和股東會同意，同本公司進行交易。

（4）公司可以對董事、監(jiān)事的違法活動自行處理，但涉及行政、刑事責(zé)任的除外。（5）甄某、賈某應(yīng)對公司負賠償責(zé)任。

四、甲有限責(zé)任公司(以下簡稱“甲公司”)于2006年設(shè)立。2007年,甲公司與乙公司合并,并將乙公司改組為拓展市場業(yè)務(wù)的分公司。2008年,甲公司實現(xiàn)稅后利潤500萬元,本因違反合同承擔(dān)違約金20萬元,2007年發(fā)生經(jīng)營虧損80萬元。2009年6月,甲公司經(jīng)理劉某將本公司30萬元資金借給朋友張某使用,并按中國人民銀行規(guī)定的利率收取利息。

問題:1.設(shè)立甲公司要經(jīng)過哪些程序? 2.甲公司與乙公司合并時,如何保護債權(quán)人利益? 3.甲公司2008年的稅后利潤如何分配? 4.對經(jīng)理劉某向張某出借資金的行為如何處理? ［答案］

1.甲公司經(jīng)主管行政機關(guān)審批后設(shè)立，屬于批準(zhǔn)設(shè)立。因此，甲有限責(zé)任公司設(shè)立要經(jīng)過下列程序：（1）制訂公司章程；（2）經(jīng)主管行政機關(guān)審批；（3）股東繳納出資，驗資機構(gòu)驗資；（4）申請設(shè)立登記；（5）簽發(fā)出資證明書。

2.公司合并時，應(yīng)當(dāng)自作出合并決定之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。不能清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得合并。

3.甲公司2000年稅后利潤分配順序是：（1）先以公司法定公積金彌補1999年虧損80萬元，不足彌補的，用2000年稅后利潤200萬元彌補；（2）扣除違約金20萬元；（3）依法提取法定公積金和公益金；（4）經(jīng)股東會議決議，可提取任意公積金；（5）分配股東紅利。

4.對經(jīng)理劉某向張某出借資金的行為，應(yīng)當(dāng)責(zé)令張某退還資金，所得利息收入歸公司所有，并由公司對劉某給予處分。

五、甲公司為開發(fā)新項目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。試分析：

1．甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么

2．乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么

3．乙公司是否可以行使代位權(quán)？說明理由。［答案］

1．甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲公司系債務(wù)人，負有按期清償本息的義務(wù)；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司因新項目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。

2．乙公司可行使撤銷權(quán)。請求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對于自己享有的債權(quán)，完全可 以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實現(xiàn)時，他的債權(quán)人享有依法救濟的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國《合同法》的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。

3．乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。

六、甲商場3月份欲從乙冰箱廠購進冰箱50臺，每臺2800元，共計14萬元。雙方約定4月份貨到后先付4萬元，其余待銷售后付清余下的10萬元貨款。后乙冰箱廠想在甲商場開設(shè)銷售專柜，打開銷路。雙方遂簽訂租賃場地合同，約定租賃期為1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2萬元，共計24萬元。由乙冰箱廠3個月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱廠通知甲商場，稱用應(yīng)收甲商場的10萬元冰箱貨款中的6萬元抵銷其4月至7月的租金。

試分析：乙冰箱廠的做法是否合法？為什么？ ［答案］

乙冰箱廠的做法符合我國合同法的有關(guān)規(guī)定。我國《合同法》第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，??當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。本案中，甲商場與乙冰箱廠互負債務(wù)，互享債權(quán)，彼此的合同標(biāo)的物又屬于種類和品質(zhì)相同的貨幣，也到了履行期，因此，乙冰箱廠可以根據(jù)我國合同法的有關(guān)同類債務(wù)相互抵銷的規(guī)定，通知甲商場對6萬元債務(wù)予以抵銷。

七、某市百貨公司通過新聞媒體播發(fā)招租啟事：將市場裝修后分?jǐn)偽怀鲎?，投資裝修費2000元。周某于月初得知此消息后，決定租賃兩個柜臺，于月中去提前支取了即將到期的定期存單，損失利息近千元?？墒蔷驮谥苣硿?zhǔn)備去租賃攤位時，百貨公司又宣布說：因主管部門未批準(zhǔn)，攤位不再招租了，請已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)商處理辦法；未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為百貨公司這種作法太不負責(zé)任，所以要求百貨公司賠償自己的預(yù)期收入若干萬元，以及利息損失。雙方協(xié)商未果，訴至法院。試分析：本案應(yīng)如何處理？ ［答案］

1．百貨公司發(fā)布的招租啟事屬于要約，由于此要約通過新聞媒體發(fā)布，發(fā)布之日就應(yīng)視為到達受要約人，要約生效，因此不存在要約撤回問題。

2．我國《合同法》規(guī)定，要約可以撤銷，但對撤銷要約有限制，以下兩種要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。本案中，一方面，通過新聞媒體這種特殊介質(zhì)發(fā)布要約，已經(jīng)使人確信該要約是不可撤銷的；另一方面，就周某來說，他已經(jīng)為履行合同作了相當(dāng)多的準(zhǔn)備工作，并付出了一定的經(jīng)濟支出，因此對他來說，該要約也是不可撤銷的。所以，百貨公司宣布撤銷要約的行為無效，實際上合同已經(jīng)成立。

3．因此，周某的損失百貨公司應(yīng)該賠償。但是，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)該有限制，包括實際損失和預(yù)期可得利益的損失。就本案來說，幾千元的利息當(dāng)然要陪，但周某所稱的預(yù)期收入因具有不確定性，不在賠償之列。

八、中國證監(jiān)會在對A上市公司進行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實：

（1）A公司于1995年5月 6日由B企業(yè)、C企業(yè)等6家企業(yè)作為發(fā)起人共同以發(fā)起設(shè)立方式成立，成立時的股本總額為8200萬股（每股面值為人民幣1元，下同）。1998年8月 9日，A公司獲準(zhǔn)發(fā)行5000 萬股社會公眾股，并于同年10月10日在證券交易所上市。此次發(fā)行完畢后，A公司的股本總額達到13200萬股。

（2）1999年9月 5日，B企業(yè)將所持 A公司股份 680萬股轉(zhuǎn)讓給了宏達公司，從而使宏達公司持有A公司的股份達到800萬股。直到同年9月15日，宏達公司未向A公司報告。

（3）1999年10月6日，A公司董事會召開會議，通過了發(fā)行公司債券的方案和于同年 11月 25日召開臨時股東大會審議發(fā)行公司債券方案的決定。在如期舉行的臨時股東大會上，除審議通過了發(fā)行公司債券的決議外，還根據(jù)控股股東C企業(yè)的提議，臨時增加了一項增選一名公司董事的議案，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。

（4）為A公司出具2000審計報告的注冊會計師陳某，在2001年3月 10日公司報告公布后，于同年3月 20日購買了A公司2萬股股票，并于同年4月8日拋售，獲利3萬余元；E證券公司的證券從業(yè)人員李某認(rèn)為A公司的股票具有上漲潛力，于2001年3月 15日購買了A公司股票1萬股。

要求：

根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（2）B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為以及宏達公司未向A公司報告所持股份情況的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）A公司臨時股東大會增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（4）陳某、李某買賣A公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。[答案]

（1）A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司中，向社會公開發(fā)行的股份須達公司股份總額的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為10%以上。A公司的股本總額為 13200萬股，社會公眾股占股本總額的比例為 37.88%，故A公司股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。

（2）B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人持有本公司的股份，自公司成立之日起 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。B企業(yè)持有 A公司股份的時間已超過了3年，故轉(zhuǎn)讓A公司股份符合法律規(guī)定。宏達公司未向A 公司報告所持股份情況的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，當(dāng)投資者通過證券交易所的證券交易持有一個上市公司已發(fā)行的股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告。在上述期間內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。宏達公司持有A公司發(fā)行股份達 6.06%，應(yīng)當(dāng)通知 A公司。

（3）A公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

（4）首先，陳某買賣A公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，為上市公司出具審計報告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。陳某是在審計報告公布5日后買賣A公司股票的，故符合法律規(guī)定。其次，李某買賣A公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。李某為E證券公司從業(yè)人員，故買賣A公司股票不符合法律規(guī)定。

九、A有限責(zé)任公司（以下簡稱A公司）擬變更為B股份有限公司（以下簡稱B公司），向社會公開發(fā)行A股并在證券交易所上市。A公司的基本情況以及有關(guān)中介機構(gòu)于2002年1月提出的有關(guān)改制、發(fā)行方案和實施步驟要點如下：

（1）A公司由C集體所有制企業(yè)（以下簡稱C企業(yè)）、D國有企業(yè)、E國有企業(yè)和F國有企業(yè)于200 年1月共同出資成立，A公司的注冊資本為人民幣12000萬元。其中，C企業(yè)以廠房、機器設(shè)備出資，經(jīng)審計和評估后確認(rèn)的凈資產(chǎn)為8000萬元，按80%的折股比例折為6400萬股；D國有企業(yè)以其生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)作為出資，經(jīng)評估后確認(rèn)的凈資產(chǎn)為人民幣5000萬元，按80%的折股比例折為4000萬股；E國有企業(yè)和F國有企業(yè)分別以貨幣資金投入1200萬元和800萬元，按80%的折股比例分別折為960萬股和640萬股。

（2）A公司變更為B公司的相關(guān)方案為：A公司的全體股東作為B公司的發(fā)起人股東；A公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由B公司承繼；截止2001年12月31日，A公司變更為B公司前的總資產(chǎn)為人民幣7億元，總負債為人民幣5億元，凈資產(chǎn)為人民幣2億元；A公司變更為B公司后的股份總額為人民幣1.8億元。

（3）有關(guān)機構(gòu)提出的改制、輔導(dǎo)和申請發(fā)行股票的實施步驟為：2002年3月，完成A公司變更為B公司的工作，同時聘請具有證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的證券公司進行輔導(dǎo)，并向B公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)報送備案材料；到2003年1月，輔導(dǎo)期屆滿，申請輔導(dǎo)驗收；2003年3月，向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請。

（4）預(yù)計A公司變更為B公司后，截至2002年12月31日，總資產(chǎn)可達到人民幣9.6億元，流動負債預(yù)計為人民幣3.6億元，長期負債預(yù)計為人民幣3.4億元。B公司擬申請發(fā)行A股4000萬股。

要求：

（1）根據(jù)本題要點（1）和要點（2）所述內(nèi)容，指出A公司變更為B公司的方案是否存在不當(dāng)之處？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，指出改制、輔導(dǎo)和申請發(fā)行股票的實施步驟存在哪些問題？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（4）以及其他要點所述內(nèi)容，指出B公司存在哪些不符合發(fā)行A股并上市有關(guān)條件之處？并說明理由。[答案]（1）首先，B公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定，B公司的發(fā)起人少于5人；其次，A公司變更為B公司時，A公司的凈資產(chǎn)額與B公司的股份總額不相等。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股。

（2）首先，聘請具有證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的證券公司輔導(dǎo)不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，輔導(dǎo)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有主承銷商資格的證券公司；其次，B公司從2002年3月至2003年1月的輔導(dǎo)期限不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，輔導(dǎo)期限至少為1年；第三，2003年3月向中國證監(jiān)會申請發(fā)行上市不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司申請發(fā)行A股并上市，必須有3年連續(xù)盈利的業(yè)績。在本題中，A公司成立于2001年1月，即使其業(yè)績可以連續(xù)計算，至2003年3月沒有3年的經(jīng)營業(yè)績。（注：本要點中部分內(nèi)容超出指定教材范圍，供參考）

（3）首先，B公司發(fā)行前1年末，凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例不足30%。根據(jù)規(guī)定，公司發(fā)行前1年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例必須達到30%以上，而本題的比例僅為25%；其次，B公司申請發(fā)行社會公眾股的數(shù)額未達到股本總額的25%。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會公開發(fā)行的股份必須達到公司股份總額的25%以上，而本題的比例僅為18.18%。

十、甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：

（1）6月，合伙人丙同A合伙企業(yè)進行了120萬元的交易，合伙人甲認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進行交易。（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。

（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?。?）9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬元。要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。（4）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。（5）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。（6）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。（7）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。（8）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。[答案]（1）甲的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（3）債權(quán)人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（4）債權(quán)人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。在本題中，乙應(yīng)當(dāng)對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（5）債權(quán)人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（6）債權(quán)人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時，從合伙企業(yè)分回20萬元，因此，債權(quán)人B銀行只能要求丁清償20萬元。

（7）債權(quán)人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

（8）債權(quán)人B銀行可以要求庚清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的“普通合伙人”對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

十一、某省紅星電器廠與一外國商人合資成立一家電器有限公司，合同約定：公司投資總額為400萬美元，注冊資本為210萬美元，外方出資150萬美元，中方出資60萬美元。外方的150萬美元出資中，有100萬為貨幣形式，其中50萬為自有資金，但以其在中國境內(nèi)投資分得的人民幣利潤繳納；50萬美元由他向省國際信托投資公司借貸，但是要由中方及其上級主管部門──省機電局給予擔(dān)保。外方的另外50萬美元出資為實物形式，合同約定由外方在境外采購合資企業(yè)生產(chǎn)所需要的部分設(shè)備投入企業(yè)。中方的60萬美元出資中，30萬為土地使用權(quán)出資，30萬為貨幣出資。外方從省國際信托投資公司貸到美元后，與其自有資 金一起投入了合資企業(yè)，又從國外二手貨市場低價購買了舊設(shè)備，交工廠修理后，作價50萬美元投入合資企業(yè)。中方辦理了相當(dāng)于30萬美元的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，又投入了相當(dāng)于20萬美元貨幣，以后再也沒有繳納出資。

經(jīng)過一段時間經(jīng)營，中方發(fā)現(xiàn)外方投入的實物原來是人家淘汰的設(shè)備，其價格只有40萬美元，中外指責(zé)外方虛假出資，要求其賠償合資企業(yè)因此受到的損失。外方則認(rèn)為中方的指責(zé)沒有依據(jù)，還提出是中方?jīng)]有按時繳納出資，承擔(dān)違約責(zé)任的應(yīng)當(dāng)是中方。

隨著時間的推移，雙方的矛盾越來越大。在外方貸款到期時，由于企業(yè)經(jīng)濟效益不好，外方很少分得利潤，所以沒有能力償還貸款。省國際信托投資公司多次催討不果后，宣稱將向法院起訴，要求由擔(dān)保人清償債務(wù)。請問：

（1）合資企業(yè)外方的貨幣出資方式存在什么問題？

（2）外方向省國際信托投資公司的貸款是由省機電局擔(dān)保的，在其無法償還貸款時，應(yīng)當(dāng)由省機電局償還嗎？

（3）對于外方的實物出資，應(yīng)當(dāng)在合資企業(yè)成立時就進行準(zhǔn)確作價。所以事后發(fā)現(xiàn)外方在實物出資中有10萬元的虛假出資已經(jīng)為時過晚，只能今后吸取教訓(xùn)了嗎？

（4）外方的實物出資中有10萬元的虛假出資，中方也有10萬元出資尚未繳付，就作為雙方都減少出資10萬元，所以雙方不必互相承擔(dān)賠償責(zé)任了嗎？ [答案]（1）對于外方50萬美元—以其在中國境內(nèi)投資分得的人民幣利潤繳納—的貨幣出資，幣種應(yīng)為外幣，且按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣？？

（2）對于外方出資的另外50萬美元是以外方的名義借貸的外匯，這是可以的，但不能由中方給予擔(dān)保，更不能由中方的上級主管部門給予擔(dān)保。因為根據(jù)中國法律規(guī)定，合營各方作為出資的貨幣，必須是自己所有的現(xiàn)金，或者是以出資者自己的名義取得的銀行貸款。任何一方都不能用以合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資做擔(dān)保。

（3）由第一問可知省機電作出的擔(dān)保是無效的，所以不用償還。法律規(guī)定能夠進行外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的單位主要有中國銀行、中國銀行各分行、中國銀行信托咨詢公司；中國國際信托投資公司、及若干省、市、自治區(qū)的國際信托投資公司；中國工商銀行廣東、福建、上海等分行；中國投資銀行；外國銀行在國內(nèi)開設(shè)的若干分行；其他經(jīng)營外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)，以及有外匯收入來源的非金融機構(gòu)的企業(yè)法人。既然省機電局的擔(dān)保無效，那么，外方欠信托投資公司的貸款，還是只能由外方償還。

（4）合資企業(yè)外方的實物出資必須符合中國法律規(guī)定的三個條件：合資企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；中國不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)，但價格過高，或在技術(shù)性能和供應(yīng)時間上不能保證需要的；作價不得高于同類機器設(shè)備或其他物料當(dāng)時國際市場價格。一般地說，作為出資的機器設(shè)備，不能由一方采購，而應(yīng)采用共同招標(biāo)、聯(lián)合采購的形式。本案中合資企業(yè)對外方的實物出資任憑其采購報價，未進行準(zhǔn)確作價，這是重大失誤。事后發(fā)現(xiàn)外方的虛假出資雖然為時已晚，但也能采取補救措施。中方可以提請商檢部門重新進行檢驗和鑒定，確實估價過高的，外方應(yīng)當(dāng)補足出資；如果是不能使用的設(shè)備，外方應(yīng)當(dāng)負責(zé)更換。外方還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因此給合資企業(yè)造成的損失。

（4）雙方都減少10萬元出資的辦法是不可取的。首先合資企業(yè)的注冊資本不能減少，其次中國法律對合資企業(yè)的投資總額和注冊資本的比例有規(guī)定，400萬美元投資總額的合資企業(yè)，其注冊資本必須達到210萬美元，本企業(yè)再減少注冊資本就違反這一法律規(guī)定了。

第五篇：經(jīng)濟法案例答案

三、案例分析題 1、2010年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2011年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持有公司全部股權(quán)。丁于6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。戊在對公司進行調(diào)查的過程中，發(fā)行乙在公司設(shè)立時以機器設(shè)備折合30萬元用于出資，而該設(shè)備當(dāng)時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2011年2月就2010利潤分配作出決議，決定將公司在該獲得可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到分紅利潤，在沒有告知公司任何機構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

（1）丁未作答將產(chǎn)生何種法律效果？并說明理由。

（2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司股份，應(yīng)當(dāng)如何處理？

（3）如果乙出資不實的行為屬實，應(yīng)當(dāng)如何處理？

（4）直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。答：（1）丁未作答視為同意轉(zhuǎn)讓。因為股東就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，而丁自6月9日收到通知，至7月15日仍未回答，已超過30日。（2）兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例，協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。因此，乙、丙應(yīng)先協(xié)商確定各自的購買比例。

（3）股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。因此，乙應(yīng)當(dāng)先足額繳納，再履行違約責(zé)任。

（4）符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東依法可以向人民法院提前訴訟。

2、A股份有限公司為一家于2008年10月在上海證券交易所上市交易的上市公司，其實收股份為人民幣12000萬元，董事會由7名董事組成。2010年12月，中國證監(jiān)會在對A公司進行的例行檢查中發(fā)現(xiàn)如下事實：

（1）A公司于2010年3月18日召開了2009股東大會，在該次股東大會上審議通過了A公司對控股股東B公司向C銀行貸款提供擔(dān)保的決議。經(jīng)查：在股東大會進行該項事項表決時B公司未參與表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的52.4%獲得通過；

（2）A公司因原材料成本大幅上漲，造成2009虧損560萬元，股東大會決議以360萬元的法定公積金和200萬元的資本公積金彌補虧損；

（3）A公司原董事會秘書甲因個人原因于2010年2月辭職離任，A公司未將該事項向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報告，也未予以公告。經(jīng)查，甲于2010年7月轉(zhuǎn)讓了其所持A公司股份的20%；

（4）A公司總經(jīng)理乙違反公司章程的規(guī)定，擅自決定將公司200萬元的資金借貸給其親屬投資開發(fā)房地產(chǎn)項目，獲得好處費20萬元，后由于房地產(chǎn)市場行情劇變，該筆借款至今無法收回，給A公司造成了損失。經(jīng)查，連續(xù)180日以上合計持有A公司1.88%股份的26位股東，于2010年4月聯(lián)名書面請求A公司股東大會就此向人民法院提起訴訟，要求乙承擔(dān)賠償責(zé)任，但A公司股東大會除將乙所得的20萬元好處費收歸公司所有外，未就要求乙賠償事項向人民法院提起訴訟。A公司的上述26位股東為了公司的利益，于2010年7月以自己的名義直接向人民法院提起了訴訟。

要求：根據(jù)《公司法》和相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章，分析下列問題：

（1）根據(jù)本題（1）所述事實，分析說明A公司股東大會作出的對B公司提供擔(dān)保的決議是否合法？

（2）根據(jù)本題（2）所述事實，分析說明A公司股東大會彌補虧損的決議是否符合規(guī)定？

（3）根據(jù)本題（3）所述事實，分析說明A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告，以及轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份的作法是否符合有關(guān)規(guī)定？

（4）根據(jù)本題（4）所述事實，分析說明乙所得的好處費是否歸A公司所有？人民法院是否會受理A公司26位股東的訴訟，并說明理由。

（1）決議合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司對股東提供的擔(dān)保，該關(guān)聯(lián)股東不得參與表決，股東大會以普通決議的方式審議通過。即須經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。本題B為關(guān)聯(lián)股東未參與表決，且半數(shù)通過，因此該決議合法。

（2）不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，資本公積金不得用于彌補公司虧損。（3）A未就董事長秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告的做法是符合規(guī)定的，但甲轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的做法是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，屬于公司的重大事件，需向證監(jiān)會和證券交易所報送臨送報告，并予公告。本題甲為董事會秘書，屬于高級管理人員，不用上報。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持的公司股份。甲離職后5個月即轉(zhuǎn)讓股份，是不符合規(guī)定的。

（4）乙所得好處費應(yīng)當(dāng)歸A公司所有。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會或董事會同意，將公司資金借貸給他人，其違反規(guī)定所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

人民法院不應(yīng)當(dāng)受理A公司的26位股東的訴訟。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，給公司造成一定的損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。若監(jiān)事會收到上述股東的書面請求后拒絕提起訴訟或自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，上述股東可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題A公司的26位股東未向監(jiān)事會提出書面請求，而是向股東大會提出書面請求，是不符合規(guī)定的，人民法院將不受理此案。